破產(chǎn)重整管理模式與預(yù)重整PPT課件

1、破產(chǎn)重整管理模式與預(yù)重整許勝鋒許勝鋒 北京市中倫（深圳）律師事務(wù)所北京市中倫（深圳）律師事務(wù)所 合伙人合伙人 言中倫 行中慮目 錄預(yù)重整制度重整管理模式第一部分第二部分2重整管理模式第一部分3u 我國破產(chǎn)立法以管理人管理模式優(yōu)先適用為原則，債務(wù)人自行管理模式為例外。u 在管理人管理模式下，占據(jù)重整程序核心地位的是由法院指定的第三方中立機(jī)構(gòu)（律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等。這種模式又被稱為Trustee in Possession，即TIP制度。u 在債務(wù)人自行管理模式下，重整案件受理前的債務(wù)人管理層的占有地位維持至案件受理之后。這種模式也被稱為Debtor In Possessio

2、n，即DIP制度。嚴(yán)格保密45u管理人決定是否繼續(xù)營業(yè)并報(bào)法院許可u可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)u委托第三方托管經(jīng)營（實(shí)務(wù)創(chuàng)新） 如在重整程序之前已簽署托管經(jīng)營協(xié)議，在重整程序啟動(dòng)后可由管理人依據(jù)破產(chǎn)法第十八條規(guī)定決定繼續(xù)履行；典型案例：最高法院在評(píng)價(jià)本所承辦的中核鈦白重整案時(shí)指出“通過將托管、重整與重組并行考慮，實(shí)現(xiàn)了托管、重整、重組的緊密銜接，做到了同行業(yè)并購和業(yè)務(wù)整合緊密銜接，持續(xù)經(jīng)營與技術(shù)改造同步進(jìn)行。” 如在重整程序之后托管，則由管理人與托管方新簽署合同。（一）管理人管理模式下的營業(yè)事務(wù)管理6（二）DIP制度的源與流 DIP制度DIP制度的起源與發(fā)展世界各國的吸收與改造u

3、 債務(wù)人占主導(dǎo)地位的控制權(quán)模式源起美國的“占有中占有中的債務(wù)人的債務(wù)人”（Debtor in Possession，簡稱DIP）制度。u 19世紀(jì)未期，重整制度由聯(lián)邦法院實(shí)行的衡平接管制度中產(chǎn)生，用于拯救陷入困境的鐵路公司。管理層留任而且在決定重整進(jìn)程方面扮演重要角色。u 1938年出臺(tái)“錢德勒法案”，增加X章、XI章分別適用大型公司和小型公司，規(guī)定大公司申請重整時(shí)公司的管理層由法院指定的托管人取代，但以此同時(shí)重整案件也大幅減少，X章被棄之不用。u 美國在1978年破產(chǎn)法廢除了該規(guī)定，規(guī)定了第11章，實(shí)施DIP制度，直到今天已經(jīng)成為一種穩(wěn)定的程序。u 法國1985年引進(jìn)司法拯救制度，2005年

4、破產(chǎn)法最大的創(chuàng)新是保護(hù)程序，債務(wù)人在違約之前啟動(dòng)重整程序，在管理人監(jiān)督下向債權(quán)人提出保護(hù)計(jì)劃。u 德國2012年通過企業(yè)復(fù)興促進(jìn)法，債務(wù)人在進(jìn)入程序后繼續(xù)保持占有狀態(tài)。u 英國1986年破產(chǎn)法規(guī)定了公司的重整程序，但規(guī)定債務(wù)人將被法院的管理人接管，仍然由債權(quán)人主導(dǎo)，具有很強(qiáng)行政性的程序。重整的典型用途在于債務(wù)人以繼續(xù)營業(yè)整體的方式出售后清算。7（三）DIP模式的優(yōu)勢和不足u 鼓勵(lì)破產(chǎn)重整制度的適用。在市場環(huán)境中，債務(wù)人發(fā)現(xiàn)自身出現(xiàn)困境的能力要遠(yuǎn)勝于債權(quán)人。DIP模式中債務(wù)人管理層繼續(xù)保持占有的特點(diǎn)鼓勵(lì)管理層自發(fā)地選擇重整程序并盡早地披露相關(guān)信息。而管理人模式所導(dǎo)致的管理層權(quán)利更迭，可能致使后者

