第8、9九章合同總論、分論

1、第七章合同之債總論第七章合同之債總論第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述一、合同的概念一、合同的概念 以產(chǎn)生債權(quán)、債務為目的的雙方、多方法律行為以產(chǎn)生債權(quán)、債務為目的的雙方、多方法律行為n合同法合同法中的中的“合同合同”：雙方債權(quán)法律行為：雙方債權(quán)法律行為二、合同自由原則二、合同自由原則（一）合同自由原則的含義（一）合同自由原則的含義n當事人有締結(jié)合同的自由當事人有締結(jié)合同的自由n當事人締結(jié)的合同，具有相當于法律的效力當事人締結(jié)的合同，具有相當于法律的效力n當事人締結(jié)合同的自由，不得違背社會利益當事人締結(jié)合同的自由，不得違背社會利益（二）合同自由原則的限制（二）合同自由原則的限制1 1、從形式公平到實

2、質(zhì)公平、從形式公平到實質(zhì)公平2 2、合同自由之限制的表現(xiàn)、合同自由之限制的表現(xiàn)n限制當事人選擇相對人的自由限制當事人選擇相對人的自由n規(guī)定強行性合同條款規(guī)定強行性合同條款n發(fā)揮民法基本原則的作用發(fā)揮民法基本原則的作用三、合同的分類三、合同的分類（一）有名合同與無名合同（一）有名合同與無名合同、有名合同：有名合同：合同法分則中明確規(guī)定的合同合同法分則中明確規(guī)定的合同、無名合同：無名合同：合同法分則中未明確規(guī)定的合同合同法分則中未明確規(guī)定的合同n無名合同不會因法律的沒有規(guī)定而無效無名合同不會因法律的沒有規(guī)定而無效n法律對于無名合同的調(diào)整方法：法律對于無名合同的調(diào)整方法：、比照、比照合同法分則合同法

3、分則中與之中與之最相類似最相類似的有名合同的規(guī)定的有名合同的規(guī)定、適用、適用合同法總則合同法總則中關(guān)于合同的一般規(guī)定中關(guān)于合同的一般規(guī)定、適用、適用債法總則債法總則中關(guān)于債之關(guān)系的一般規(guī)定中關(guān)于債之關(guān)系的一般規(guī)定、適用、適用民法總則民法總則中關(guān)于法律行為的一般規(guī)定中關(guān)于法律行為的一般規(guī)定、適用、適用民法基本原則民法基本原則關(guān)于民法的一般規(guī)定關(guān)于民法的一般規(guī)定（二）束己合同與利他合同（二）束己合同與利他合同n束己合同：束己合同：由合同的訂立人享有合同債權(quán)、承擔合同債務的合同由合同的訂立人享有合同債權(quán)、承擔合同債務的合同 （義務）（義務）甲甲乙乙 （權(quán)利）（權(quán)利）n利他合同：利他合同：合同的訂立人

4、僅承擔合同的債務，而由合同訂立人以合同的訂立人僅承擔合同的債務，而由合同訂立人以外的當事人享有合同債權(quán)的合同外的當事人享有合同債權(quán)的合同甲甲乙乙 丙丙合同關(guān)系的一方當事人的債權(quán)、債務發(fā)生分立合同關(guān)系的一方當事人的債權(quán)、債務發(fā)生分立債權(quán)由他人享債權(quán)由他人享有有無需征得該他人的同意無需征得該他人的同意在他人放棄該債權(quán)時，債權(quán)由訂約人享有在他人放棄該債權(quán)時，債權(quán)由訂約人享有（義務）（義務）（權(quán)利）（權(quán)利）（三）協(xié)商合同與格式條款合同（三）協(xié)商合同與格式條款合同、協(xié)商合同：、協(xié)商合同：通過當事人的協(xié)商一致所訂立的合同通過當事人的協(xié)商一致所訂立的合同、格式條款合同：、格式條款合同：（）含義：（）含義：n

