第七章合同權(quán)利義務(wù)的終止

1、第七章 合同權(quán)利義務(wù)的終止? 合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形：? （一）合同解除；? （二）履行? （三）抵銷；? （四）提存；? （五）債務(wù)免除；? （六）混同；? （七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。合同終止的效力 :? 1 、合同關(guān)系消滅；? 2 、債權(quán)的擔(dān)保及其他從權(quán)利、義務(wù)消滅；? 3 、負(fù)債字據(jù)返還；? 4 、合同終止后的附隨義務(wù)： 合同的權(quán)利義務(wù)終止后， 當(dāng)事人 應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保 密等義務(wù)（ 92）；? 5 、合同終止后不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力：合同的權(quán)利義務(wù)終止， 不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力 （98 ）第一節(jié) 合同權(quán)利義務(wù)終止

2、的原因? 履行? 抵銷；? 提存；? 債務(wù)免除；? 混同；? 一、清償：是指債務(wù)人按合同的約定向債權(quán)人履行義務(wù)，實 現(xiàn)債權(quán)目的的行為。? 清償是就結(jié)果而言，履行是過程，給付是行為的抽象。二、清償?shù)幕疽?:（一）主體? 1 、清償人? 2 、清償受領(lǐng)人（二）清償?shù)臉?biāo)的：部分清償，代物清償（三）清償期、費用、方法三、清償?shù)牡殖? （一）是指對于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗債務(wù)的債務(wù)人，其給付 的種類相同，其所提出的給付不足以清償全部債務(wù)時，決定 其清償?shù)殖浜巫趥鶆?wù)的制度。? （二）成立條件：? 1 、債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)有數(shù)宗債務(wù)；? 2 、該數(shù)宗債務(wù)種類相同；? 3 、債務(wù)人的給付不足以清償全部債權(quán)。

3、（三）抵充的確定方法? 1 、約定? 2 、指定? 3 、法定：? （ 1）到期或先到期；? （ 2）享有最少擔(dān)保的；? （ 3）對債務(wù)人負(fù)擔(dān)重的；? （ 4 ）最先發(fā)生的。第三節(jié) 抵消? 一 、抵消：是指當(dāng)事人雙方相互負(fù)有給付義務(wù)，將兩項債務(wù) 相互充抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。主張抵消的債權(quán)叫主 動債權(quán)，被抵消的債權(quán)叫被動債權(quán)。? 二、意義：? 1 、便利當(dāng)事人；? 2 、擔(dān)保功能三、分類：? （一）法定抵消：是指在具備法定條件時，依當(dāng)事人一方的 意思表示所為的抵消。? 1 、性質(zhì)：? （ 1）單方行為說? （ 2）當(dāng)然抵消說2、條件：? （ 1）須雙方互負(fù)債務(wù)，互享有債權(quán)；? （ 2）種類

4、、品質(zhì)相同；? （ 3）須雙方的債務(wù)均屆債務(wù)履行期；? （ 4）須雙方的債務(wù)均為可抵消的債務(wù)。3、方法：? 通知抵消，通知到達(dá)對方時生效。4、效力? （ 1）雙方的債權(quán)債務(wù)在抵消數(shù)額內(nèi)消滅；? （ 2）溯及于得為抵消時：? 支付利息的債務(wù)消滅；? 遲延責(zé)任不再發(fā)生；? 債務(wù)人發(fā)生的違約責(zé)任免除。? （ 3）抵消不得附條件或期限，否則無效（二）合意抵消四、二者的區(qū)別：? 1 、根據(jù)? 2 、債務(wù)性質(zhì)? 3 、債務(wù)履行期限? 4 、程序? 5 、是否可以附條件和期限甲廠于 10 月4日到乙公司購買一批原料，當(dāng)場提貨并付款2.5萬元。次日，甲廠因貨物質(zhì)量不合格，將這批原料退回乙公司，乙公司簽收，但未