5、在債務(wù)人出現(xiàn)困境時(shí)采取孤注一擲的行為，從而使得債務(wù)人狀況更為惡化。u 繼續(xù)經(jīng)營價(jià)值的保存。企業(yè)作為契約關(guān)系的集合而存在，管理層在重整程序中保持占有將有利于維護(hù)一家企業(yè)對(duì)內(nèi)關(guān)系（與職工之間）以及對(duì)外關(guān)系（與銀行或供應(yīng)商等外在主體之間）。此外，DIP模式還有利于發(fā)揮管理層的能動(dòng)性，在重整制度的保護(hù)下，充分利用其專業(yè)知識(shí)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行調(diào)整與改造。u 以談判為核心的市場機(jī)制的引入。DIP制度以私權(quán)利主體談判博弈為核心的機(jī)制能夠讓市場主體的合意能夠與外部市場順接。談判機(jī)制所具有的靈活性與包容性將使得重整程序承載更多的社會(huì)價(jià)值，而私權(quán)利主體談判亦將比司法裁判更為效率。DIP模式的優(yōu)勢18（三）DIP模式的優(yōu)

6、勢和不足u 債務(wù)人不當(dāng)拖延程序。債務(wù)人可能為了在重整程序中獲得更多的利益，迫使債權(quán)人讓步而故意拖延重整程序的進(jìn)程，從而導(dǎo)致重整程序的時(shí)間不當(dāng)延長。u 隱匿資產(chǎn)、逃廢債務(wù)。債務(wù)人可能利用其在DIP模式中獲得的權(quán)利以達(dá)到隱匿資產(chǎn)、逃廢債務(wù)的目的，從而使得債權(quán)人的權(quán)益受到重大損害。u 談判機(jī)制的失靈。如同在正常的市場制度中一樣，DIP制度以私權(quán)利主體談判博弈為核心的機(jī)制可能也會(huì)出現(xiàn)失靈，出現(xiàn)無法由私權(quán)利主體完全內(nèi)部化的問題，此時(shí)便需要公權(quán)力介入解決困境 。DIP模式的不足29u 適用債務(wù)人自行管理制度的案件情況以上市公司重整案件為例，已實(shí)施重整的上市公司中共50多家，其中采用了債務(wù)人自行管理模式不到

7、四分之一。 u 適用債務(wù)人自行管理制度的案例法院批準(zhǔn)自行管理的案例：中華自行車公司重整、輝山乳業(yè)系列公司重整法院不批準(zhǔn)自行管理的案例：大連STX造船系列公司重整（后因未能夠成功招募重組方而轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序）我國司法實(shí)務(wù)中債務(wù)人自行管理制度的適用現(xiàn)狀1（四）債務(wù)人自行管理模式10（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2存在的問題l 立法關(guān)于債務(wù)人自行管理適用的條件不明確l 債務(wù)人與管理人的分工不明確l 缺乏退出機(jī)制11（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2（1）明確適用條件 德國的相關(guān)立法規(guī)定債務(wù)人自行管理亦應(yīng)當(dāng)由法院批準(zhǔn)，并應(yīng)當(dāng)符合由債務(wù)人提出自行管理的申請、債權(quán)人申請破產(chǎn)的

8、須經(jīng)該債權(quán)人同意以及不存在造成程序遲延或?qū)鶛?quán)人利益造成不利的情況等條件。2011年修改：只要不存在具體情況可以證明債務(wù)人自行管理的授予會(huì)導(dǎo)致對(duì)債權(quán)人的不利益，即可依債務(wù)人申請授予其執(zhí)行管理的權(quán)限。如果債務(wù)人在行將支付不能的情況下提出破產(chǎn)申請和自行管理申請，而法院認(rèn)為債務(wù)人自行管理授予前提條件尚未滿足的，則法院必須給予債務(wù)人收回破產(chǎn)申請的機(jī)會(huì)。 學(xué)者觀點(diǎn)王欣新教授認(rèn)為：在債務(wù)人申請重整的情況下，一般應(yīng)允許債務(wù)人自行管理；在債權(quán)人或者出資人申請重整的情況下，須征詢重整申請人的意見。12（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2（1）明確適用條件 深圳中院的規(guī)定 不予批準(zhǔn)： （一）債務(wù)人治理