5、格式條款格式條款：一方實現(xiàn)擬訂條款內(nèi)容，對方只能或者接受，或者拒：一方實現(xiàn)擬訂條款內(nèi)容，對方只能或者接受，或者拒絕，而不能協(xié)商談判的合同絕，而不能協(xié)商談判的合同n格式條款合同格式條款合同：包含格式條款的合同：包含格式條款的合同（）意義：（）意義：、便利締約，降低締約成本、便利締約，降低締約成本、可能導致合同內(nèi)容的不公平、可能導致合同內(nèi)容的不公平（）規(guī)制（）規(guī)制、內(nèi)容規(guī)則、內(nèi)容規(guī)則不當不當免責條款免責條款無效無效n提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。利的，該條款無效。、訂立規(guī)則、訂立規(guī)則格式條款提供方的

6、義務格式條款提供方的義務對象：格式條款中對象：格式條款中合理合理的的免責、減責內(nèi)容免責、減責內(nèi)容 義務內(nèi)容義務內(nèi)容n提請注意義務：提請注意義務：提請對方注意格式條款提請對方注意格式條款n說明義務：說明義務：應對方要求，對格式條款予以說明應對方要求，對格式條款予以說明 c. c. 違反義務的后果：對方有權(quán)訴請法院違反義務的后果：對方有權(quán)訴請法院撤銷撤銷相關(guān)條款內(nèi)容相關(guān)條款內(nèi)容、解釋規(guī)則、解釋規(guī)則通常理解通常理解的解釋的解釋不利不利于格式條款提供方的解釋于格式條款提供方的解釋非格式條款非格式條款優(yōu)先優(yōu)先的解釋的解釋（四）等價合同與射幸合同（四）等價合同與射幸合同、等價合同：、等價合同：當事人的付出

7、與回報相互等價的合同當事人的付出與回報相互等價的合同、射幸合同：、射幸合同：基于不確定的事實，或者付出高于回報、或者回報基于不確定的事實，或者付出高于回報、或者回報高于付出的合同高于付出的合同第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立一、要約一、要約（一）概念：（一）概念：當事人一方向他方所提出的、內(nèi)容明確具體的、締當事人一方向他方所提出的、內(nèi)容明確具體的、締結(jié)合同的建議結(jié)合同的建議（二）要件：（二）要件：n締結(jié)合同的建議明確、具體締結(jié)合同的建議明確、具體n相對人不要求特定性相對人不要求特定性標價陳列、自動售貨機、公共服務行業(yè)標價陳列、自動售貨機、公共服務行業(yè)的營業(yè)狀態(tài)的營業(yè)狀態(tài)（三）要約與要約邀請（

8、三）要約與要約邀請1 1、要約要請的概念：、要約要請的概念：引誘對方向自己發(fā)出邀約的表示引誘對方向自己發(fā)出邀約的表示2 2、要約與要約邀請的辨別：、要約與要約邀請的辨別：n一般標準：一般標準：是否明確、具體是否明確、具體n法定的要約邀請類型：法定的要約邀請類型：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、（內(nèi)容不符合要約規(guī)定的）股說明書、（內(nèi)容不符合要約規(guī)定的）商業(yè)廣告商業(yè)廣告n商業(yè)廣告的性質(zhì)界定：商業(yè)廣告的性質(zhì)界定：一般商業(yè)廣告：一般商業(yè)廣告：內(nèi)容明確具體者，為要約內(nèi)容明確具體者，為要約商品房廣告：商品房廣告：若對房屋和相關(guān)設施的說明和允諾具體確定，愿受