5、退款。 10 月7日，甲廠到乙公司購 買電器一批， 價款 2.8萬元，提貨時與乙公司約定 2日內(nèi)付款 2日期滿， 甲廠未付款， 乙公司上門催收。 甲廠認(rèn)為前后債務(wù) 相抵，只需支付 3 000 元。雙方發(fā)生爭議， 依據(jù)債的消滅原理， 下列對此案的處理意見哪項是正確的？A.甲廠應(yīng)先付給乙公司 2.8萬元，再請求乙公司退款2.5萬元B. 乙公司應(yīng)先退給甲廠2.5萬元，再請求甲廠付款 2.8萬元C. 甲廠付給乙公司3 000元，雙方了結(jié)債務(wù)D.甲廠應(yīng)付給乙公司1.4萬元，待乙公司退款之后，再付給 1.4元第四節(jié) 提存? 一、提存：債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時，將無法給付的標(biāo)的 物提交給提存機關(guān)以消滅合同債

6、務(wù)的行為。、性質(zhì)：? 債權(quán)人債務(wù)人? 保管合同性質(zhì)具有為第三人利益合同的性質(zhì)提存機關(guān) 三、提存的條件：（一）主體合格1 、提存人：具有行為能力，意思表示真實 2、法定的提存機關(guān)3、提存受領(lǐng)人為主債務(wù)人。二）提存的合同之債有效且已屆履行期三）提存原因合法四）提存的客體適當(dāng)? 提存原因：? 1 、債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；? 2 、債權(quán)人下落不明；? 3 、債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān) 護人；? 4 、法律規(guī)定的其他情形。? 提存的客體適當(dāng)：? 1 、提存的標(biāo)的物應(yīng)與合同的標(biāo)的物相符；? 2 、標(biāo)的物不適于提存或者提存費用過高的， 債務(wù)人依法可以 拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得

7、的價款。四、效力? （一）債權(quán)人和債務(wù)人之間：? 1 、債的關(guān)系消滅，權(quán)利義務(wù)終止。? 2 、標(biāo)的物提存后毀損、 滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)； 提存期間， 標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；提存費用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。? 3 、標(biāo)的物提存后， 除債權(quán)人下落不明的以外， 債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及 時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。? 債權(quán)人胡某下落不明，債務(wù)人沙某難以履行債務(wù)，遂將標(biāo)的 物提存。沙某將標(biāo)的物提存以后，該標(biāo)的物如果意外毀損、 滅失，其損失應(yīng)由誰承擔(dān)？（二）債務(wù)人與提存機關(guān)之間：1、一旦提存不可撤回；2、例外： 可憑人民法院的判決、裁定或提存之債已清償?shù)墓C明取回提存物； 提存受領(lǐng)人書面向提存機關(guān)表示拋棄

8、提存受領(lǐng)權(quán)利的； 由此產(chǎn)生的費用由提存人負(fù)擔(dān)。（三）債權(quán)人與提存機關(guān)之間? 1、提存機關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管提存物；? 2、債權(quán)人有受領(lǐng)和提取提存物的權(quán)利：? 該權(quán)利的限制：?債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或 者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng) 取提存物。?自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用 后歸國家所有。? 1999 年2月河南天宏食品公司與山西運城農(nóng)副產(chǎn)品經(jīng)銷總公 司（以下簡稱運城公司）簽訂關(guān)于蘋果購銷的合同。合同約 定由運城公司于該年 9月向天宏公司出售 50000 公斤該地區(qū) 自產(chǎn)的國光蘋果， 價格為每公斤 1元，天宏公司收貨后支付貨 款。秋

