淺析合同審核需要注意的要點及方法

1、淺析合同審核需要注意的要點及方法審核是指為獲得審核證據(jù)并對其進(jìn)行客觀的評價， 以確定滿足審核準(zhǔn)則的程度所進(jìn)行的系統(tǒng)的獨立的并形成文件的過程。 對于合同的審核，需要注意以下的要點及方法。下面由 為你詳細(xì)介紹合同審核的相關(guān)法律知識。如果不能確定合同的性質(zhì)， 可以命名為 協(xié)議書 、 合作協(xié)議 或合同書 、 合作合同 等 ;如果屬于有名合同或者合同中的某些關(guān)鍵字詞能夠起到確定合同性質(zhì)作用的， 可在合同的 名稱 中恰當(dāng)加入這個關(guān)鍵字詞，以體現(xiàn)合同的性質(zhì)。注意：有時一份合同書中可能包含多個法律（合同 ）關(guān)系，需要留意并區(qū)分審核。（二）審 編號對于使用我方模板的，對合同進(jìn)行編號，有利于我方對合同進(jìn)行歸檔處理

2、，有利于該合同在別的合同、文書中的引用等。（三）審 主體審核我方、對方及可能涉及的第三人是否具備完全的民事行為能力，是否具備法律法規(guī)規(guī)定的特定專業(yè)資質(zhì)或?qū)ｉT許可（特殊行業(yè)），并核查合同主體的年檢情況、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式等影響合同的相關(guān)情況。注意，相關(guān)資質(zhì)不可以借用，也不能在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的各企業(yè)間共享。 必要時， 可以自行或委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行相關(guān)方面的調(diào)查。上市公司的相關(guān)信息可以在中國證監(jiān)會指定網(wǎng)站巨潮資訊中查到公司概況、年報、財務(wù)指標(biāo)和公告等重要信息。此外，主體條款中，可以對主體雙方電話、傳真、電子郵箱、地址等進(jìn)行約定，自然人的姓名以居民身份證上的名字為準(zhǔn)。（四）審 目的 一般來說，合同目的包含

3、：1 、依合同目的理解合同內(nèi)容;2 、依合同目的請求對方履行義務(wù);3 、依合同目的行使抗辯權(quán)或解除權(quán)等;4、依合同目的行使訴權(quán)。在引言部分，可以闡述合同的目的。若約定了合同目的，當(dāng)條款發(fā)生解釋爭議時，法院會參照合同目的來解釋;當(dāng)一方違約時，法院根據(jù)合同目的來評估另一方的可預(yù)見損失。當(dāng)然，約定合同目的，可能會導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露。 即使在合同中可以約定雙方對交易內(nèi)容保密，也不能防止泄密的可能性。一旦泄密，可能導(dǎo)致我方遭受損失。因此，是否約定具體的合同目的，需要結(jié)合交易雙方的熟悉程度、對方信譽(yù)好壞等問題考慮。合同目的往往可從合同性質(zhì)確定，但合同核心目的，即合同當(dāng)事人簽訂合同的真正意圖， 往往只有當(dāng)事人

4、清楚， 且常常只有一方當(dāng)事人清楚。 若不了解當(dāng)事人的真實意圖就直接對合同進(jìn)行審核， 審核結(jié)果往往令委托人不滿意。另外，在審合同目的時候，還需要了解合同簽訂背景：比如對方的交易底線，對方與我方交易地位對比。二、合同正文(一 )審 意思 審核意思表示是否真實。審核時，應(yīng)當(dāng)注意以下方面：1 . 合同標(biāo)的處分是否受到對方章程或合伙協(xié)議等規(guī)定或約定的內(nèi)部決策機(jī)構(gòu)同意的限制 ;2 .合同約定的交易是否屬于關(guān)聯(lián)交易情形，屬于關(guān)聯(lián)交易的，是否受到關(guān)聯(lián)交易的限制：(1)合伙企業(yè)：有限合伙：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易 ;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。普通合伙： 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同