9、若對房屋和相關(guān)設施的說明和允諾具體確定，愿受約束，并對合同訂立及房屋價格的確定有重大影響的，視為要約。約束，并對合同訂立及房屋價格的確定有重大影響的，視為要約。構(gòu)成要約的商業(yè)廣告構(gòu)成要約的商業(yè)廣告 = = 格式條款格式條款 = = 構(gòu)成合同的組成部分構(gòu)成合同的組成部分（四）要約的效力（四）要約的效力1 1、要約的生效：要約、要約的生效：要約到達到達受要約人時發(fā)生效力受要約人時發(fā)生效力2 2、要約的撤回與撤銷、要約的撤回與撤銷（1 1）撤回：）撤回：A A、含義：、含義：阻止阻止要約要約生效生效B B、方法：撤回的意思表示必須先于要約到達對方，或者與要約同、方法：撤回的意思表示必須先于要約到達對

10、方，或者與要約同時到達對方時到達對方（2 2）撤銷）撤銷A A、含義：、含義：消滅消滅要約的要約的效力效力B B、前提：要約已經(jīng)生效、前提：要約已經(jīng)生效后到后到C C、限制：、限制：n承諾作出；承諾作出；n明示不得撤銷；明示不得撤銷；n規(guī)定承諾期限；規(guī)定承諾期限；n受要約人有理由認為要約不可撤銷，并已經(jīng)作了準備履約工作。受要約人有理由認為要約不可撤銷，并已經(jīng)作了準備履約工作。（3 3）要約的撤回與撤銷的區(qū)分方法）要約的撤回與撤銷的區(qū)分方法n先到（同時）為撤回；先到（同時）為撤回；n后到為撤銷后到為撤銷3 3、要約效力的消滅：、要約效力的消滅：n受要約人拒絕受要約人拒絕n承諾期限屆滿承諾期限屆滿

11、n實質(zhì)性變更實質(zhì)性變更n要約被撤銷要約被撤銷二、承諾二、承諾（一）概念：（一）概念：由受要約人做出的同意要約人締約建議的意思表示由受要約人做出的同意要約人締約建議的意思表示（二）主體：（二）主體：受要約人受要約人（三）方式：（三）方式：1 1、原則：通知承諾、原則：通知承諾到達生效到達生效2 2、例外：履約承諾、例外：履約承諾做出生效做出生效n履約承諾的條件履約承諾的條件：a a、交易習慣；或、交易習慣；或b b、要約明示允許、要約明示允許（四）承諾期間（四）承諾期間1 1、含義：要約人接受要約約束的期間、含義：要約人接受要約約束的期間2 2、計算：、計算： （1 1）起算：要約做出時）起算：

12、要約做出時（2 2）長度：）長度：n要約確定要約確定n要約未確定的：要約未確定的：非對話方式非對話方式，合理期間，合理期間對話方式對話方式，即時承諾，即時承諾（五）承諾遲到（五）承諾遲到1 1、含義：履約承諾，遲延做出；通知承諾，遲延到達、含義：履約承諾，遲延做出；通知承諾，遲延到達2 2、效力：、效力： （1 1）遲發(fā)遲到：）遲發(fā)遲到：n原則：新要約原則：新要約n例外：要約人及時通知受要約人該承諾有效例外：要約人及時通知受要約人該承諾有效（2 2）早發(fā)遲到：）早發(fā)遲到：n原則：有效承諾原則：有效承諾n例外：要約人及時通知；因例外：要約人及時通知；因“承諾超過期限承諾超過期限”為由為由（六）承

13、諾變更要約內(nèi)容（六）承諾變更要約內(nèi)容1 1、實質(zhì)性變更：、實質(zhì)性變更：新要約新要約 包括：包括：合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等 2 2、非實質(zhì)性變更：、非實質(zhì)性變更：（1 1）原則：有效承諾，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。）原則：有效承諾，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。（2 2）例外：）例外：要約人及時表示反對要約人及時表示反對 要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更（七）承諾的效力（七）承諾的效力1 1、承諾的生效

