破產(chǎn)法合實(shí)用PPT課件PPT課件

1、本章問(wèn)題思考為什么要學(xué)習(xí)破產(chǎn)法？ 每一個(gè)曾經(jīng)聲名赫赫，無(wú)限風(fēng)光的企業(yè)倒下的時(shí)候，CEO們都會(huì)給出這樣那樣的一大堆理由，卻惟獨(dú)漏掉最最重要的那一個(gè)他們自己的罪過(guò)。（財(cái)富） 經(jīng)營(yíng)者對(duì)企業(yè)破產(chǎn)的個(gè)人責(zé)任是企業(yè)法和公司法關(guān)于經(jīng)營(yíng)者義務(wù)在破產(chǎn)法上的延伸，同時(shí)也是公司法上強(qiáng)化對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)思潮的直接產(chǎn)物。 對(duì)于一個(gè)已申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)的企業(yè)，最好的紀(jì)念方式可能就是吸取教訓(xùn)，不要重蹈覆轍。第1頁(yè)/共270頁(yè)一、破產(chǎn)法的重要性 破產(chǎn)法對(duì)一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國(guó)家而言，它起到的是經(jīng)濟(jì)基本法和經(jīng)濟(jì)憲法的作用。 第一，破產(chǎn)法體現(xiàn)了衡平原則和效率原則。 第二，破產(chǎn)法提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。（破產(chǎn)法給債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人和相關(guān)的利

2、益者，包括雇員、政府部門(mén)都提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。 ） 第三，破產(chǎn)法還是一種游戲規(guī)則，就是說(shuō)破產(chǎn)法在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下給市場(chǎng)主體特別是債權(quán)人、債務(wù)人之間提供了一種良好的法律框架下的商業(yè)安排。（以破產(chǎn)制度體現(xiàn)，故又稱(chēng)游戲規(guī)則） 第2頁(yè)/共270頁(yè) 現(xiàn)代破產(chǎn)法中，“破產(chǎn)”已不再與“倒閉清算”等同。破產(chǎn)法也不再是單純的清算法，它可以通過(guò)“重整”及“和解”制度擔(dān)負(fù)起救助債務(wù)人、特別是拯救困境企業(yè)的任務(wù)。 新法在制度方面有九大創(chuàng)新與突破：適用范圍擴(kuò)大、引進(jìn)管理人制度、引入重整制度、規(guī)制破產(chǎn)不當(dāng)行為、跨境破產(chǎn)問(wèn)題等。第3頁(yè)/共270頁(yè)二、我國(guó)破產(chǎn)立法的演化 我國(guó)1986年制訂了適用于全民所有制企業(yè)的中華人民共和

3、國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法(試行)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)企業(yè)破產(chǎn)法實(shí)行)。 1991年頒布的民事訴訟法第19章專(zhuān)門(mén)規(guī)定了，適用于國(guó)有企業(yè)以外的所有企業(yè)法人的企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。 2006年全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法。 2007年全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)民訴法進(jìn)行了修訂，刪去了第19章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”。 第4頁(yè)/共270頁(yè) 首先，破產(chǎn)法被定位為債務(wù)清理法，代替了以往將企業(yè)破產(chǎn)法（試行）看作企業(yè)法的認(rèn)識(shí)。 其次，對(duì)于債權(quán)人的權(quán)利，依照不同的性質(zhì)作出清償位階上的安排。 再次，所有債權(quán)在破產(chǎn)程序開(kāi)始時(shí)，無(wú)論是否到期均視為已經(jīng)到期。 最后，對(duì)所有債權(quán)都應(yīng)該按法定順序進(jìn)行分配，當(dāng)對(duì)同一順序的債權(quán)人不足清償時(shí)，按

4、債權(quán)的比例進(jìn)行清償 第5頁(yè)/共270頁(yè) 在企業(yè)的破產(chǎn)實(shí)踐中，既有債務(wù)人“惡意破產(chǎn)”以逃避債務(wù)的情況，也有部分債權(quán)人只顧一己的眼前利益，將一些有挽救希望的企業(yè)推入破產(chǎn)清算的情形。 為了保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益，破產(chǎn)法將債務(wù)人在破產(chǎn)狀態(tài)下使破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，導(dǎo)致債權(quán)人的一般清償利益受到損害的行為確定為破產(chǎn)無(wú)效行為，并規(guī)定了破產(chǎn)管理人、破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)、破產(chǎn)抵銷(xiāo)權(quán)、別除權(quán)等具體制度對(duì)債權(quán)人權(quán)益加以保護(hù)。第6頁(yè)/共270頁(yè) 對(duì)于債務(wù)人合法權(quán)益的保護(hù)，破產(chǎn)法引入了重整程序，使債務(wù)人在破產(chǎn)和頻臨破產(chǎn)情況下有實(shí)現(xiàn)再生的機(jī)會(huì)，使債務(wù)人的營(yíng)業(yè)得到最大程度地維持和保護(hù)。第7頁(yè)/共270頁(yè) 三、破產(chǎn)法的性質(zhì)（是實(shí)體法還是程序法

5、？） 破產(chǎn)法的基本內(nèi)容從性質(zhì)上可分為： （1）實(shí)體性法律規(guī)范 （2）程序性法律規(guī)范 （3）罰則 第8頁(yè)/共270頁(yè) 實(shí)體性法律規(guī)范主要有： （1）破產(chǎn)原因即破產(chǎn)界限 （2）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) （3）破產(chǎn)債權(quán) （4）取回權(quán) （5）別除權(quán) （6）抵銷(xiāo)權(quán) （7）撤銷(xiāo)權(quán) （8）破產(chǎn)費(fèi)用第9頁(yè)/共270頁(yè) 程序性法律規(guī)范主要有： （1）破產(chǎn)申請(qǐng)與受理 （2）破產(chǎn)管理人 （3）債權(quán)人會(huì)議 （4）重整 （5）和解 （6）破產(chǎn)清算 第10頁(yè)/共270頁(yè) 四、破產(chǎn)法的制度價(jià)值 破產(chǎn)法是債務(wù)清償法。債務(wù)清償秩序是經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的保障，是市場(chǎng)信用的保障，是金融安全的保障。 破產(chǎn)法是企業(yè)淘汰法。破產(chǎn)是企業(yè)優(yōu)勝劣汰的一種機(jī)制，企業(yè)喪失

6、賴(lài)以生存的財(cái)產(chǎn)，即喪失其法律人格?！坝胸?cái)產(chǎn)才有人格”。 破產(chǎn)法是企業(yè)拯救法?，F(xiàn)代破產(chǎn)法設(shè)立的和解和重整制度，可以幫助企業(yè)恢復(fù)生機(jī)，促進(jìn)企業(yè)復(fù)興。第11頁(yè)/共270頁(yè)破產(chǎn)的程序原因債權(quán)人債務(wù)人申請(qǐng)受理管理人會(huì)議重整和解宣告清算甲ABC60萬(wàn)600萬(wàn)第12頁(yè)/共270頁(yè)第一章第一章 破產(chǎn)法概述破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法（一）破產(chǎn)的概念與特征1、概念 債務(wù)人不能清償其到期債務(wù)，基于利害關(guān)系人的申請(qǐng)，或由法院依職權(quán)，對(duì)該債務(wù)人適用的一種特定的債權(quán)債務(wù)清理程序。第13頁(yè)/共270頁(yè) 【案例】A公司是高科技成長(zhǎng)性較好的企業(yè)，但在開(kāi)發(fā)產(chǎn)品期間投入較大，先后拖欠B公司500萬(wàn)欠款，C公司200萬(wàn)欠款，D公司1