9、后該地區(qū)蘋果大豐收，蘋果價格大幅度下降。運城公 司如約運送 50000 公斤至天宏公司所在地。但天宏公司覺得 無利可圖， 幾經(jīng)催促一直拒絕接收貨物。 后來恰逢連日降雨， 蘋果出現(xiàn)腐爛，于是運城公司將蘋果就地降價銷售，將所獲 得的價款提存，并通知天宏公司。后雙方因價款的給付發(fā)生 爭議，訴至法院。第五節(jié) 債務(wù)的免除? 一、概念? 二、性質(zhì)：? 單方行為說（無因、無償、不要式）? 三、條件：? 1 、免除的意思表示應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人為之；? 2 、債權(quán)人須由處分能力；? 3 、免除不得損害第三人利益。四、效力? 債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅?；焱? 一、概念? 二、性質(zhì)? 三、原因：事件，與人的意志無關(guān)。? 四、效力

10、：第二節(jié) 合同的解除? 一、合同解除的概念和特征? （一）概念：是指在合同成立后尚未履行完畢之前，當(dāng)事人 基于協(xié)商、法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定行使解除權(quán)而使合同 關(guān)系消滅的一種法律行為。（二）特征? 1 、有有效合同關(guān)系存在? 2 、合同解除須具備一定的條件? 3 、其后果是消滅合同關(guān)系二、種類：? （一）協(xié)商解除? 其實質(zhì)是以新的合意形式對合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系進行 的處分。? （二）約定解除：? 1 、與附解除條件的合同的區(qū)別：? （ 1）條件不同? （ 2）效力? 2 、與協(xié)商解除的區(qū)別：? （ 1）方式? （ 2）效力（三）法定解除? 各國立法規(guī)定不一：? 1 、英國：將合同條款分為條件（主要

11、）條款和擔(dān)保（次要） 條款，違反條件條款將產(chǎn)生解除合同的后果，違反擔(dān)保條款 只產(chǎn)生損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。? 2 、美國：以是否存在嚴(yán)重違約作為合同解除權(quán)行使的條件? 我國規(guī)定 合同法 94 條? 1 、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；? （ 1）立法的缺陷? （ 2）遲延履行后， 因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)， 能否 解除合同？? 2 、在履行期限屆滿之前， 當(dāng)事人一方明確表示 （明示預(yù)期違 約）或者以自己的行為表明（默示預(yù)期違約）不履行主要債 務(wù)；? 3 、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)， 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍 未履行；? 4 、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實 現(xiàn)合同目的；?

12、 5 、法律規(guī)定的其他情形。三、合同解除的程序? （一）各國立法例：? 1 、法院裁決，法國；? 2 、當(dāng)事人通知，德國；? 3 、當(dāng)然解除，英美；? （二）我國：? 1 、協(xié)商解除：協(xié)商一致時；? 2 、行使解除權(quán)解除：? （ 1）通知：? （ 2）合同自通知到達(dá)對方時解除。 對方有異議的， 可以請求 人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。? （ 3）解除權(quán)行使期限： 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使 期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī) 定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合 理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。四、合同解除的效力? （一）溯及力問題：? 1、我國

13、合同法 97 規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終 止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可 以要求恢復(fù)原狀、 采取其他補救措施， 并有權(quán)要求賠償損失。? 2、由此可見，我國合同法一是承認(rèn)合同解除向?qū)戆l(fā)生效力， 對尚沒履行的應(yīng)終止履行；二是合同解除有溯及力，即已履 行的要恢復(fù)原狀或采取其他補救措施。（二）合同解除與損害賠償關(guān)系? 各國立法有三種規(guī)定：? 1 、合同解除與損害賠償不能同時并存。? 認(rèn)為在債務(wù)人不履行債務(wù)時， 債權(quán)人可以在解除合同和要求賠償損害之間作出選擇。理由是解除合同足以使合同 關(guān)系恢復(fù)到締約前的狀態(tài)，這使不履行而產(chǎn)生的損害賠償失 去了基礎(chǔ)。? 2 、合同解除與損害賠