14、時間：、承諾的生效時間：n 通知承諾：通知承諾：通知到達生效通知到達生效可能可能“撤回撤回”n 履約承諾：履約承諾：行為作出生效行為作出生效不可能不可能“撤回撤回”2 2、承諾的生效的法律意義：合意達成、承諾的生效的法律意義：合意達成不可能不可能“撤銷撤銷”3 3、承諾生效與合同成立、承諾生效與合同成立（1 1）諾成、不要式合同：）諾成、不要式合同：承諾生效承諾生效 = = 合意達成合意達成 = = 合同成立合同成立（2 2）實踐性合同）實踐性合同標的交付，合同成立標的交付，合同成立（3 3）要式合同）要式合同形式要件具備，合同成立形式要件具備，合同成立n 原則：形式要件不具備，合同不成立原則

15、：形式要件不具備，合同不成立n 例外：合意后，實際例外：合意后，實際履行履行、受領(lǐng)的，視為合同成立。、受領(lǐng)的，視為合同成立。第三節(jié)第三節(jié) 合同內(nèi)容的確定合同內(nèi)容的確定一、概述一、概述n合同不完備合同不完備n確定當事人的意思確定當事人的意思n法律對當事人的意思進行推定法律對當事人的意思進行推定二、合同的解釋二、合同的解釋確定當事人意思的方法確定當事人意思的方法n文義解釋文義解釋以以“表示表示”為準，不問為準，不問“意思意思”n體系解釋體系解釋（整體解釋、上下文解釋）（整體解釋、上下文解釋）條款之推導條款之推導n目的解釋目的解釋考慮當事人締約目的考慮當事人締約目的n習慣、慣例解釋習慣、慣例解釋不違

16、反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定當事人訂立合同時所知道或者應當知道當事人訂立合同時所知道或者應當知道對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。三、對合同內(nèi)容的法律推定三、對合同內(nèi)容的法律推定（一）適用前提（一）適用前提n合同內(nèi)容不完備合同內(nèi)容不完備n解釋不能解釋不能（二）推定規(guī)則（二）推定規(guī)則1、價格推定、價格推定市場價格市場價格政府定價（指導價）政府定價（指導價）價格確定價格確定訂立合同時；履行地訂立合同時；履行地規(guī)定規(guī)定期內(nèi)價格變化期內(nèi)價格變化正常風險正常風險按照交付時的價格執(zhí)行按照交付時的價格執(zhí)行期外價格變

17、化期外價格變化正常風險正常風險按照不利價格執(zhí)行按照不利價格執(zhí)行n賣方違約，就低價賣方違約，就低價n買方違約，就高價買方違約，就高價2 2、履行地點推定、履行地點推定n不動產(chǎn)：不動產(chǎn)：所在地所在地n貨幣：貨幣：接受地接受地n其他標的：其他標的：交付地交付地 “錢錢”、“貨貨”關(guān)系關(guān)系“賣方賣方”3 3、履行方式、費用的推定、履行方式、費用的推定n履行方式履行方式不明確的，按照不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行。n履行費用履行費用的負擔不明確的，由的負擔不明確的，由履行義務一方履行義務一方負擔負擔4 4、履行期限的推定、履行期限的推定n債務人債務人可以隨時履行

18、可以隨時履行n債權(quán)人債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。5 5、合同簽訂地的確定、合同簽訂地的確定n書面合同，書面合同，合同約定的簽訂地合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應當認定人民法院應當認定約定的簽訂地約定的簽訂地為合同簽訂地；為合同簽訂地；n書面合同，書面合同，沒有約定簽訂地沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應當認定地點的，人民法院應當認定最后簽字或者蓋章的地點最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。為合同簽訂地?！竞?/p>

19、同法意見（二）合同法意見（二）1 1】當事人對合同是否成立存在爭議，人民法當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的當事人名稱或者姓名、標的和和數(shù)量數(shù)量的，一般應當認定合的，一般應當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法有關(guān)規(guī)定予以確定。合同法有關(guān)規(guī)定予以確定。 三、合同內(nèi)容確定的效力三、合同內(nèi)容確定的效力n原則：原則：合同具備當事人名稱或者姓名、標的和

