事實勞動關(guān)系要特別注意的幾個問題【精選】

1、事實勞動關(guān)系要特別注意的幾個問題事實勞動關(guān)系要特別注意的幾個問題事實勞動關(guān)系沒有試用期2003年4月1日吳蕓被公司錄用，在正式報到時，公司人事部明確她的工 作崗位為銷售員，并告訴她：凡新錄用的職工，前 3個月為試用期，不簽訂勞動 合同，工資為同崗位的80% （為1200元）加銷售額3%勺提成，社會保險暫時不 繳納，等試用合格簽訂勞動合同后再繳納然而試用期3個月過后，公司卻遲遲不談轉(zhuǎn)正問題，吳蕓去問人事部，也未得知試用是否合格。7月19日，人事部書面通知吳蕓，公司認為她做銷售不合適，已決定將她調(diào)到行政部任打字員， 固定工資每月1000元。吳蕓詢問：我應(yīng)聘的是銷售員工作，從未想過做打字員， 現(xiàn)在試

2、用期已過，我能拒絕公司的換崗嗎？勞動法第二十一條明確：“勞動合同可以約定試用期。試用期最長不 得超過6個月?！备鶕?jù)這個規(guī)定，必須簽訂合同后才能約定試用期，試用期包含在勞動合同 期限內(nèi)。上海市勞動合同條例規(guī)定：“ 勞動合同當事人僅約定試用期 的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限?！眳鞘|這種情況，僅口頭約定3個月的試用期，她的試用期應(yīng)當看成是事實勞動關(guān)系。1995年勞動部頒布的違反V勞動法有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法規(guī) 定，“用人單位故意拖延不訂立勞動合同， 即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動合同 以及勞動合同到期后故意不及時續(xù)訂勞動合同的，對勞動者造成損害的應(yīng)賠償勞 動者的損失?！眳鞘|依法把公司告上了

3、仲裁委員會。 結(jié)果，公司除了補足她的工 資，補繳了社會保險外，還賠償了一個月的工資。無效合同造成事實勞動關(guān)系要承擔責(zé)任辦事處沈先生與一家外地公司在上海的辦事處簽訂了勞動合同，沒有幾個月，雙 方為待遇發(fā)生了爭議。沈先生到勞動仲裁委員會申請勞動仲裁， 卻得知自己與辦 事處的合同是無效合同，因為辦事處不能單獨簽訂具有法律效應(yīng)的合同。認為仲裁委員會認為合同無效，雙方只要了結(jié)勞動關(guān)系，無需做什么賠償。沈先 生是否有辦法追究對方的責(zé)任？按照勞動法的規(guī)定，無效的勞動合同，從訂立的時候起，就沒有法律 約束力，即勞動合同是自始無效。這時，如果勞動者已提供了勞動，則自始無效 的勞動合同就不能成為勞動者與用人單位相

4、互提出請求權(quán)的基礎(chǔ)。按合同法的理論，合同無效的，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還。顯然，勞動合同無法適 用合同法的原理，勞動力一旦付出，就無法恢復(fù)到合同訂約前的狀態(tài)。 對因勞動 合同無效而發(fā)生的勞動關(guān)系，同樣應(yīng)當視為一種事實勞動關(guān)系。在這種情況下， 勞動者的利益應(yīng)受法律保護，勞動者可依照法律規(guī)定對付出勞動提出報酬請求 權(quán)。對于這種事實勞動關(guān)系的處理，按現(xiàn)行立法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，一是 用人單位對勞動者付出的勞動，可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標準 支付勞動報酬；二是根據(jù)上海市勞動合同條例的第5 4條規(guī)定：“由于勞動 合同一方當事人的原因?qū)е聞趧雍贤瑹o效或者部分無效，給對方造成損害的，