7、00萬(wàn)欠款。由于沒(méi)有按期償還債務(wù)，C公司于2001年5月1日對(duì)A企業(yè)提起訴訟，甲人民法院審理后于6月1日判決A企業(yè)于2001年7月1日前向C公司支付貨款及違約金合計(jì)230萬(wàn)元。因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，B公司于2001年6月10日向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院于6月15日受理了A企業(yè)的破產(chǎn)案件。據(jù)查，截止2001年6月A公司的資產(chǎn)總額為1000萬(wàn)元，但現(xiàn)金流量?jī)H為50萬(wàn)元，負(fù)債總額為987萬(wàn)元。 問(wèn)：A公司是否具備破產(chǎn)條件第14頁(yè)/共270頁(yè)2 2、破產(chǎn)的法律特征、破產(chǎn)的法律特征 （1）破產(chǎn)是一種概括的執(zhí)行程序，即為全體債權(quán)人的利益而對(duì)債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的執(zhí)行程序。 （2）破產(chǎn)是在特定情況下適用

8、的一種法律程序。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是破產(chǎn)程序發(fā)生的原因。 第15頁(yè)/共270頁(yè) （3）破產(chǎn)是對(duì)債務(wù)人全部法律關(guān)系的徹底清理，并且可能直接導(dǎo)致債務(wù)人民事主體資格消滅的法律后果。 （4）破產(chǎn)程序強(qiáng)調(diào)的是對(duì)債權(quán)人的公平清償和對(duì)債務(wù)人的公平保護(hù)，并進(jìn)而實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)利益的維護(hù)。第16頁(yè)/共270頁(yè)（二）破產(chǎn)法的概念（二）破產(chǎn)法的概念 破產(chǎn)法是調(diào)整破產(chǎn)程序中各方參與人之間行為和關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。狹義的破產(chǎn)法僅指對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行破產(chǎn)清算的法律，廣義的破產(chǎn)法還包括和解、重整等制度的法律。第17頁(yè)/共270頁(yè) 破產(chǎn)概念的演化 狹義 廣義 破產(chǎn)清算 破產(chǎn)清算 破產(chǎn)預(yù)防 破產(chǎn)懲戒主義破產(chǎn)預(yù)防與挽救主義Bank

9、ruptcy Law Insolvency Law第18頁(yè)/共270頁(yè)二、破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成 1.破產(chǎn)和解程序。 是指預(yù)防和避免債務(wù)人破產(chǎn)清算，以債務(wù)人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成的協(xié)議為基礎(chǔ)而設(shè)立的一項(xiàng)程序性的制度。債務(wù)人可以直接提出，也可以在法院受理破產(chǎn)案件后，宣告破產(chǎn)前提出。 基本思路： （1）注重于債權(quán)人的讓步 （2）屬于自愿協(xié)議的范圍 （3）屬于法院內(nèi)的和解 （4）具有破產(chǎn)預(yù)防的屬性第19頁(yè)/共270頁(yè)2.破產(chǎn)重整程序 基本思路： （1）提出人：債務(wù)人，債權(quán)人，債務(wù)人的股東。 （2）債權(quán)人會(huì)議分組表決通過(guò)。 （3）重整計(jì)劃通過(guò)，對(duì)所有的利害關(guān)系人產(chǎn)生約束力。 （4）重整計(jì)劃由債務(wù)人執(zhí)行，債務(wù)人營(yíng)

10、業(yè)繼續(xù)進(jìn)行。第20頁(yè)/共270頁(yè)3.破產(chǎn)清算程序 是指?jìng)鶆?wù)人達(dá)到破產(chǎn)宣告后的界限后，依法宣告其破產(chǎn)，并對(duì)其總財(cái)產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)，而后在債權(quán)人之間進(jìn)行分配的程序性制度。 基本特征： （1）是債權(quán)實(shí)現(xiàn)的特殊形式，是債權(quán)實(shí)現(xiàn)和債權(quán)消滅的終極途徑。 （2）是在法院的程序下，在特定機(jī)構(gòu)和人員的參與和輔助下實(shí)施的債務(wù)清償程序。 （3）功能與目的是公平清償債務(wù)。 （4）具有總括強(qiáng)制執(zhí)行程序的特點(diǎn)。第21頁(yè)/共270頁(yè)破產(chǎn)和解程序破產(chǎn)重整程序破產(chǎn)清算程序第22頁(yè)/共270頁(yè)補(bǔ)充：公司解散與破產(chǎn) 解散是指因法律規(guī)定的事由而終止公司法人資格的程序。 我國(guó)公司法則將解散與破產(chǎn)并列，兩者同時(shí)作為公司終止的原因，因此我國(guó)的解

11、散是指公司因發(fā)生法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，隨即進(jìn)行清算的狀態(tài)和過(guò)程，之所這樣做是因?yàn)闉榱吮ＷC破產(chǎn)制度的統(tǒng)一性，在公司法中應(yīng)該避免單獨(dú)對(duì)破產(chǎn)做出規(guī)定。第23頁(yè)/共270頁(yè) 由于公司具有獨(dú)立的人格，且股東對(duì)公司的債務(wù)不承擔(dān)連帶給付責(zé)任，因此公司在退出市場(chǎng)、消滅自身時(shí)的活動(dòng)應(yīng)當(dāng)受到法律的嚴(yán)格規(guī)制，并受到債權(quán)人等利益相關(guān)者的監(jiān)控，以便保障各方當(dāng)事人的法定利益按公正的規(guī)則秩序獲得滿足。這些規(guī)則秩序被法律嵌入幾項(xiàng)重要的制度平臺(tái)上，它們就是公司的解散制度、清算制度和破產(chǎn)制度。 第24頁(yè)/共270頁(yè)解散清算與破產(chǎn)清算 解散清算是企業(yè)因經(jīng)營(yíng)期滿，或者因經(jīng)營(yíng)方面的其他原因致使企業(yè)不宜或者不能繼

12、續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)，自愿或被迫宣告解散而進(jìn)行的清算。 破產(chǎn)清算是企業(yè)資不抵債時(shí)，人民法院依照有關(guān)法律規(guī)定組織清算機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)進(jìn)行的清算。第25頁(yè)/共270頁(yè) 二者既有聯(lián)系又有區(qū)別，其聯(lián)系表現(xiàn)在： （1）清算的目的都是結(jié)束被清算企業(yè)的各種債權(quán)、債務(wù)關(guān)系和法律關(guān)系； （2）在解散清算過(guò)程中，當(dāng)發(fā)現(xiàn)企業(yè)資不抵債時(shí)應(yīng)立即向法院申請(qǐng)實(shí)行破產(chǎn)清算。第26頁(yè)/共270頁(yè) 二者的區(qū)別表現(xiàn)在：（1）清算的性質(zhì)不同。解散清算屬于自愿清算或行政清算，而破產(chǎn)清算屬于司法清算；（2）被清算企業(yè)的法律地位不同。解散清算的企業(yè)宣告終止后，法人資格并沒(méi)有完全喪失，在清算期內(nèi)仍享有限制性的權(quán)利和經(jīng)濟(jì)行為。被宣告破產(chǎn)清算的企業(yè)，其法人權(quán)利和

13、行為完全喪失，清算機(jī)構(gòu)依法取得破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)、處分權(quán)。第27頁(yè)/共270頁(yè) （3）處理利益關(guān)系的側(cè)重點(diǎn)不同。解散清算一般不存在資不抵債的問(wèn)題，清算時(shí)除了結(jié)束企業(yè)未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取債權(quán)和清償債務(wù)以外，重點(diǎn)是分配企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)，調(diào)整企業(yè)內(nèi)部各投資者之間的利益關(guān)系。而破產(chǎn)清算的原因是資不抵債，因此，清算時(shí)主要是調(diào)整企業(yè)外部各債權(quán)人之間的利益關(guān)系，即將企業(yè)有限的財(cái)產(chǎn)在債權(quán)人之間進(jìn)行合理分配。第28頁(yè)/共270頁(yè) 破破 產(chǎn)產(chǎn) 程程 序序 流流 程程 圖圖債權(quán)人 債務(wù)人債權(quán)人破產(chǎn)管理人破產(chǎn)債權(quán)債權(quán)人會(huì)議債務(wù)人財(cái)產(chǎn)第29頁(yè)/共270頁(yè)三、破產(chǎn)法的基本原則三、破產(chǎn)法的基本原則 1、司法獨(dú)立原則 （1）法院