9、結(jié)構(gòu)存在問題； （二）債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第三十一至三十三條規(guī)定的行為，情節(jié)嚴(yán) 重； （三）存在其他不適合自行管理情形的。 九民會(huì)議紀(jì)要（征求意見稿）的規(guī)定應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)：（一）債務(wù)人的內(nèi)部治理機(jī)制仍正常運(yùn)轉(zhuǎn)；（二）債務(wù)人自行管理有利于債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營；（三）債務(wù)人不存在隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或者不配合清算的行為；（四）債務(wù)人不存在其他嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的行為。13（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2！我們的建議我們認(rèn)為債務(wù)人自行管理的適用條件可歸納為：有意愿、有能力和有誠信。 有意愿若債務(wù)人提交了董事會(huì)或者股東會(huì)的決議，即表明其內(nèi)部對(duì)自行管理具有統(tǒng)一的意愿，原則上即應(yīng)當(dāng)賦予債務(wù)人自行管理權(quán)限。 有

10、能力主要考察債務(wù)人的公司治理結(jié)構(gòu)是否完善，能否有效運(yùn)行；公司在進(jìn)入重整程序前，是否已經(jīng)做了充分的工作準(zhǔn)備。 有誠信若債務(wù)人存在嚴(yán)重的失信行為的，比如有證據(jù)證明債務(wù)人存在嚴(yán)重的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為的，或者債務(wù)人隱匿、損毀財(cái)務(wù)資料、財(cái)務(wù)賬簿的，法院可以否決債務(wù)人的自行管理申請。14（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2（2）重整控制權(quán)合理配置企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法 第73條第二款有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人管理人的職權(quán)的職權(quán)由債務(wù)人行使。九民會(huì)議紀(jì)要（征求意見稿）九民會(huì)議紀(jì)要（征求意見稿）第107條經(jīng)人民法院批準(zhǔn)由

11、債務(wù)人自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的管理人職權(quán)中有關(guān)財(cái)產(chǎn)管理和營業(yè)經(jīng)營的職權(quán)有關(guān)財(cái)產(chǎn)管理和營業(yè)經(jīng)營的職權(quán)應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使。15（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2（2）重整控制權(quán)合理配置 我們認(rèn)為重整控制權(quán)可概括為重整事務(wù)控制權(quán)和經(jīng)營控制權(quán)。其中，重整事務(wù)控制權(quán)諸如調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)、對(duì)債權(quán)以及取回權(quán)等權(quán)利的審查、撤銷權(quán)、組織召開關(guān)系人會(huì)議等，是不宜由債務(wù)人來行使的。 深圳中院從實(shí)踐的角度對(duì)重整中所涉權(quán)限進(jìn)行了全面梳理，并在管理人和債務(wù)人之間進(jìn)行配置。以下以我們擔(dān)任債務(wù)人重整法律顧問的中華自行車公司重整案為例具體說明。16管理人職責(zé) 1.重整事務(wù)性職責(zé) 調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況、

12、審查權(quán)利主張、行使撤銷權(quán)、組織召開關(guān)系人會(huì)議、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁。 2.對(duì)債務(wù)人的監(jiān)督職責(zé) 監(jiān)督債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)管理和處分行為、日常經(jīng)營管理行為、日常財(cái)務(wù)收支及重整費(fèi)用支出情況、監(jiān)督債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案相關(guān)事宜，以及監(jiān)督債務(wù)人執(zhí)行重整計(jì)劃草案。債務(wù)人職責(zé) 1.維持公司繼續(xù)經(jīng)營的經(jīng)營管理； 2.管理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)； 3.制定重整計(jì)劃草案。（四）債務(wù)人自行管理模式17（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2（3）建立退出機(jī)制 美國破產(chǎn)法任命托管人可以基于以下兩個(gè)理由之一：一、“有正當(dāng)理由，包括當(dāng)前的管理層在案件開始之前或之后有欺詐、欺騙、無法律資格或有重大經(jīng)營決策失誤行為，或有類似的情況發(fā)