5、應(yīng)當承擔賠償責(zé)任?！比绻喠o效勞動合同是因用人單位所致， 給勞動者造成損 失的，則勞動者可以獲得賠償。因此，沈先生可以按事實勞動關(guān)系要求辦事處賠 償。合同期滿仍保持事實勞動關(guān)系不能隨意炒魷魚2005 年 67 當師先生要求發(fā)給3個月工資作為經(jīng)濟補償 就沒有補償了。師先生詢問：他能否獲得 130天通知解除合同的1個月（工資）的經(jīng)師先生于2002年5月進公司工作，合同一年一簽，最后一次簽到2005年4 月30日。合同期滿后，公司沒有與其簽訂合同，他仍在原崗位工作。月7日，公司人事干部對他說，你們部門要解散，不再與你續(xù)簽合同了，并于 月1日辦理了終止勞動關(guān)系的手續(xù)。時，單位說已經(jīng)讓你多干了 2個月

6、， 年1個月（本人工資）和因沒有提前 濟補償？勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，其后，用人單位又辭退勞 動者的，勞動者是否有權(quán)要求經(jīng)濟補償金？對這個問題， 上海市高級法院在有關(guān) 的司法解釋中認為：此種情形應(yīng)視為雙方形成不定期勞動合同， 一方提出解除勞 動關(guān)系的，人民法院可以支持，但要求解約方應(yīng)當提前 30天書面通知對方。用 人單位提出解除，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，人民法院應(yīng)予支持。法院的解釋認為，勞動合同期滿后未簽訂書面勞動合同但又實際履行的， 一般以原勞動合同條件確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但原合同期限對雙方不再有約束力，不能以原合同期限推定為新的勞動關(guān)系的期限。單位提出終止

7、勞動關(guān)系， 實質(zhì)是一方提前解除勞動合同，應(yīng)當承擔單方面提前解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償責(zé) 任，否則等于變相鼓勵單位不簽訂勞動合同。因此，師先生應(yīng)當?shù)玫?個月本人工資的經(jīng)濟補償，同時因為單位沒有提前通知，再增加一個月的工資。事實勞動關(guān)系工資按有利勞動者原則確認5月8 日，軟件工程師寄小姐被某公司錄用， 在面試和辦理報到手續(xù)時，公 司并沒有與她簽訂勞動合同，但是公司承諾：工資按公司軟件工程師平均工資 5500元計算。6月5日公司發(fā)工資時，公司說她還沒有做滿一個月，等下月一起 發(fā)放。到6月底，她與部門經(jīng)理為工作發(fā)生爭議，7月3日，她提出辭職。因為雙 方?jīng)]有簽訂勞動，按規(guī)定，她可以隨時解除勞動關(guān)系。但是在結(jié)

8、算工資時，公司 卻說她的工資只能按2500元計算。由于對公司的口頭承諾寄小姐拿不出證據(jù)。 她問：自己的工資是否應(yīng)按公司的辦法計算？訂立，但勞動者按照用人單位要求履行了勞動義務(wù)的， 立，勞動者的勞動報酬和勞動條件，按照下列規(guī)定確認:上海市勞動合同條例第二十七條規(guī)定：”應(yīng)當訂立書面勞動合同而未 當事人的勞動合同關(guān)系成集體合同規(guī)定或者法（一）勞動報酬和勞動條件高于用人單位規(guī)章制度、 定勞動標準相應(yīng)內(nèi)容的，按照實際已經(jīng)履行的內(nèi)容確認；集體合同或者法定勞（二）勞動報酬和勞動條件低于用人單位規(guī)章制度、 動標準的，按照有利于勞動者的原則確認。根據(jù)上面的規(guī)定可以知道，寄小姐的工資應(yīng)當按公司同類人員的平均工資