14、享有獨(dú)立審判的權(quán)力，不受外來(lái)非法干涉； （2）當(dāng)事人（債權(quán)人、債務(wù)人及其他利害關(guān)系人）在司法程序中依法享有程序上的權(quán)利，非依法定程序不得剝奪。第30頁(yè)/共270頁(yè) 2、平等原則 （1）債務(wù)人的平等； （2）債權(quán)人的平等； （3）債務(wù)人與債權(quán)人的平等。第31頁(yè)/共270頁(yè) 3、債權(quán)人自治原則 自力救濟(jì)、公力救濟(jì) （1）程序自治； （2）實(shí)體自治。 4、效率原則第32頁(yè)/共270頁(yè) 1、破產(chǎn)法律體系不健全； 2、行政力量在破產(chǎn)中作用重大； 3、部分破產(chǎn)債務(wù)人借破產(chǎn)逃債； 4、職工安置成難題。四、我國(guó)破產(chǎn)法實(shí)施的概況四、我國(guó)破產(chǎn)法實(shí)施的概況第33頁(yè)/共270頁(yè)第二章第二章 破產(chǎn)程序的開(kāi)始破產(chǎn)程序的開(kāi)

15、始 受理開(kāi)始主義 將法院對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)的受理作為破產(chǎn)程序開(kāi)始的標(biāo)志，而不論債務(wù)人是否最終被宣告為破產(chǎn)。 宣告開(kāi)始主義 將法院對(duì)債務(wù)人作出破產(chǎn)宣告視為破產(chǎn)程序的開(kāi)始。 第34頁(yè)/共270頁(yè)第一節(jié)第一節(jié) 破產(chǎn)開(kāi)始的條件破產(chǎn)開(kāi)始的條件 一、實(shí)質(zhì)要件 1、債務(wù)人具有破產(chǎn)能力 破產(chǎn)能力是指民事主體（債務(wù)人）依法能夠適用破產(chǎn)程序被宣告破產(chǎn)的資格，即哪些主體能夠被宣告破產(chǎn)，適用破產(chǎn)清算程序。 *一般破產(chǎn)主義與商人破產(chǎn)主義第35頁(yè)/共270頁(yè)2 2、債務(wù)人具備破產(chǎn)原因、債務(wù)人具備破產(chǎn)原因 指具備破產(chǎn)能力的主體顯示出足以宣告其破產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)狀況惡化的事由。 （1）清償不能 債務(wù)人由于缺乏清償能力，對(duì)于已屆清償期的債務(wù)無(wú)

16、法繼續(xù)履行一般清償義務(wù)的事實(shí)狀態(tài)。第36頁(yè)/共270頁(yè) *清償不能的推定理由停止支付 債務(wù)人持續(xù)缺乏清償能力，而以明示或默示的方式表示對(duì)于債務(wù)全面不能清償?shù)男袨椤?停止支付是申請(qǐng)人的主觀行為，即債務(wù)人已經(jīng)明示或默示的表明自己不再履行債務(wù)的主觀態(tài)度；第37頁(yè)/共270頁(yè) 支付停止持續(xù)且不間斷的發(fā)生； 支付停止是針對(duì)大部分的到期債務(wù)，而非個(gè)別性的停止支付。第38頁(yè)/共270頁(yè)（2 2）資不抵債）資不抵債 也稱(chēng)債務(wù)超過(guò)，是指?jìng)鶆?wù)人的全部資產(chǎn)總額不足以?xún)敻镀渌?fù)的全部債務(wù)的情況。 資不抵債不適用于自然人破產(chǎn)。第39頁(yè)/共270頁(yè) 企業(yè)破產(chǎn)法第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或

17、者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。 第40頁(yè)/共270頁(yè) “不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，即無(wú)力償債，國(guó)際上又稱(chēng)為“現(xiàn)金流標(biāo)準(zhǔn)”，其含義是，債務(wù)人已全面停止償付到期債務(wù)，而且沒(méi)有充足的現(xiàn)金流量?jī)敻墩I(yíng)業(yè)過(guò)程中的到期的現(xiàn)有債務(wù)。 債務(wù)人全面停止付款的標(biāo)志可以包括：債務(wù)人未能支付租金、稅款、薪金、員工福利、貿(mào)易應(yīng)付款和其他主要業(yè)務(wù)費(fèi)用。第41頁(yè)/共270頁(yè) “資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，又稱(chēng)資不抵債，國(guó)際上也稱(chēng)作“資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)準(zhǔn)”，主要是指企業(yè)法人的資產(chǎn)負(fù)債表上，全部資產(chǎn)之和小于其對(duì)外的全部債務(wù)。 這一標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)是：

18、資不抵債即表明遇到財(cái)務(wù)困難。第42頁(yè)/共270頁(yè) “明顯缺乏清償能力”替代“資不抵債”作為與“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”并列的條件，是對(duì)后者的一個(gè)限定。 根據(jù)這一限制，一時(shí)不能支付但仍有償付能力的企業(yè)不適用破產(chǎn)程序。因?yàn)椋瑐鶆?wù)人無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)，可能只表明現(xiàn)金流量和清償能力暫時(shí)出現(xiàn)問(wèn)題，而企業(yè)在其他方面則是健全的。第43頁(yè)/共270頁(yè) 案例：1、A為有限責(zé)任公司，其對(duì)外負(fù)債300萬(wàn)元，其中欠B銀行150萬(wàn)元，欠C企業(yè)100萬(wàn)元，欠D企業(yè)50萬(wàn)元?，F(xiàn)A公司雖欠債300萬(wàn)元但尚存流動(dòng)資金60萬(wàn)元，固定資產(chǎn)折價(jià)210萬(wàn)元（已抵押給B銀行），即全部資產(chǎn)270萬(wàn)元小于全部負(fù)債300萬(wàn)元，屬于資不抵債。但其是否已

19、經(jīng)具備了破產(chǎn)原因，還要具體分析。 第44頁(yè)/共270頁(yè) （1）如果對(duì)D企業(yè)的債務(wù)已到期，而對(duì)B銀行和C企業(yè)的債務(wù)尚未到期，此時(shí)雖然A公司雖已資不抵債，但是仍然能夠以其流動(dòng)資金清償對(duì)D企業(yè)的債務(wù)時(shí)，A公司是否具備破產(chǎn)原因？ （2）如果對(duì)C企業(yè)、D企業(yè)的債務(wù)已到期，但對(duì)B銀行的債務(wù)尚未到期，此時(shí)，A公司的流動(dòng)資金不足以對(duì)C企業(yè)、D企業(yè)進(jìn)行清償，而固定資產(chǎn)不能用于清償對(duì)C企業(yè)、D企業(yè)的到期債務(wù)時(shí)，A公司是否具備破產(chǎn)原因？ 第45頁(yè)/共270頁(yè) （3）如果所有債務(wù)均已到期，B銀行和C企業(yè)沒(méi)有對(duì)A公司提起追債訴訟，但D企業(yè)已申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，此時(shí)，A公司是否具備破產(chǎn)原因？B銀行、C企業(yè)或者A公司是否