5、意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。(2)公司：董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。3 .合同簽訂事先是否取得應(yīng)有的行政許可、登記或者備案。4 二)審 標(biāo)的5 . 審核合同標(biāo)的是否合法。合同標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)的共同指向。合同標(biāo)的最能體現(xiàn)合同的性質(zhì)、 目的， 因此審核合同標(biāo)的對實現(xiàn)當(dāng)事人的真實意圖至關(guān)重要。(1)合同標(biāo)的的交易是否處于受限狀態(tài)，如是否為國家法律、行政法規(guī)禁止流通或限制流通的標(biāo)的， 或是否取得共有權(quán)人或優(yōu)先權(quán)人等利害第三人的同意或通知第三人;（2）對 合的標(biāo)的（物） 的描述切忌含糊不清、模棱兩可，否則，會導(dǎo)致今后因合同標(biāo)

6、的有歧義而發(fā)生糾紛。 為明確合同標(biāo)的， 可以從標(biāo)的的社會屬性、自然屬性 （物理、化學(xué)、生物 ）等方面進(jìn)行描述。6 .數(shù)量和質(zhì)量、驗收標(biāo)準(zhǔn)或要求（1）合同標(biāo)的數(shù)量、質(zhì)量的計量單位宜采用國際通用單位。數(shù)量條款切記不能用一堆、一包、一車、一捆、一箱等含糊不清的計量概念。（2）合同的驗收標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)明確約定。例如，可以采用合格樣品封存、符合歐盟RoHS 指令等相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明確。7 .如果標(biāo)的是服務(wù)，需要審核服務(wù)人員是否具備相應(yīng)的職業(yè)資格。8 三）審 方式審核合同是否需以招標(biāo)、拍賣、掛牌等特殊的方式締結(jié)。例如，大型建筑工程、市政設(shè)施、 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、上市公司收購和政府采購等都可能涉及特殊的締約方式。9 四

7、）審 框架審核合同是否具備本合同審核要點中的必備審核要點。藍(lán)色字體：必備條款;紫色字體：可選條款。10 ）審 交付11 包裝：可約定為 賣方應(yīng)在貨物發(fā)運(yùn)前對其進(jìn)行滿足運(yùn)輸距離、防震、防潮、防銹和防破損、裝卸等要求包裝，以保證貨物安全運(yùn)達(dá)買方指定地點 。12 運(yùn)輸：（1） 明確標(biāo)的物所在地、提貨地、送貨地等是否明確。（2） 明確運(yùn)輸方式、運(yùn)費承擔(dān)。（六）審 支付審核貨幣類型（在涉外合同中，要明確用何種貨幣作為支付的內(nèi)容，如果是外幣，還要明確是哪天的貨幣牌價與人民幣的比率關(guān)系，以防在履行中扯皮）、單價、總價、價格構(gòu)成 （是否包括但不限于運(yùn)輸費、保管費、裝卸費、保險費、報關(guān)費等） 、支付方式、支付步

8、驟、賬戶等是否明確 ;特別是要明確保險、稅費、代繳代扣費用的負(fù)擔(dān)。（七）審 權(quán)利1 . 審核權(quán)利是否較為均衡、合理、無遺漏 （需要結(jié)合合同的針對性，查閱一定數(shù)量的背景資料） ，需要特別留意主要權(quán)利是否被對方排除，有關(guān)棄權(quán)或豁免條款是否合法、合理等。2 .防止合同權(quán)利一邊倒，形成霸王條款或霸王合同，法院可依當(dāng)事人申請認(rèn)定該條款、合同無效。3 八）審 義務(wù)4 . 審核義務(wù)和責(zé)任是否均衡、合理、無遺漏，需要特別留意義務(wù)是否為對方能力所達(dá);5 .要明確雙方交易程序以及雙方履行義務(wù)順序。注意：安裝、調(diào)試、初驗、試運(yùn)行、終驗、培訓(xùn)條款（培訓(xùn)費用、培訓(xùn)內(nèi)容） 、保修條款是否明確。6 九）審 程度減少使用 極

9、 、 更 、 巨大 、 重大 、 較大 等程度副詞，盡量具體明確地進(jìn)行約定。7 十）審 特殊1. 審核合同中的除外條款、例外情形是否合法、公平;2. 審核合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓、繼承等相關(guān)問題。3. 一 ）審 風(fēng)險咨詢相關(guān)專業(yè)人士，合同中是否存在不合理的甚至不可控制的非法律風(fēng)險，看合同中采取的風(fēng)險防范措施是否可以奏效。4. 二）審 解除、終止雖然合同法中規(guī)定了法定解除、終止條件，我們也可以盡量事先預(yù)測可能導(dǎo)致合同解除、終止的事由，并加以約定。5. 三）審 保密、知識產(chǎn)權(quán)此條款的審核可參照單位內(nèi)部相關(guān)制度。6. 四）審 必要措施、擔(dān)保合同中可以視交易雙方地位、標(biāo)的大小等情況，約定履約保證金、擔(dān)保物權(quán)