9、發(fā)放，而不是由公司隨便說了算。如何區(qū)分事實勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系孫小姐到上海工作已經(jīng)5年了，一直在某公司做銷售員。公司說，由于她 的戶口不在上海，所以不能簽訂勞動合同，只能簽訂勞務(wù)合同。由于銷售人員的 主要收入是銷售提成，所以孫小姐也不在意。不料，前幾個月她突然患病住院， 醫(yī)藥費用去了 3萬多元。由于沒有上海市的社會醫(yī)療保險，費用全部自己承擔。 她找公司論理，要求按醫(yī)療保險報銷醫(yī)藥費， 公司卻回答說，你與公司簽訂的是 勞務(wù)合同，公司不承擔社會保險，不能報銷醫(yī)藥費。她問：沒有上海市戶口只能 簽訂勞務(wù)合同嗎？像孫小姐這樣明明是勞動關(guān)系而受用人單位欺騙簽訂勞務(wù)合同的現(xiàn)象，如今越來越多了。因為勞務(wù)合同不屬

10、于勞動法調(diào)整，所以簽訂勞務(wù)合同不受勞 動法的限制，比如社會保險費可以不繳等等。根據(jù)上海市勞動和社會保障部門的規(guī)定，用人單位因季節(jié)性、臨時性、突 擊性用工需要，或因單位原因造成難以與所使用的勞動者直接簽訂勞動合同的用 工需要，確需使用本市戶籍勞動者為勞務(wù)工的，可以通過勞務(wù)型公司輸入勞務(wù)工， 或直接招聘協(xié)議保留社會保險關(guān)系人員、 停薪留職人員和企業(yè)內(nèi)部退養(yǎng)人員作為 勞務(wù)工使用。因此，建立勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，不是以用人單位的單方意思決定，也 不按勞動者是否是上海戶口決定，而取決于勞動者的勞動身份和與單位之間的關(guān) 系。勞動關(guān)系是基于用人單位與勞動者之間生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系；勞 務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)

11、是雙方的約定。如果雙方不存在協(xié)商訂立契約的意思表示、 沒 有書面協(xié)議，也不存在口頭約定，而是根據(jù)章程的規(guī)定而產(chǎn)生的一種用人單位和 勞動者之間的關(guān)系，應(yīng)當認為是勞動關(guān)系而不是勞務(wù)關(guān)系。勞動關(guān)系是用人單位 和勞動者之間是管理和被管理，支配和被支配的關(guān)系，是在用人單位與勞動者之 間產(chǎn)生的一種勞動者提供勞動，用人單位付報酬的穩(wěn)定關(guān)系；勞務(wù)關(guān)系是平等主 體之間的契約關(guān)系，不存在管理與被管理的情況，勞務(wù)方只要按照約定完成工作 任務(wù)即可，另一方無權(quán)作出額外要求。根據(jù)勞動部門的規(guī)定和孫小姐與單位建立的關(guān)系看，雙方是勞動關(guān)系而不 是勞務(wù)關(guān)系。因為單位沒有為她繳納社會保險，使其不能享受醫(yī)療保險，責(zé)任在 單位。因此

12、，單位應(yīng)當按醫(yī)療保險的規(guī)定，承擔她的醫(yī)療費用。笆二;二三先汪案，高三機師結(jié)卩以師的教案n改：一 考業(yè)關(guān)首 -霊-的切價環(huán)輕學(xué)積注教泛玄上遠冒課課沃周疔:：二我S續(xù)：二致:勤主溝”二5A-,+_”. .出色地-各項任校Rib組織全組教師進一步；習(xí)熟* 材的體系和特索新教材教學(xué)模*.組好新教材的研究*全0師師提供“ 學(xué)習(xí)的平臺和“。m:住指*.認；習(xí)貫徹”改”神，以貫徹*基礎(chǔ)教程改革*核心，以研 9學(xué)重*促進教* G根本，以教*二三團inyyimFi三“”及時工作及析二.項學(xué)指標:主主活動.冬G師的示” “ B合,慧”.組I圍繞探索效”課”高照文史綜合72加史對，科真學(xué)學(xué)科體知和思三習(xí)合感析態(tài)度=m：x = sS=i = 5SN N2S5問於.學(xué)習(xí) 比較積極主動.后 也很自覺當然與家 長監(jiān) 督分不開部-:學(xué):然