20、可以向人民法院提出A公司破產(chǎn)的申請(qǐng)？ （4）其他情況同（2），但A公司的母公司以其充足資產(chǎn)就A公司對(duì)C企業(yè)的全部債務(wù)提供了連帶保證，此時(shí)A公司是否具備破產(chǎn)原因？第46頁(yè)/共270頁(yè)思考 案例2、 A公司對(duì)外負(fù)有到期債務(wù)400萬(wàn)元，其中欠B銀行到期貸款300萬(wàn)元，欠C、D、E企業(yè)到期欠款合計(jì)100萬(wàn)元。A公司現(xiàn)有流動(dòng)資金200萬(wàn)元，固定資產(chǎn)50萬(wàn)元，另有對(duì)F公司的債權(quán)200萬(wàn)元，F(xiàn)公司長(zhǎng)期虧損，已經(jīng)停產(chǎn)，其固定資產(chǎn)已對(duì)外抵押，經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，仍然無(wú)法償付債務(wù)。此時(shí)，A公司是否具備破產(chǎn)原因？ 第47頁(yè)/共270頁(yè) 企業(yè)破產(chǎn)法第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺

21、乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。 第48頁(yè)/共270頁(yè) 本法第二款規(guī)定了重整原因 重整是指在企業(yè)無(wú)力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序保護(hù)企業(yè)繼續(xù)營(yíng)業(yè)，實(shí)現(xiàn)債務(wù)調(diào)整和企業(yè)整理，使之?dāng)[脫困境，走向復(fù)興的再建型債務(wù)清理制度。 對(duì)于重整原因？ 首先，當(dāng)企業(yè)法人滿足了本法第一款的破產(chǎn)原因的情況下，即可提出進(jìn)行重整。 其次，雖然企業(yè)還不具備破產(chǎn)原因，如果企業(yè)明顯具有了喪失清償能力的可能性，企業(yè)也可以進(jìn)行重整。第49頁(yè)/共270頁(yè) 所謂“有明顯喪失清償能力可能”，是指?jìng)鶆?wù)人雖然尚未具備破產(chǎn)原因，但是根據(jù)其經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)信息

22、，可以明確的預(yù)知不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事態(tài)將會(huì)在未來(lái)的一定時(shí)刻發(fā)生。 此時(shí)，賦予債務(wù)人及時(shí)啟動(dòng)重整程序的機(jī)會(huì)，有利于實(shí)現(xiàn)早期拯救，提高企業(yè)困境的治愈率。第50頁(yè)/共270頁(yè) 案例3、 A公司向B銀行貸款500萬(wàn)元，約定當(dāng)年12月31日還款。6月1日，A公司的一項(xiàng)對(duì)外貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，對(duì)方拒付一筆250萬(wàn)美元的貨款。對(duì)此，A公司提起國(guó)際仲裁，并確信年底以前不可能結(jié)案。 在這種情況下，A公司根據(jù)其未來(lái)的現(xiàn)金收支情況，預(yù)計(jì)年底無(wú)法償付對(duì)B銀行的貸款，請(qǐng)求B銀行延展償債期，遭到拒絕。同時(shí)，A公司的其他債權(quán)人得知A公司面臨的困境，紛紛提起追債訴訟。如果A公司的所有流動(dòng)資金被凍結(jié)和執(zhí)行，它將無(wú)法支付國(guó)際仲裁費(fèi)

23、用。 此時(shí)，A公司雖不具備破產(chǎn)原因，仍不妨礙以具備重整原因?yàn)橛桑蛉嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)重整。第51頁(yè)/共270頁(yè)二、形式要件二、形式要件（一）當(dāng)事人申請(qǐng)破產(chǎn) 申請(qǐng)主義與職權(quán)主義 申請(qǐng)破產(chǎn)是權(quán)利還是義務(wù)？第52頁(yè)/共270頁(yè) 企業(yè)破產(chǎn)法第七條：債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。 第53頁(yè)/共270頁(yè) 企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。第54頁(yè)/共270頁(yè)1、債權(quán)人的申請(qǐng)權(quán)： 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人

24、可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)，但不可以提出和解申請(qǐng)。 2、債務(wù)人的申請(qǐng)權(quán)：債務(wù)人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。3、依法負(fù)有清算責(zé)任的人（公司清算組、國(guó)務(wù)院金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)）：企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。第55頁(yè)/共270頁(yè) 企業(yè)法人解散是指企業(yè)因發(fā)生章程規(guī)定或者法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，進(jìn)入待清算狀態(tài)或者實(shí)施清算的過(guò)程。 在此其間，其法人人格在法律上視為存續(xù)，但其營(yíng)業(yè)資格已經(jīng)喪失。此時(shí)，如果企業(yè)存在著資不抵債的事實(shí)，則依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算

25、。第56頁(yè)/共270頁(yè) 破產(chǎn)申請(qǐng)的提出，有的國(guó)家對(duì)特定的對(duì)象作限制性規(guī)定。 如美國(guó)破產(chǎn)法規(guī)定，對(duì)農(nóng)場(chǎng)主和非從事金融、經(jīng)濟(jì)及商業(yè)活動(dòng)的社團(tuán)，不得提出非自愿破產(chǎn)。 英國(guó)立法規(guī)定，對(duì)未登記的公司，只能提出非自愿破產(chǎn)申請(qǐng)。第57頁(yè)/共270頁(yè) 公司法第67條：重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 第58頁(yè)/共270頁(yè) 企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十四條：商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。第59頁(yè)/共270頁(yè)（二）受理法院的管轄權(quán)（二）受理法

26、院的管轄權(quán) 1、對(duì)破產(chǎn)案件管轄的立法例： （1）普通法院管轄，即對(duì)破產(chǎn)案件采取與普通案件一樣的管轄方式，如德國(guó)、日本； （2）專(zhuān)門(mén)法院管轄，如美國(guó)、英國(guó)，美國(guó)指定由聯(lián)邦地區(qū)法院管轄，而英國(guó)則指定由樞密庭管轄；第60頁(yè)/共270頁(yè) （3）商事法院或大程序法院管轄，典型代表是法國(guó)，法國(guó)的法律中規(guī)定了商人或手工業(yè)者的破產(chǎn)由商事法院管轄，其他由大程序法院管轄。第61頁(yè)/共270頁(yè)2 2、地域管轄、地域管轄 企業(yè)破產(chǎn)法第三條：破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。 住所地指?jìng)鶆?wù)人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，無(wú)辦事機(jī)構(gòu)的，由其注冊(cè)地人民法院管轄。第62頁(yè)/共270頁(yè)第二節(jié)第二節(jié) 破產(chǎn)案件的申請(qǐng)與受理破產(chǎn)案件的申請(qǐng)

27、與受理一、申請(qǐng) 申請(qǐng)破產(chǎn)應(yīng)提交的材料包括： 1、破產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)，內(nèi)容應(yīng)包括申請(qǐng)人、請(qǐng)求事項(xiàng)、事實(shí)和理由，應(yīng)說(shuō)明的其他事項(xiàng)等；第63頁(yè)/共270頁(yè) 2、債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)的，還應(yīng)提交財(cái)產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。 第64頁(yè)/共270頁(yè)二、破產(chǎn)案件的受理二、破產(chǎn)案件的受理（一）受理程序 1、審查 審查的內(nèi)容中包括對(duì)破產(chǎn)障礙的審查，破產(chǎn)障礙分為法律上的障礙和事實(shí)上的障礙。第65頁(yè)/共270頁(yè)法律上的障礙主要有： （1）申請(qǐng)人提出的申請(qǐng)系惡意申請(qǐng)，如債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為，為了逃避債務(wù)而申請(qǐng)破產(chǎn)，債權(quán)人借破產(chǎn)申請(qǐng)毀損債務(wù)人商業(yè)