13、生”；二、法院可以為了維護(hù)債權(quán)人、股權(quán)持有人或破產(chǎn)財(cái)團(tuán)的其他利益而任命托管人。 德國破產(chǎn)法德國破產(chǎn)法第二百七十二條第一款的規(guī)定，債權(quán)人會(huì)議、一名享有別除權(quán)的債權(quán)人或一名破產(chǎn)債權(quán)人以及債務(wù)人可申請撤銷自行管理。18（四）債務(wù)人自行管理模式完善自行管理制度的構(gòu)想2（3）建立退出機(jī)制 九民會(huì)議紀(jì)要（征求意見稿）管理人應(yīng)當(dāng)對(duì)債務(wù)人的自行管理行為進(jìn)行監(jiān)督。管理人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人存在嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的行為或者有其他不適宜自行管理情形的，可以申請人民法院作出終止債務(wù)人自行管理的決定。人民法院決定終止的，應(yīng)當(dāng)通知管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。債務(wù)人有上述行為而管理人未申請人民法院作出終止決定的，債權(quán)人等利害關(guān)系

14、人可以向人民法院提出申請。 我們的建議如出現(xiàn)原先授予債務(wù)人自行管理的適用條件已消失，或者在自行管理過程中債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或者其他不利于債權(quán)人的行為，法院可以依據(jù)管理人的請求，作出撤銷債務(wù)人自行管理的決定。預(yù)重整制度第二部分1920第 1121 條（a）款：債務(wù)人可以在其申請破產(chǎn)時(shí)同步提交重整計(jì)劃，或者任何時(shí)間內(nèi)提交重整計(jì)劃。第 1126 條（b）款：如果預(yù)重整中征集投票環(huán)節(jié)的信息披露符合與該階段信息披露有關(guān)的法律法規(guī)，債權(quán)人和利益相關(guān)人在預(yù)重整中作出的接受或反對(duì)之意思在破產(chǎn)程序中仍然有效。第 1125 條（g）款：只要債務(wù)人在重整案件開始之前就已經(jīng)開始征集工作，其可以在案件開始

15、后繼續(xù)其征集工作。預(yù)先包裹式重整預(yù)先包裹式重整預(yù)協(xié)商型重整預(yù)協(xié)商型重整預(yù)重整制度最早發(fā)源于美國，美國傳統(tǒng)的破產(chǎn)重整程序由于程序時(shí)間長、費(fèi)用昂貴等問題而飽受詬病。從上個(gè)世紀(jì)八十年代開始，預(yù)重整制度逐漸流行開來，并在21世紀(jì)發(fā)展達(dá)到了頂峰。1. 預(yù)重整制度概況（一）美國的預(yù)重整制度u 美國聯(lián)邦破產(chǎn)法相關(guān)規(guī)定21綜合美國的破產(chǎn)實(shí)踐，美國預(yù)重整制度的內(nèi)涵可以歸納為重整程序主要的參與者自發(fā)性地將談判程序前置于程序開始之前，達(dá)成各方合意之后，再經(jīng)由后端的司法程序?qū)⒄勁械某晒x予法律效力的程序。各破產(chǎn)法院均分別制定指導(dǎo)規(guī)則以規(guī)范轄區(qū)內(nèi)預(yù)重整案件的申請以及管理，以達(dá)到進(jìn)一步縮短重整程序的整個(gè)時(shí)間期限以及減少進(jìn)