14、償可以同時并存， 認(rèn)為在債務(wù)人不履行 債務(wù)時，債權(quán)人可以在解除合同的同時要求基于債務(wù)不履行 的損害賠償，理由是因不履行發(fā)生的損害在合同解除前已存 在，不因解除合同而失去。? 3 、合同解除與信賴?yán)娴膿p害并存。 認(rèn)為合同因解除而消滅， 所以不存在基于債務(wù)不履行的損害賠償責(zé)任。但在一方違約 時，另一方因相信合同繼續(xù)存在而實際不存在所致?lián)p害，即 信信賴?yán)娴膿p害。? 我國合同法第 97 條規(guī)定可以在解除合同的同時要求賠償。但 對應(yīng)賠償?shù)膿p害范圍，學(xué)者們主張嚴(yán)格限定。（三）合同解除與實際履行? 我國合同法第 97 條規(guī)定，合同解除后，根據(jù)履行情況和合同 的性質(zhì)，當(dāng)事人可以采取其他補救措施，一些學(xué)者認(rèn)

15、為這里 的 “其他補救措施 ”包括要求實際履行。但另一些學(xué)者對此表 示否定。? 習(xí)題 1 ：甲將其所有的房屋出租給乙， 雙方口頭約定租金為每 年5萬元， 乙可以一直承租該房屋， 直至乙去世。 房屋出租后 的第二年，乙為了經(jīng)營酒店，經(jīng)甲同意，對該房屋進行了裝 修，共花費 6萬元。一天晚上， 一失控的汽車撞到該房屋， 致使其臨街的玻璃墻毀損， 肇事司機駕車逃逸， 乙要求甲維修， 甲拒絕， 乙便自行花費 1萬元予以維修。 現(xiàn)甲乙發(fā)生糾紛， 均 欲解除合同，但就如何解除意見不一。請回答以下1-4 題。? 1. 該租賃合同的性質(zhì)如何？ ? A. 附解除條件的合同B. 附延緩條件的合同C. 附始期的合同D

16、. 附終期的合同? 2. 對于乙對房屋的裝修費用，若甲乙達(dá)不成協(xié)商一致，應(yīng)如 何處理？A. 由乙無條件拆除，費用由乙自理B. 裝修物歸甲所有，且甲無須支付費用C. 裝修物歸甲所有，且甲應(yīng)當(dāng)支付全部裝修費用D. 若裝修物可以拆除則拆除，不能拆除的，可折價后歸甲所 有? 3 、房屋維修的費用由誰承擔(dān)？? A. 由甲承擔(dān)維修費用B. 由乙承擔(dān)維修費用C. 由甲乙分擔(dān)維修費用D. 由甲承擔(dān)大部分維修費用，乙承擔(dān)小部分維修費用? 4. 若本案中雙方未約定租賃期限，甲乙雙方又無法就租賃期 限協(xié)議補充，下列關(guān)于合同解除的何種說法是正確的？A. 甲無權(quán)隨時解除合同B. 甲可以隨時解除租賃合同，但應(yīng)在合理期限之

17、前通知乙C. 乙可以隨時解除租賃合同? D. 若合同解除，乙仍應(yīng)支付解除之前實際租賃期限的租金? 習(xí)題2：2000 年2月，甲公司與乙公司簽訂施工合同，約定由 乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，約定 由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟和法律責(zé)任，乙收取丙 支付的工程價款總額 5的管理費。丙實際施工至主體封頂。 2004年1月，乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施 工合同。甲辯稱乙起訴時已超過 2年訴訟時效， 要求法院駁回 乙的訴訟請求。請回答以下 13 題。? 1 下列關(guān)于乙與丙簽訂的內(nèi)部承包協(xié)議 的說法， 何者正 確？A 該協(xié)議為轉(zhuǎn)包合同，有效B .該協(xié)議為轉(zhuǎn)包合同，無效C .該