28、信譽(yù)，意圖損害公平競(jìng)爭(zhēng)等； （2）債務(wù)人對(duì)申請(qǐng)人的債權(quán)異議成立。 第66頁(yè)/共270頁(yè) 事實(shí)上的破產(chǎn)障礙主要包括：（1）債務(wù)人企業(yè)人員、財(cái)產(chǎn)下落不明，無(wú)法進(jìn)行破產(chǎn)程序；（2）債務(wù)人企業(yè)財(cái)務(wù)、財(cái)產(chǎn)狀況嚴(yán)重混亂，難以查明企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況；（3）由于存在某種原因，債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)可能造成嚴(yán)重的社會(huì)震蕩而不宜受理破產(chǎn)案件。第67頁(yè)/共270頁(yè)2、通知債務(wù)人3、法院作出是否受理的裁定4、送達(dá)裁定5、裁定的通知和公告第68頁(yè)/共270頁(yè) 破產(chǎn)申請(qǐng)的受理 案件的管轄：債務(wù)人所在地（住所、注冊(cè)地） 受理的時(shí)間：15日裁定（經(jīng)批準(zhǔn)可延長(zhǎng)），5日內(nèi)送達(dá) 受理裁定同時(shí)指定管理人 裁定不受理，10日內(nèi)可上訴 通知與公告：2

29、5日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并公告。第69頁(yè)/共270頁(yè) 1、裁定的效力 （1）對(duì)不予受理的裁定，申請(qǐng)人可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。 （2）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后至破產(chǎn)宣告前，可以裁定駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。（二）破產(chǎn)案件受理的法律效力（二）破產(chǎn)案件受理的法律效力第70頁(yè)/共270頁(yè) （3）債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。 （4）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。 第71頁(yè)/共270頁(yè) （1）債務(wù)人喪失對(duì)

30、財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)； （2）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料； 2 2、對(duì)債務(wù)人的效力、對(duì)債務(wù)人的效力第72頁(yè)/共270頁(yè) （3）債務(wù)人的主要負(fù)責(zé)人受到相應(yīng)的限制，回答法院、管理人及債權(quán)人會(huì)議的詢(xún)問(wèn)； （4）債務(wù)人不得對(duì)個(gè)別債權(quán)人單獨(dú)進(jìn)行清償，亦不得接受債務(wù)人的清償。第73頁(yè)/共270頁(yè)3 3、對(duì)債權(quán)人的效力、對(duì)債權(quán)人的效力 （1）視所有債權(quán)為到期債權(quán)，債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)申報(bào)。 （2）債權(quán)人所接受的債務(wù)人的個(gè)別清償無(wú)效。第74頁(yè)/共270頁(yè)4 4、對(duì)債務(wù)人訴訟的效力、對(duì)債務(wù)人訴訟的效力 （1）有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。 （2）尚未了結(jié)的民事訴訟或仲裁應(yīng)當(dāng)中止，

31、管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后由管理人代表債務(wù)人繼續(xù)進(jìn)行。 （3）新的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。 第75頁(yè)/共270頁(yè) （1）全面接管企業(yè)，代為參加訴訟或仲裁； （2）接受債務(wù)人的債務(wù)人的清償； （3）決定債務(wù)人是否繼續(xù)履行未完成的合同。5 5、對(duì)破產(chǎn)管理人的效力、對(duì)破產(chǎn)管理人的效力第76頁(yè)/共270頁(yè) 第18條：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。 第77頁(yè)/共270頁(yè) 管理人

32、決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。第78頁(yè)/共270頁(yè) * *尚未履行的合同（綜述） （1 1）繼續(xù)履行 管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。 因管理人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。 共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序優(yōu)先于普通債權(quán)，因此，在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)前，管理人繼續(xù)履行債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，應(yīng)當(dāng)征得人民法院的許可（或債權(quán)人會(huì)議的許可）。第79頁(yè)/共270頁(yè) （2 2）解除合同 管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起“2 2個(gè)月”內(nèi)

33、未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起“3030日”內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行但不提供擔(dān)保的，視為解除合同。 管理人依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。第80頁(yè)/共270頁(yè) 從債務(wù)清償?shù)慕嵌戎v，破產(chǎn)程序?qū)儆趫?zhí)行程序的范疇。執(zhí)行程序有一般執(zhí)行程序與個(gè)別執(zhí)行程序之分。前者以破產(chǎn)程序?yàn)榇?，為全體債權(quán)人集體受償?shù)某绦?。后者以民事訴訟法上的強(qiáng)制執(zhí)行程序?yàn)榇恚瑸閱蝹€(gè)債權(quán)人個(gè)別受償?shù)某绦颉?英國(guó)著名破產(chǎn)法學(xué)者弗萊切指出：“發(fā)達(dá)的破產(chǎn)法的一個(gè)最重要特點(diǎn)就是集體受償原則。集體受償原則的根本信條就是，在管理債務(wù)人資產(chǎn)和處理債權(quán)人請(qǐng)求時(shí)，

34、不必考慮資產(chǎn)取得和債務(wù)發(fā)生的時(shí)間順序?！?集體受償是破產(chǎn)程序的一個(gè)顯著特征，也是破產(chǎn)法的一項(xiàng)基本原則。第81頁(yè)/共270頁(yè) 民事訴訟或仲裁是解決有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和法律關(guān)系爭(zhēng)議的程序制度。破產(chǎn)程序開(kāi)始后，不同類(lèi)型的訴訟和仲裁，對(duì)破產(chǎn)程序的影響不同。一般來(lái)說(shuō)： 與破產(chǎn)程序相沖突的訴訟和仲裁程序，例如債權(quán)人以追索債務(wù)為目的的給付之訴，按照集體程序優(yōu)先的原則，應(yīng)當(dāng)被擱置，直到集體程序因破產(chǎn)原因被確定為不存在或者已消除而歸于終結(jié)。 與集體清償程序不相沖突的訴訟和仲裁案件，例如債務(wù)人對(duì)外追索財(cái)產(chǎn)和債務(wù)的訴訟，或者有關(guān)債權(quán)效力或物權(quán)歸屬的確認(rèn)之訴，則可以在管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)之后繼續(xù)進(jìn)行。 第82頁(yè)/共270

35、頁(yè)第三章第三章 破產(chǎn)管理人破產(chǎn)管理人一、破產(chǎn)管理人的概念和法律地位 破產(chǎn)管理人是指為了對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)實(shí)行有效的管理，以避免債務(wù)人對(duì)財(cái)產(chǎn)的惡意處分，在破產(chǎn)程序開(kāi)始后，管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)。英美法稱(chēng)其為受托人。第83頁(yè)/共270頁(yè) 管理人的性質(zhì) 關(guān)于管理人的性質(zhì)，學(xué)理上存在著不同的學(xué)說(shuō)，如“債權(quán)人代表說(shuō)”、“債務(wù)人代表說(shuō)”、“財(cái)團(tuán)代表說(shuō)”、“受托人說(shuō)”和“法定機(jī)構(gòu)說(shuō)”。 我國(guó)新破產(chǎn)法采用“法定機(jī)構(gòu)說(shuō)”。即管理人被認(rèn)為是法律為實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)程序的目的而設(shè)定的履行法定職能的機(jī)構(gòu)。第84頁(yè)/共270頁(yè) 1、破產(chǎn)管理人具有如下法律特征： （1）它是依法成立的機(jī)構(gòu)，而非根據(jù)當(dāng)事人的約定而設(shè)立； （2）