10、，以保證合同的順利履行。如果需要對方提供保證的，在與相關(guān)客戶簽署保證合同時務(wù)必表述由保證人為債務(wù)的履行提供保證的明確意思，避免使用由對方負(fù)責(zé)解決 、 負(fù)責(zé)協(xié)調(diào) 等含義模糊的表述，否則法院將無法認(rèn)定保證合同成立。如果需要對方提供抵押擔(dān)保的，在簽署抵押合同時立即與相關(guān)方到有關(guān)登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。 僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將可能使我方權(quán)益喪失實現(xiàn)的基礎(chǔ)。 如果相關(guān)方在簽署抵押合同后拖延、 拒絕協(xié)助辦理抵押登記手續(xù)的， 應(yīng)盡快向法院起訴請求法院強(qiáng)制辦理登記手續(xù)。7. 五 )審 違約8. 違約條款的設(shè)置，包括構(gòu)成違約的條件、不構(gòu)成違約的除外條件、承擔(dān)違約責(zé)任的方式等。2 .審核違約責(zé)任時，需要注

11、意：(1)可能發(fā)生的法律風(fēng)險、非法律風(fēng)險是否預(yù)測全面;非法律風(fēng)險， 包含經(jīng)營風(fēng)險、 市場風(fēng)險、 金融風(fēng)險(含匯率風(fēng)險) 、政策風(fēng)險、政治風(fēng)險、自然災(zāi)害風(fēng)險?？梢宰尞?dāng)事人提供一些假設(shè)可能發(fā)生的情況，當(dāng)事人提供的信息將有助于我們發(fā)現(xiàn)一些我們可能沒有考慮到的問題。(2)違約責(zé)任是否一一對應(yīng)可能發(fā)生的風(fēng)險情形;(3)違約責(zé)任形式是否具有可操作性、易實施;(4)違約責(zé)任是否足以挽回我方經(jīng)濟(jì)等損失。3 .違約責(zé)任的承擔(dān)形式：違約責(zé)任有五種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金、適用定金罰則。(十六 )審 不可抗力、免責(zé)條款審核不可抗力、免責(zé)條款是否范圍適當(dāng)、公平。注意，不宜將政府行為列為

12、 不可抗力 。（十七）審 責(zé)任限制合同中，可以對責(zé)任進(jìn)行限制，例如對違約或損害賠償總額的限制等。（十八）審 效力1 . 合同效力所附帶的期限和條件是否適當(dāng) ;2 .合同中引用的法律法規(guī)或技術(shù)規(guī)范是否部分或全文失效;3 .審核合同是否約定當(dāng)合同全部或合同部分內(nèi)容的法律效力存在問題時，其它條款是否失效或保持有效;4 .是否涉嫌存在企業(yè)間借貸、壟斷、不正當(dāng)競爭或變相商業(yè)賄賂等，是否會因違反銀行、證券、信托等的特殊監(jiān)管政策而無效;5 .結(jié)合上述內(nèi)容，審核合同整體上能否保證其有效性。另外，合同的條款不一定全部都要有效，有時對方提供的合同部分條款或修改的部分條款無效， 只要對我方利益不產(chǎn)生影響， 可以不必

13、理會。無效條款、無法執(zhí)行的條款6 十九）審 合同解釋對于涉外合同或者存在多個補(bǔ)充協(xié)議的合同，應(yīng)當(dāng)設(shè)置合同解釋條款：一是設(shè)定當(dāng)合同條款相沖突時以何種語言的文本為準(zhǔn) ;二是設(shè)定不同文本的效力順序。7 二十）審 涉外涉外合同往往涉及一些特殊的法律問題， 需要結(jié)合 民法通則 、民事訴訟法 、 涉外民事關(guān)系法律適用法等相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋進(jìn)行審核。1 . 外國人的資格審查。對方當(dāng)事人若是外國的企業(yè)、組織的，對其主體資格的審查應(yīng)該慎重，審查內(nèi)容宜包括：(1)該企業(yè)或組織是否合法存在 ;(2)企業(yè)是有限公司還是無限公司，是否具備法人資格;(3)準(zhǔn)確的法定名稱、地址、法定代表人(負(fù)責(zé)人 )姓名、國籍以及注冊