18、協(xié)議為分包合同，有效D .該協(xié)議為違法分包合同，無效? 2 .下列關(guān)于合同解除的說法，何者正確？A .乙起訴請求解除合同時已超過訴訟時效B .乙起訴請求解除合同時未超過訴訟時效C .乙起訴請求解除合同不適用訴訟時效規(guī)定D .乙起訴請求解除合同適用特殊訴訟時效規(guī)定? 3 下列說法何者正確？A .乙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償B 乙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償C .丙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償D .丙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償?B?C? AD?習(xí)題3: A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一 份空調(diào)購銷合同，約定甲公司向乙公司購進 1 00

19、臺空調(diào)，每 臺空調(diào)單價2000元，乙公司負(fù)責(zé)在 B縣代辦托運，甲公司于 貨到后立即付款，同時約定若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院 管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發(fā)出了該100臺空調(diào)。 甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于 7月19日傳真告知乙公司 自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買 家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺空調(diào)的購銷合 同。? 合同約定：丙公司買下 100臺托運中的空調(diào)，每臺單價 1900 元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付 10000元定金，在收 到貨物后 15天內(nèi)付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前， 乙公司保留對空調(diào)的所有權(quán)；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合

20、同 總價款百分之二十的違約金。乙公司同時于當(dāng)日傳真通知甲 公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸公司在運輸過程中 于7月21日遇上泥石流， 30臺托運中的空調(diào)毀損。 丙公司于 7 月26日收到 70 臺完好無損的空調(diào)后， 又與丁公司簽訂合同準(zhǔn) 備將這 70 臺空調(diào)全部賣與丁公司。同時丙公司以其未能如約 收到 100 臺空調(diào)為由拒絕向乙公司付款。? 請回答下列問題：? 1 乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是 什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違 約責(zé)任？? 2 假設(shè)甲公司以乙公司解除合同構(gòu)成違約為由向法院起訴， 請問那個法院有管轄權(quán)？為什么？? 3 遭遇泥石流而毀損

21、的空調(diào)的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？? 4 乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約， 決定不返還其定金， 還要求其支付 36000 元的違約金，問其主張能否得到支持？ 為什么？? 5. 丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？? 1 、乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是預(yù)期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。2、B 縣人民法院有管轄權(quán)。 因為雙方的協(xié)議管轄有效， 合同的履行地 為貨物發(fā)運地B縣，所以B縣人法院有管轄權(quán)。3、遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失應(yīng)由甲公司承擔(dān)。因為本題中貨 物的風(fēng)險自交付第一承運人時轉(zhuǎn)移，乙公司已經(jīng)完成交付，因此風(fēng)險 應(yīng)由甲公司承擔(dān)。4、乙

22、公司的主張不能得到支持。因為違約金和定金不能同時并用。5、丙公司與丁公司訂立的合同效力未定。因為丙公司并未取得貨物 的所有權(quán)，在這種情況下，其與丁公司簽訂的買賣合同屬于無權(quán)處分 行為，效力未定。? 甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備，雙方找丙公司 商議，由丙公司購買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽 訂了如下合同： (1) 由丙公司付給乙公司貨款 500萬元； (2) 乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運給甲公司； (3) 甲公司承租該 設(shè)備， 期限為 10年，每年租金為 80萬元。該合同由甲、乙、 丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章， 乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后

23、，為籌措 資金欲向丁銀行借款 300萬元， 丁銀行要求提供擔(dān)保，丙公 司請求戊公司作保，戊公司允諾。? 丙、丁、戊簽訂了如下合同： (1) 丁銀行借給丙公司 300萬元， 預(yù)扣一年的利息 30萬元，實際交付丙公司 270萬元； (2) 戊公 司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費30萬元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同 后與庚公司又簽訂了一份運輸合同。根據(jù)合同法及相關(guān)法律 回答? (1)甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同？? (2)現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無效， 其理由能否 成立？ 為什么? (3)丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少？為什 么？? (4)丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬元的擔(dān)保費是 否有效？ 為什么？? ( 5 )現(xiàn)設(shè)丙公司到期不能償還丁銀行的借款，戊公司應(yīng)承 擔(dān)何種性質(zhì)的保證責(zé)任？ 為什么