36、它是破產(chǎn)程序中所特有的臨時(shí)性的機(jī)構(gòu)；第85頁(yè)/共270頁(yè) （3）它的職責(zé)是對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、評(píng)估、變現(xiàn)、分配； （4）它以自己的名義獨(dú)立的從事活動(dòng)，并不附屬于任何人。第86頁(yè)/共270頁(yè) 二、破產(chǎn)管理人的選任二、破產(chǎn)管理人的選任（一）破產(chǎn)管理人的資格 從各國(guó)的立法來(lái)看，破產(chǎn)管理人一般是具備專(zhuān)門(mén)的知識(shí)與技能的自然人。專(zhuān)門(mén)知識(shí)與技能主要是指法律、經(jīng)濟(jì)、會(huì)計(jì)、管理等與破產(chǎn)程序有關(guān)的專(zhuān)業(yè)知識(shí)。 第87頁(yè)/共270頁(yè) 英國(guó)法律規(guī)定，只有具備律師、會(huì)計(jì)師資格以及具備相應(yīng)條件的人才可以充當(dāng)破產(chǎn)管理人，而且必須通過(guò)專(zhuān)業(yè)考試，具備三年以上從事破產(chǎn)事務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，每年接受至少50小時(shí)的培訓(xùn)，并向保險(xiǎn)公司投保責(zé)任險(xiǎn)或

37、提供擔(dān)保書(shū)，以確保其可以承擔(dān)賠償責(zé)任。 第88頁(yè)/共270頁(yè) （1）有關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組； （2）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任；1 1、我國(guó)的破產(chǎn)管理人的條件、我國(guó)的破產(chǎn)管理人的條件第89頁(yè)/共270頁(yè) （3）根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢(xún)有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)后，由法院指定具備相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。個(gè)人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。 第90頁(yè)/共270頁(yè) 2、管理人的消極資格： （1）因故意犯罪受過(guò)刑事處罰； （2）曾被吊銷(xiāo)相關(guān)專(zhuān)業(yè)執(zhí)業(yè)證書(shū)； （3）與本案有利害關(guān)系； （4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形

38、。 第91頁(yè)/共270頁(yè) （二）破產(chǎn)管理人的選任方式（二）破產(chǎn)管理人的選任方式 1、立法例 （1）法院選任，即在破產(chǎn)宣告之后，由法院指定破產(chǎn)管理人，破產(chǎn)管理人向法院負(fù)責(zé)，并接受其監(jiān)督。但債權(quán)人認(rèn)為破產(chǎn)管理人與全體債權(quán)人的利益有重大利害關(guān)系時(shí)，可以請(qǐng)求法院變更破產(chǎn)管理人。如日本。第92頁(yè)/共270頁(yè) （2）由行業(yè)協(xié)會(huì)選派，如英、美。 （3）債權(quán)人選任與法院選任相結(jié)合，即在破產(chǎn)程序開(kāi)始后先由法院選任破產(chǎn)管理人，另一方面為了體現(xiàn)債權(quán)人自治的精神，還可以由債權(quán)人會(huì)議來(lái)選任破產(chǎn)管理人。德國(guó)即采用這樣的立法形式。第93頁(yè)/共270頁(yè) 2、我國(guó)的規(guī)定 破產(chǎn)法第22條：管理人由人民法院指定。債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理

39、人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報(bào)酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。 第94頁(yè)/共270頁(yè)三、破產(chǎn)管理人的職責(zé)與權(quán)利義務(wù)三、破產(chǎn)管理人的職責(zé)與權(quán)利義務(wù)一、職責(zé)（25條）（一）破產(chǎn)管理人的職責(zé) 1、接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料； 2、調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告； 3、決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； 4、決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；第95頁(yè)/共270頁(yè) 5、在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)，作出此類(lèi)決定應(yīng)征得人民法院的許可； 6、管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)； 7、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁

40、或者其他法律程序； 第96頁(yè)/共270頁(yè) 8、提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議； 9、擬定和執(zhí)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案、分配方案； 10、輔助債務(wù)人進(jìn)行重整； 11、人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。第97頁(yè)/共270頁(yè)（二）破產(chǎn)法對(duì)管理人職責(zé)的特別規(guī)定 （1）決定待履行合同的解除或繼續(xù)履行。（第18條） （2）撤銷(xiāo)債務(wù)人在破產(chǎn)程序前的不正當(dāng)財(cái)產(chǎn)處分行為和追回被處分財(cái)產(chǎn)。（第32、34條） （3）要求債務(wù)人出資人補(bǔ)繳出資。（第35條） （4）追回債務(wù)人管理層的不當(dāng)收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)。（第36條） （5）取回質(zhì)物、留置物。（第37條） （6）受理取回權(quán)人的取回請(qǐng)求。（第38、39條）第98頁(yè)/共270頁(yè) （7

41、）接受債權(quán)申報(bào)、調(diào)查職工債權(quán)和編制債權(quán)表。（第48、57條） （8）重整期間主持債務(wù)人營(yíng)業(yè)或者對(duì)債務(wù)人自行營(yíng)業(yè)進(jìn)行監(jiān)督。（第73、74條） （9）制作、提交重整計(jì)劃草案。（第79、80條） （10）申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。（第86條） （11）同未通過(guò)重整計(jì)劃的表決組協(xié)商。（第87條） （12）監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行。（第90條）第99頁(yè)/共270頁(yè) （13）在破產(chǎn)宣告后，擬定破產(chǎn)變價(jià)方案。（第111條） （14）擬定和執(zhí)行破產(chǎn)分配方案。（第115-119條） （15）請(qǐng)求人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。（第120條） （16）破產(chǎn)程序終結(jié)時(shí)，辦理破產(chǎn)人的注銷(xiāo)登記。（第121）第100頁(yè)/共270頁(yè)

42、在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，管理人實(shí)施下列行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)法院許可： 1、管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè) 2、涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?3、探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?4、全部庫(kù)存或者營(yíng)業(yè)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?5、借款； 6、設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保； 7、債權(quán)和有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?8、履行債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同； 9、放棄權(quán)利； 10、擔(dān)保物的取回； 11、對(duì)債權(quán)人利益有重大影響的其他財(cái)產(chǎn)處分行為。第101頁(yè)/共270頁(yè) 【解釋】破產(chǎn)程序開(kāi)始后，為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序優(yōu)先于普通債權(quán)，因此，“決定繼

43、續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)”屬于債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)。在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)前，管理人決定繼續(xù)營(yíng)業(yè)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。 2-11均屬于管理人須向債權(quán)人委員會(huì)及時(shí)報(bào)告的行為。第102頁(yè)/共270頁(yè) 1、確有需要可以經(jīng)法院許可聘用必要的工作人員； 2、破產(chǎn)管理人享有收取報(bào)酬的權(quán)利； 3、破產(chǎn)管理人的執(zhí)業(yè)行為不受非法干擾。（二）權(quán)利（二）權(quán)利第103頁(yè)/共270頁(yè) （三）義務(wù) 1、管理人應(yīng)盡到勤勉忠實(shí)義務(wù)； 2、管理人沒(méi)有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。 3、管理人的報(bào)告義務(wù) （1）管理人向人民法院報(bào)告工作的義務(wù) （2）管理人接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)監(jiān)督的義務(wù) （3）管理人列

44、席債權(quán)人會(huì)議并報(bào)告情況的義務(wù)第104頁(yè)/共270頁(yè)第四章第四章 債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)一、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)的概念與性質(zhì) 指破產(chǎn)程序開(kāi)始時(shí)由債務(wù)人所有的財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利所構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)性集合體。大陸法一些國(guó)家稱(chēng)其為“破產(chǎn)財(cái)團(tuán)”。 國(guó)際上，一般對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，統(tǒng)稱(chēng)為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)?！捌飘a(chǎn)財(cái)產(chǎn)”是清算主義立法的概念，“債務(wù)人財(cái)產(chǎn)”是再建主義立法的概念。 第105頁(yè)/共270頁(yè)三個(gè)概念的區(qū)分 法定財(cái)團(tuán)：由破產(chǎn)法規(guī)定應(yīng)當(dāng)屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的全部財(cái)產(chǎn)組成的財(cái)團(tuán)。 現(xiàn)有財(cái)團(tuán)：是指現(xiàn)實(shí)在破產(chǎn)管理人管理下的財(cái)產(chǎn)組成的財(cái)團(tuán)。 分配財(cái)團(tuán)：是指破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)清算后，實(shí)際用于對(duì)破產(chǎn)債權(quán)分配的財(cái)產(chǎn)組成的財(cái)團(tuán)。 范圍大小的區(qū)別？第106頁(yè)/共