14、地。2 .稅收問題在我國境內(nèi)沒有設(shè)立機(jī)構(gòu)的外國企業(yè)，從我國境內(nèi)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益、股息、利息、租金、特許權(quán)使用費等項所得，應(yīng)繳納外國企業(yè)預(yù)提所得稅。 此類稅款由外國企業(yè)負(fù)擔(dān)， 由我國境內(nèi)支付單位在向境外匯出款項時代扣代繳。因此，建議代扣代繳寫入合同，否則容易引起沖突。3 二十一 )審 爭議解決方式、費用及爭議管轄地1 . 糾紛解決方式是否明確，關(guān)于訴訟或仲裁管轄是否無效; 一般宜約定由法院管轄，并且是由我方所在地法院管轄(特別是對于外地人、外地公司 )。2 .一般約定敗訴方承擔(dān)對方為實現(xiàn)債權(quán)而支出的合理費用，如律師費及調(diào)查取證等費用 ;3 .一般約定交易強(qiáng)勢方所在地人民法院為爭議管轄機(jī)構(gòu)，或者不

15、約定。三、合同附則4 一）審 法律適用對于涉外、涉港澳臺的合同，可約定為：本合同適用中國的法律， 即中華人民共和國的法律、 法律解釋、行政法規(guī)、 部門規(guī)章、 司法解釋、 地方性法規(guī)、 自治條例和單行條例、地方規(guī)章以及其他具有法律效力的規(guī)范性法律文件（但不含港澳臺立法機(jī)構(gòu)制訂或認(rèn)可的法律法規(guī)） 。5 二）審 通知與送達(dá)1.審核合同糾紛協(xié)調(diào)聯(lián)絡(luò)方式、 機(jī)制是否存在引發(fā)相互扯皮的可能;6 .可在合同中約定專門對接人員、聯(lián)系方式以及合同標(biāo)的物接收、驗收專業(yè)人員、聯(lián)系方式。（三）審 合同、文書間的效力位階 可約定 本合同與任何在合同簽訂之前產(chǎn)生的相關(guān)廣告、公告、信函、會議紀(jì)要或招投標(biāo)、意向書等其他文件與

16、本合同發(fā)生沖突的，以本合同為準(zhǔn)。（四）審 合同日期、有效期合同日期包括簽訂日期、生效日期。簽訂日期說明該合同從何年何月何日簽訂。 生效日期是指該合同從何年何月何日起生效。 生效日期表明合同效力的開始， 雙方當(dāng)事人都要受合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)的約束。 有的附條件的合同往往也要有一個生效條件的產(chǎn)生日期， 合同才具有法律約束力。合同的有效期是指合同從其發(fā)生法律效力時起，到法律效力終止時的時間界限。 合同的有效期限不等于合同的履行期限。 合同有效期限可以先于合同的履行期限， 但終止時間必須與合同的履行期限一致， 當(dāng)事人約定合同有效期限的長短， 應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定和合同標(biāo)的的實際情況決定。（五）審 文字審核措辭是否確切，單位是否標(biāo)準(zhǔn)，數(shù)字是否精確，是否有錯別字，字句是否有歧義，合同排版是否美觀、簡潔。第一次使用某個術(shù)語時需下定義。定義術(shù)語宜在該術(shù)語第一次出現(xiàn)的時候，這樣，有利于讀者更好地理解合同。對于審查合同排版，可參見國家行政機(jī)關(guān)公文格式 、 國家行政機(jī)關(guān)公文處理辦法等標(biāo)準(zhǔn)或法規(guī)。（六）審 公證合同需要申請公證的，應(yīng)當(dāng)在合同中明確規(guī)定公證條款。重大合同可以通過公證形式保證合同的合法有效， 從而避免或減少經(jīng)濟(jì)損失。（七）審 清潔文本建議在合同中寫明： 本合同正文為清潔打印文本， 如雙方對此合同有任何修改及補(bǔ)充均應(yīng)另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。 合同正文中任