16、入重整程序的阻力的目的，如紐約南區(qū)破產(chǎn)法院制定了SDNY預(yù)重整指導(dǎo)規(guī)則。在美國，一件傳統(tǒng)的重整案件的持續(xù)時(shí)間可能長達(dá)一年甚至數(shù)年，而預(yù)重整案件可能僅僅持續(xù)30至40日。 2. 預(yù)重整制度的內(nèi)涵u 聯(lián)邦破產(chǎn)法院指導(dǎo)規(guī)則（一）美國的預(yù)重整制度22 我國就預(yù)重整制度尚缺乏專門的立法規(guī)范。（二）中國預(yù)重整制度模式u 我國相關(guān)規(guī)定 九民會(huì)議紀(jì)要（征求意見稿）：九民會(huì)議紀(jì)要（征求意見稿）：繼續(xù)完善庭外重組與庭內(nèi)重整的銜接機(jī)制，降低制度性成本，提高破產(chǎn)制度效率。人民法院受理重整申請前，債務(wù)人和部分債權(quán)人已經(jīng)達(dá)成的有關(guān)協(xié)議與重整程序中制作的重整計(jì)劃草案內(nèi)容一致的，有關(guān)債權(quán)人對(duì)該協(xié)議的同意視為對(duì)該重整計(jì)劃草案表

17、決同意。但重整計(jì)劃草案對(duì)協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行了修改并對(duì)有關(guān)債權(quán)人有不利影響，或者與有關(guān)債權(quán)人重大利益相關(guān)的，受到影響的債權(quán)人有權(quán)按照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定對(duì)重整計(jì)劃草案重新進(jìn)行表決。 全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要：全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要：肯定了庭外重組的模式，并就庭外重組與庭內(nèi)重整的銜接進(jìn)行了規(guī)定。23（二）中國預(yù)重整制度模式u 我國相關(guān)規(guī)定 深圳中院規(guī)定：審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章深圳中院規(guī)定：審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章預(yù)重整期間為三個(gè)月，自合議庭作出預(yù)重整決定之日起計(jì)算。有正當(dāng)理由的，經(jīng)管理人申請，可以延長一個(gè)月。1.啟動(dòng)條件受理重整申請前，對(duì)于具有重整原因的債務(wù)人，為

18、識(shí)別其重整價(jià)值及重整可行性，提高重整成功率，經(jīng)債務(wù)人同意，合議庭可以決定對(duì)債務(wù)人進(jìn)行預(yù)重整。2.適用范圍債務(wù)人符合下列情形之一的，可以進(jìn)行預(yù)重整：（一）需要安置的職工超過五百人的；（二）債權(quán)人兩百人以上的；（三）涉及超過一百家上下游產(chǎn)業(yè)鏈企業(yè)的；（四）直接受理重整申請可能對(duì)債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負(fù)面影響或者產(chǎn)生重大社會(huì)不穩(wěn)定因素的。3.預(yù)重整期間24（二）中國預(yù)重整制度模式u 我國相關(guān)規(guī)定 深圳中院規(guī)定：審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章深圳中院規(guī)定：審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章管理人職責(zé)債務(wù)人義務(wù)（一）調(diào)查債務(wù)人的基本情況、資產(chǎn)及負(fù)債情況；（二）推動(dòng)債務(wù)人與其出資人、債權(quán)人、意

19、向投資人等利害關(guān)系人進(jìn)行協(xié)商，引導(dǎo)各方就重整方案達(dá)成共識(shí)；（三）債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營的，監(jiān)督債務(wù)人的經(jīng)營。（一）配合管理人調(diào)查，根據(jù)詢問如實(shí)回答并提交材料；（二）勤勉經(jīng)營管理，妥善維護(hù)資產(chǎn)價(jià)值；（三）及時(shí)向管理人報(bào)告經(jīng)營中的重大事項(xiàng)；（四）不得對(duì)外清償債務(wù)，但維系基本生產(chǎn)必要的開支除外；（五）未經(jīng)允許，不得對(duì)外提供擔(dān)保；（六）積極與出資人、債權(quán)人、意向投資人協(xié)商，制作重整方案；（七）完成與預(yù)重整相關(guān)的其他工作。4.管理人、債務(wù)人職責(zé)分工25（二）中國預(yù)重整制度模式u 我國相關(guān)規(guī)定 深圳中院規(guī)定：審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章深圳中院規(guī)定：審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章5.預(yù)重整程