45、270頁(yè) 在自然人被宣告破產(chǎn)時(shí)，各國(guó)法律一般都規(guī)定，專(zhuān)屬于破產(chǎn)人的財(cái)產(chǎn)和為維護(hù)破產(chǎn)人生計(jì)而不納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍的保留財(cái)產(chǎn)，屬于自由財(cái)團(tuán)，由破產(chǎn)人自由支配。思考： 債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬？第107頁(yè)/共270頁(yè)二、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)的范圍二、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)的范圍 企業(yè)破產(chǎn)法第30條：破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。 第108頁(yè)/共270頁(yè)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的終止時(shí)點(diǎn)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的終止時(shí)點(diǎn) 固定主義破產(chǎn)程序開(kāi)始時(shí)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的范圍即已確定。（美、日、德） 膨脹主義債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不僅包括債務(wù)人在破產(chǎn)程序開(kāi)始時(shí)所有的財(cái)產(chǎn)，還包括其在破產(chǎn)程序終結(jié)前新取得的財(cái)產(chǎn)

46、。即債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的范圍在破產(chǎn)程序開(kāi)始后仍可能有所膨脹擴(kuò)大。 上述兩種立法模式的利弊？第109頁(yè)/共270頁(yè) 總體來(lái)說(shuō)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)包括： （1）有形財(cái)產(chǎn)、無(wú)形財(cái)產(chǎn)、貨幣和有價(jià)證券、投資權(quán)益和債權(quán)； （2）不論境內(nèi)或境外的財(cái)產(chǎn)； （3）已設(shè)置擔(dān)保物權(quán)的財(cái)產(chǎn)也屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。在破產(chǎn)宣告前，已設(shè)置擔(dān)保物權(quán)的財(cái)產(chǎn)，不能被債權(quán)人處分。其中的未轉(zhuǎn)移占有的抵押財(cái)產(chǎn)，還可以被用于繼續(xù)營(yíng)業(yè)。第110頁(yè)/共270頁(yè) （4）程序開(kāi)始后債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的增值。 （5）程序開(kāi)始后收回的財(cái)產(chǎn)。如追回的欠款，追回的被侵占財(cái)產(chǎn)，接受返還的財(cái)產(chǎn)等。 （6）債務(wù)人出資人補(bǔ)繳的出資。第111頁(yè)/共270頁(yè)具體包括：1、破產(chǎn)企業(yè)與他人共有財(cái)產(chǎn)分割

47、后取得的份額或轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)得部分后取得的收益；第112頁(yè)/共270頁(yè) 2、企業(yè)開(kāi)辦人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足的注冊(cè)資本金； 第35條：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。第113頁(yè)/共270頁(yè) 【相關(guān)鏈接1】有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額（3萬(wàn)元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。 【相關(guān)鏈接2】股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 【相關(guān)鏈接3】有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)

48、際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司“設(shè)立時(shí)”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。第114頁(yè)/共270頁(yè) 3、破產(chǎn)案件受理時(shí)雖已開(kāi)始執(zhí)行但尚未被執(zhí)行或未執(zhí)行完畢尚有剩余的財(cái)產(chǎn)，以及錯(cuò)誤執(zhí)行后被執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)； 4、企業(yè)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)和沒(méi)有法人資格的全資機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)； 5、破產(chǎn)企業(yè)在其開(kāi)辦的全資企業(yè)中的權(quán)益；第115頁(yè)/共270頁(yè) 6、破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外投資形成的股權(quán)及其收益； 7、破產(chǎn)企業(yè)在境外的財(cái)產(chǎn)； 8、破產(chǎn)企業(yè)已履行，但相對(duì)方未履行，已履行的標(biāo)的物； 9、企業(yè)享有的債權(quán)及可以通過(guò)代位權(quán)實(shí)現(xiàn)的債權(quán)； 第116頁(yè)/共270頁(yè) 10、債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)

49、從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)；（36條）【相關(guān)鏈接】董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會(huì)”同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 11、債務(wù)人置于他人處的財(cái)產(chǎn)； 12、企業(yè)在破產(chǎn)前雖未支付對(duì)價(jià)或未完全支付對(duì)價(jià)，但已依法取得所有權(quán)或土地使用權(quán)的財(cái)產(chǎn)；第117頁(yè)/共270頁(yè) 13、清償債務(wù)或提供其他擔(dān)保后取回的質(zhì)物、抵押物。 第37條：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人可以通過(guò)清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。 第118頁(yè)/共270頁(yè) 前款規(guī)定的債務(wù)清償或者替代擔(dān)保，在質(zhì)物或者留置物的價(jià)值低于被

50、擔(dān)保的債權(quán)額時(shí)，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值為限。第119頁(yè)/共270頁(yè)三、撤銷(xiāo)權(quán)（三、撤銷(xiāo)權(quán)（3131、3232條）條）（一）管理人的撤銷(xiāo)權(quán)的意義： 在債務(wù)人無(wú)力償債或即將陷于無(wú)力償債的情況下，利益相關(guān)者對(duì)于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)存在著公平清償和企業(yè)維持的合理預(yù)期。由此產(chǎn)生了法律對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)加以保全和防止個(gè)別人搶先受償?shù)闹刃蛞?。破產(chǎn)法針對(duì)程序開(kāi)始前的交易活動(dòng)設(shè)立的撤銷(xiāo)權(quán)以及追回權(quán)，就是適應(yīng)這種秩序要求而建立的。第120頁(yè)/共270頁(yè) 破產(chǎn)法第31條： 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)： （一）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； （二）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易

51、的； （三）對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的； （四）對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?（五）放棄債權(quán)的。第121頁(yè)/共270頁(yè) 第32條 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形（”企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 ”），仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限：破產(chǎn)程序終結(jié)后2年內(nèi) 第122頁(yè)/共270頁(yè)（二）破產(chǎn)撤銷(xiāo)制度的價(jià)值功能（二）破產(chǎn)撤銷(xiāo)制度的價(jià)值功能 1、誠(chéng)實(shí)信用原則在破產(chǎn)法中的落實(shí) 2、保障破產(chǎn)債權(quán)人合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn) 3、

52、實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)法公平受償原則 4、實(shí)現(xiàn)對(duì)欺詐行為的有效規(guī)制第123頁(yè)/共270頁(yè)（三）破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)與民法上的撤銷(xiāo)權(quán)的區(qū)別（三）破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)與民法上的撤銷(xiāo)權(quán)的區(qū)別第124頁(yè)/共270頁(yè)民法上的撤銷(xiāo)權(quán) 合同法第74條：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。 撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第125頁(yè)/共270頁(yè)第75條：撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的

53、行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。第126頁(yè)/共270頁(yè)民法上債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的條件：民法上債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的條件：（1）債權(quán)人須以自己的名義行使撤銷(xiāo)權(quán)。（2）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人存在有效債權(quán)。債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)可以到期，也可以不到期。 （3）債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的處分行為。 （4）債務(wù)人的處分行為有害于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 第127頁(yè)/共270頁(yè) 撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限： 撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。 第128頁(yè)/共270頁(yè)（三）破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)與民法上的撤銷(xiāo)權(quán)的區(qū)別（三）破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)與民法上的撤銷(xiāo)權(quán)的區(qū)

54、別 1、權(quán)利主體的模糊性和權(quán)利內(nèi)容的復(fù)合性 2、權(quán)利行使主體與受益主體不一致 3、破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)行使不以債務(wù)人的主觀善惡為要件 4、除斥期間的特殊性（2年）第129頁(yè)/共270頁(yè) 【例題例題】人民法院于人民法院于20072007年年9 9月月1010日受理債務(wù)人日受理債務(wù)人甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)，甲企業(yè)的下列行為中，管甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)的有（理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)的有（ ）。）。 A A、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20072007年年3 3月月1 1日對(duì)應(yīng)于日對(duì)應(yīng)于20072007年年1010月月1 1日到期的債務(wù)提前予以清償日到期的債務(wù)提前予以清償 B

55、B、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20072007年年2 2月月1 1日向乙企業(yè)無(wú)償轉(zhuǎn)讓日向乙企業(yè)無(wú)償轉(zhuǎn)讓1010萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備 C C、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20062006年年9 9月月1 1日與其債務(wù)人丙企業(yè)簽日與其債務(wù)人丙企業(yè)簽訂協(xié)議，放棄其訂協(xié)議，放棄其1515萬(wàn)元債權(quán)萬(wàn)元債權(quán) D D、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20072007年年2 2月月1010日將價(jià)值日將價(jià)值2525萬(wàn)元的車(chē)萬(wàn)元的車(chē)輛作價(jià)輛作價(jià)8 8萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)第130頁(yè)/共270頁(yè)四、管理人的追回權(quán) 1、管理人有權(quán)追回因破產(chǎn)不當(dāng)行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。 2、管理人有權(quán)向出資人追索欠繳的出資，而不受出資期限的限制。

56、 3、管理人對(duì)企業(yè)管理層有特別追回權(quán)。 4、管理人對(duì)于質(zhì)物、留置物的取回第131頁(yè)/共270頁(yè)五、無(wú)效行為的認(rèn)定（五、無(wú)效行為的認(rèn)定（33條）條） 1、為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的； 2、虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。第132頁(yè)/共270頁(yè)六、取回權(quán)六、取回權(quán) 取回權(quán)是指破產(chǎn)管理人占有不屬于債務(wù)人的他人財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人可不依破產(chǎn)程序，經(jīng)破產(chǎn)管理人同意而直接將財(cái)產(chǎn)取回的權(quán)利。 第38條 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過(guò)管理人取回。第133頁(yè)/共270頁(yè)特征： （1）一般取回權(quán)是對(duì)特定物的返還請(qǐng)求權(quán)； （2）是以物權(quán)為基礎(chǔ)的請(qǐng)求權(quán)； （3）是在破產(chǎn)程

57、序中行使的特別請(qǐng)求權(quán)； （4）在標(biāo)的物被取回以前，視同為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，由管理人管理和支配。第134頁(yè)/共270頁(yè) 各國(guó)法律一般將取回權(quán)分為兩類(lèi)：一般取回權(quán)和特殊取回權(quán)。 一般取回權(quán)的基礎(chǔ)是對(duì)取回標(biāo)的物享有所有權(quán)；而特殊取回權(quán)則基于破產(chǎn)法的規(guī)定。第135頁(yè)/共270頁(yè) 特殊取回權(quán)： 1、異地買(mǎi)賣(mài)中的出賣(mài)人取回權(quán) 出賣(mài)人取回權(quán)，是一種特殊取回權(quán)，是指向債務(wù)人交付但于破產(chǎn)宣告時(shí)尚在途中的財(cái)產(chǎn)，歸屬于尚未取得價(jià)款的發(fā)運(yùn)方。 出賣(mài)人取回權(quán)，是在賣(mài)方因買(mǎi)方破產(chǎn)而不能獲得全部?jī)r(jià)款的情況下得到的一種法律保護(hù)。 當(dāng)然，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣(mài)人交付標(biāo)的物。第136頁(yè)/共270頁(yè)第39條：人民法院受理破產(chǎn)申

58、請(qǐng)時(shí)，出賣(mài)人已將買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物向作為買(mǎi)受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣(mài)人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣(mài)人交付標(biāo)的物。 第137頁(yè)/共270頁(yè) 2、行紀(jì)關(guān)系中的取回權(quán) 在代購(gòu)的行紀(jì)行為中，行紀(jì)人接受委托人的委托購(gòu)買(mǎi)貨物，當(dāng)貨物已經(jīng)發(fā)送，而委托人在尚未收到貨物又未付全部?jī)r(jià)款的情況下被宣告破產(chǎn)，行紀(jì)人對(duì)已發(fā)送的貨物享有取回權(quán)。第138頁(yè)/共270頁(yè) 3、代償取回權(quán) 債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前將取回權(quán)標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓給他人，或破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)宣告后將該物轉(zhuǎn)讓給他人，從而使取回權(quán)人無(wú)法從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中取回屬于自己的財(cái)產(chǎn)，為保護(hù)取回權(quán)人的利益，一些國(guó)家的法律設(shè)計(jì)了代償取

59、回權(quán)。第139頁(yè)/共270頁(yè) 如果受讓人未支付對(duì)價(jià)，取回權(quán)人可以要求受讓人返還原物或支付價(jià)金，受讓人在向取回權(quán)人返還原物或支付價(jià)金的同時(shí)，免除了其向破產(chǎn)管理人再行給付的義務(wù)。如果受讓人已支付了對(duì)價(jià)，取回權(quán)人可以要求破產(chǎn)管理人給付此項(xiàng)已被納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的對(duì)價(jià)。第140頁(yè)/共270頁(yè)六、抵銷(xiāo)權(quán)六、抵銷(xiāo)權(quán) 破產(chǎn)抵銷(xiāo)權(quán)，是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對(duì)破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，無(wú)論債的種類(lèi)和到期時(shí)間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷(xiāo)其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。 一般認(rèn)為，抵銷(xiāo)具有擔(dān)保債權(quán)回收的作用。這就是所謂“抵銷(xiāo)的擔(dān)保機(jī)能”。 通常情況下，抵銷(xiāo)免除雙方的債務(wù)，雙方是同等受益的。但是在破產(chǎn)情況下，破產(chǎn)債權(quán)與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由抵銷(xiāo)所受的利

60、益是不均等的。 第141頁(yè)/共270頁(yè) 破產(chǎn)抵銷(xiāo)權(quán)行使的必要條件： 破產(chǎn)抵銷(xiāo)權(quán)的行使應(yīng)以債權(quán)申報(bào)為必要。 債權(quán)申報(bào)的重要意義之一，就是使所有對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)提出的請(qǐng)求，都經(jīng)過(guò)債權(quán)人會(huì)議的審查和確認(rèn)。通過(guò)這種集體審查程序，可以保證請(qǐng)求權(quán)的真實(shí)性和準(zhǔn)確性，從而防止利用虛假債權(quán)侵蝕債務(wù)人財(cái)產(chǎn)從而損害全體債權(quán)人利益的情況發(fā)生。 因此，未依法申報(bào)的債權(quán)，其真實(shí)性、準(zhǔn)確性未經(jīng)過(guò)債權(quán)人會(huì)議審查確認(rèn)的，不能主張抵銷(xiāo)。第142頁(yè)/共270頁(yè) 債權(quán)人在破產(chǎn)案件受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人申請(qǐng)抵銷(xiāo)。 （一）一般抵銷(xiāo)權(quán)的行使條件 1、雙方互負(fù)債務(wù)； 2、債務(wù)內(nèi)容屬于同一種類(lèi)的給付；雙方債務(wù)均可用貨幣衡量其價(jià)值；