20、序的效力中止執(zhí)行措施在預(yù)重整期間，合議庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知執(zhí)行部門中止對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行。已經(jīng)采取保全措施的執(zhí)行部門應(yīng)當(dāng)中止對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行。信息披露和意見征集的法律效力：全面披露、準(zhǔn)確披露、合法披露在預(yù)重整期間，債務(wù)人可以在信息充分披露的前提下，就制作的重整方案征求出資人、債權(quán)人、意向投資人等利害關(guān)系人的意見。符合下列情形之一的，債權(quán)人、出資人與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議，以及債權(quán)人、出資人作出的同意意見，在重整申請受理后繼續(xù)有效：（一）債權(quán)人、出資人承諾或者同意的內(nèi)容與重整計(jì)劃草案的基本內(nèi)容一致；（二）重整計(jì)劃草案對(duì)債權(quán)人、出資人承諾或者同意內(nèi)容的修改未實(shí)質(zhì)影響到債權(quán)人、出資人利益，且相關(guān)債權(quán)人、出資人

21、同意不再對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。管理人執(zhí)行職務(wù)費(fèi)用保障在預(yù)重整期間，管理人支出的差旅費(fèi)、調(diào)查費(fèi)等執(zhí)行職務(wù)費(fèi)用由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)支付。債務(wù)人未及時(shí)支付的，受理重整申請后，列入破產(chǎn)費(fèi)用。26（二）中國預(yù)重整制度模式u 我國相關(guān)規(guī)定 預(yù)重整工作報(bào)告一般包括下列內(nèi)容：（一）債務(wù)人的基本情況；（二）債務(wù)人出現(xiàn)經(jīng)營或財(cái)務(wù)困境的原因；（三）債務(wù)人的資產(chǎn)、負(fù)債狀況；（四）債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營狀況；（五）債務(wù)人重整價(jià)值的分析意見；（六）債務(wù)人重整可行性的分析意見；（七）是否形成重整方案以及重整方案的協(xié)商情況；（八）進(jìn)行重整的潛在風(fēng)險(xiǎn)及相關(guān)建議。 深圳中院規(guī)定：審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章深圳中院規(guī)定：審理

22、企業(yè)重整案件的工作指引（試行）第三章6.預(yù)重整程序的終結(jié)提前終結(jié)：債務(wù)人不履行本指引第三十二條規(guī)定的義務(wù)且不予糾正的，經(jīng)管理人申請，合議庭可以決定終結(jié)預(yù)重整，并及時(shí)對(duì)是否受理重整作出裁定。預(yù)重整工作完成或期間屆滿：合議庭應(yīng)當(dāng)自收到預(yù)重整工作報(bào)告之日起十日內(nèi)裁定是否受理重整申請。裁定不予受理重整申請但查明債務(wù)人具備破產(chǎn)原因的，可以告知申請人依法提出破產(chǎn)清算申請。第一種模式：在破產(chǎn)申請受理前的法庭外預(yù)重整。1.由債權(quán)人和債務(wù)人、股東等利害關(guān)系人自行談判形成重整框架方案2.由債權(quán)人或者債務(wù)人向法院提起破產(chǎn)重整申請3.法院受理后，由管理人或者債務(wù)人細(xì)化重整方案提交債權(quán)人會(huì)議、出資人組會(huì)議表決和法院批準(zhǔn)

23、4.例如：中國二重集團(tuán)破產(chǎn)重整案、中華自行車重整案等第二種模式：法院受理破產(chǎn)清算之后的預(yù)重整。1.法院受理債務(wù)人破產(chǎn)申請至宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的階段中，債權(quán)人、債務(wù)人、股東等利害關(guān)系人進(jìn)行談判并完成預(yù)重整方案2.條件成熟時(shí)再提出重整申請，由清算程序轉(zhuǎn)重整程序3.例如：深圳市水指實(shí)業(yè)有限公司破產(chǎn)重整案等第三種模式：作為法庭內(nèi)重整前置程序的預(yù)重整模式。1.法院收到重整申請后，先進(jìn)行預(yù)立案，并在受理重整申請前先行指定管理人2.管理人在接受指定后對(duì)債務(wù)人是否具備重整價(jià)值和重整希望進(jìn)行調(diào)查，并就重整方案與債務(wù)人、債權(quán)人、潛在重組方等進(jìn)行溝通3.在條件成熟時(shí)，再由法院正式裁定受理破產(chǎn)重整，并指定預(yù)重整期間的管理

24、人擔(dān)任破產(chǎn)管理人，在預(yù)重整形成的工作成果的基礎(chǔ)上快速推進(jìn)重整程序4.例如：深圳福昌電子有限公司重整案等嚴(yán)格保密27u 我國實(shí)務(wù)中主要預(yù)重整模式28債權(quán)人委員會(huì)設(shè)立的必要性：在破產(chǎn)程序中，因債權(quán)人人數(shù)眾多，利益獨(dú)立但彼此相關(guān)且可能存在矛盾，一般只能通過全體債權(quán)人的統(tǒng)一行動(dòng)來實(shí)現(xiàn)權(quán)利，否則可能會(huì)損害其他債權(quán)人的利益，增加整個(gè)破產(chǎn)程序的成本。故此，在破產(chǎn)法律制度框架內(nèi)債權(quán)人委員會(huì)作為破產(chǎn)程序中常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，由企業(yè)破產(chǎn)法予以固定。破產(chǎn)法律制度框架外的債權(quán)人委員會(huì)：雖然常見于庭外重組實(shí)踐中，但是目前尚缺乏直接的法律規(guī)定。在大型復(fù)雜重整案件受理前，一般由大額金融類債權(quán)人在監(jiān)管部門支持下成立金融機(jī)構(gòu)債委會(huì)

25、，聘請中介機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)開展盡職調(diào)查、擬定重組計(jì)劃，并協(xié)調(diào)進(jìn)入正式的破產(chǎn)重整程序。成立依據(jù)：該兩份通知就金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人針對(duì)困境企業(yè)成立債權(quán)人委員會(huì)的相關(guān)事項(xiàng)作出了規(guī)定，明確了債權(quán)人委員會(huì)的性質(zhì)是由債權(quán)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)發(fā)起成立的協(xié)商性、自律性、臨時(shí)性組織，主要職責(zé)是依法維護(hù)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益，支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展。中國銀監(jiān)會(huì)辦公廳頒布的關(guān)于做好銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人委員會(huì)有關(guān)工作的通知中國銀監(jiān)會(huì)辦公廳頒布的關(guān)于進(jìn)一步做好銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人委員會(huì)有關(guān)工作的通知（三）關(guān)于預(yù)重整制度構(gòu)建的幾點(diǎn)思考 1. 債權(quán)人委員會(huì)的沿用作用：應(yīng)債務(wù)人危機(jī)而產(chǎn)生，在庭外重組過程中起到溝通、協(xié)調(diào)、協(xié)商、決策、監(jiān)督債務(wù)人以及

26、正確引導(dǎo)債務(wù)人等重要作用。應(yīng)當(dāng)注意：預(yù)重整程序中的債權(quán)人委員會(huì)，其人員與構(gòu)成應(yīng)按照破產(chǎn)法的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整例如金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人委員會(huì)不會(huì)包括貿(mào)易類債權(quán)人，那么該債權(quán)人委員會(huì)并不完全具備代表性，也無法全面、充分反映債權(quán)人群體的整體性訴求。在進(jìn)入重整程序后，應(yīng)主動(dòng)吸收各類債權(quán)人參與債權(quán)人委員會(huì)，從而維護(hù)廣大債權(quán)人的利益。當(dāng)然，對(duì)于債權(quán)人人數(shù)有限、債權(quán)人訴求統(tǒng)一、各方溝通障礙較小、相關(guān)財(cái)產(chǎn)處置難度較低的重整案件，債權(quán)人委員會(huì)則沒有設(shè)立的必要。29美國聯(lián)邦破產(chǎn)法第 1102 條（b）款規(guī)定：在破產(chǎn)啟動(dòng)之前組成債權(quán)人委員會(huì)可以保留續(xù)用至破產(chǎn)程序中。這種做法應(yīng)在我國預(yù)重整制度的構(gòu)建中采納適用，使得債權(quán)人委員會(huì)整

27、體工作得以銜接并避免另行選舉債權(quán)人委員會(huì)增加時(shí)間與費(fèi)用。30預(yù)重整制度的核心：利益相關(guān)方的談判與協(xié)商債務(wù)人的主導(dǎo)地位： 債務(wù)人天然具有的經(jīng)營方面的優(yōu)勢：由債務(wù)人在預(yù)重整制度中掌握較大話語權(quán)并由其主導(dǎo)制定重組計(jì)劃、與債權(quán)人協(xié)商及推進(jìn)進(jìn)入重整程序等重要方面，將有利于債務(wù)人重生這一根本目標(biāo)的最大化實(shí)現(xiàn)。 債務(wù)人具有更高的積極性：積極開展預(yù)重整與債權(quán)人進(jìn)行協(xié)商，有利于及時(shí)對(duì)癥下藥、遏制危機(jī)，防止債務(wù)和經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步擴(kuò)大造成整體經(jīng)濟(jì)金融關(guān)系緊張。2. 債務(wù)人主導(dǎo)程序并與DIP制度的銜接DIP自行管理：相較于未經(jīng)過預(yù)重整程序而開始的重整案件，預(yù)重整程序中債權(quán)人與債務(wù)人及其他利益相關(guān)方已經(jīng)就其權(quán)利義務(wù)的安排

28、、分配和調(diào)整取得共識(shí)、達(dá)成一致。突出優(yōu)勢： 保持企業(yè)經(jīng)營的連貫性 彰顯重整程序的效率價(jià)值節(jié)省管理人指定所涉及的時(shí)間與費(fèi)用、管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的時(shí)間成本、管理人執(zhí)行職務(wù)的部分費(fèi)用 各利益相關(guān)方修正和調(diào)整在破產(chǎn)法律框架下已經(jīng)達(dá)成的合意結(jié)果實(shí)現(xiàn)預(yù)重整制度所要實(shí)現(xiàn)的企業(yè)利益最大化、成本最小化的制度價(jià)值31指定管理人接管經(jīng)營權(quán)與控制權(quán)的突然變化的巨大沖擊陌生于相關(guān)事實(shí)的第三方中介機(jī)構(gòu)的介入原利益相關(guān)方達(dá)成的重組計(jì)劃可能難以貫徹相關(guān)專家聘用方面：預(yù)重整中，債務(wù)人聘請律師、會(huì)計(jì)師、評(píng)估師、財(cái)務(wù)顧問等專家，提供法律、財(cái)務(wù)、稅款、經(jīng)營以及管理方面的重要意見，對(duì)預(yù)重整程序中的重組協(xié)議的起草與簽訂起著至關(guān)重要的作

29、用。尊重債務(wù)人的相應(yīng)意見，將前期參與預(yù)重整程序的專家予以保留，相關(guān)的費(fèi)用亦應(yīng)當(dāng)納入共益?zhèn)鶆?wù)予以清償。推薦指定前述專家擔(dān)任管理人：32 照顧重整參與方對(duì)于管理人的特別需求 減少法院選任管理人時(shí)間、精力和成本 專家在前期對(duì)債務(wù)人較為深入的了解33司法權(quán)力介入的弊端：法院不具備直接的商業(yè)判斷能力，總體上難以對(duì)公司經(jīng)營價(jià)值進(jìn)行準(zhǔn)確判斷。法院的參與不符合預(yù)重整制度所蘊(yùn)含的私利主體主導(dǎo)的談判程序這一核心特征。若司法權(quán)完全介入預(yù)重整程序之中，由法院指定管理人并進(jìn)行全面監(jiān)督，預(yù)重整制度將變相成為重整制度的延長，預(yù)重整制度的本身的特有價(jià)值也將不復(fù)存在。法院提前介入可能使預(yù)重整淪為立案審查并變相拔高了重整制度的門檻，而困境企業(yè)因未進(jìn)入重整程序其財(cái)產(chǎn)和營業(yè)無法獲得破產(chǎn)法上的保護(hù)，也可能使其最終錯(cuò)失拯救時(shí)機(jī)。預(yù)