20、數(shù)量的，即告成立合同具備當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，即告成立欠缺的其他條款，通過解釋、推定確定欠缺的其他條款，通過解釋、推定確定n例外：例外：實踐性合同實踐性合同還需要交付標的物還需要交付標的物要式合同要式合同還需要具備法定或約定的形式要件還需要具備法定或約定的形式要件第四節(jié)第四節(jié) 雙務合同抗辯權(quán)雙務合同抗辯權(quán)一、概述一、概述1 1、雙務合同的界定：、雙務合同的界定：n一組當事人一組當事人 + + 一個一個法律關(guān)系法律關(guān)系 + + 互負債務互負債務 = = 雙務合同雙務合同n一組當事人一組當事人 + + 兩個兩個法律關(guān)系法律關(guān)系 + + 互負債務互負債務 = = 抵銷抵銷2 2、雙務合同

21、的對待給付性、雙務合同的對待給付性二、雙務合同中的三種履行抗辯權(quán)二、雙務合同中的三種履行抗辯權(quán)1 1、同時履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)（1 1）概念：）概念：在雙務合同中，當事人雙方義務的履行沒有先后順序在雙務合同中，當事人雙方義務的履行沒有先后順序的，一方可以對方未履行到期債務為由，拒絕其履行的請求。的，一方可以對方未履行到期債務為由，拒絕其履行的請求。（2 2）要件）要件 A A、在同一雙務合同中互負對待給付義務；、在同一雙務合同中互負對待給付義務； B B、雙方債務無先后履行順序；、雙方債務無先后履行順序；C C、雙方債務均屆至；、雙方債務均屆至； D D、一方可能履行債務而未履行。、一方

22、可能履行債務而未履行。2 2、先履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)（1 1）概念：）概念：在雙務合同中，當事人雙方義務的履行存在先后順序，在雙務合同中，當事人雙方義務的履行存在先后順序，后履行一方后履行一方可以對方未履行到期債務為由，拒絕其履行的請求?？梢詫Ψ轿绰男械狡趥鶆諡橛?，拒絕其履行的請求。（2 2）要件：）要件：A A、雙方因同一雙務合同而互負債務；、雙方因同一雙務合同而互負債務；B B、先給付一方到期未履行；、先給付一方到期未履行；C C、后給付一方債務屆至。、后給付一方債務屆至。3 3、不安抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)（1 1）概念）概念：在雙務合同中，當事人雙方義務的履行存在先后順序，：在雙務合同中

23、，當事人雙方義務的履行存在先后順序，先履行一方先履行一方可以對方未來無法向自己履行為由，拒絕其履行的請求?？梢詫Ψ轿磥頍o法向自己履行為由，拒絕其履行的請求。（2 2）要件）要件：A A、雙方因同一雙務合同而互負債務；、雙方因同一雙務合同而互負債務；B B、先給付一方債務屆至；、先給付一方債務屆至；C C、后給付一方有不能為對待給付的危險、后給付一方有不能為對待給付的危險不安事由不安事由：n經(jīng)營狀況嚴重惡化；經(jīng)營狀況嚴重惡化；n轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務、n喪失商業(yè)信譽、喪失商業(yè)信譽、n有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。有喪失或者可能喪失履行債務能力的

24、其他情形。（3 3）行使方法）行使方法A A、先給付一方有確切證據(jù)證明對方有不能為對待給付的危險；、先給付一方有確切證據(jù)證明對方有不能為對待給付的危險；B B、中止履行，并及時通知對方；、中止履行，并及時通知對方；C C、若對方恢復履行能力或提供適當擔保的，應當繼續(xù)履行；、若對方恢復履行能力或提供適當擔保的，應當繼續(xù)履行；D D、對方未能及時恢復履行能力，亦未提供擔保的，可以解除、對方未能及時恢復履行能力，亦未提供擔保的，可以解除合同。合同。第五節(jié)合同的變更和解除第五節(jié)合同的變更和解除一、合同的變更一、合同的變更（一）含義（一）含義主體不變，內(nèi)容變主體不變，內(nèi)容變（二）后果（二）后果無溯及力無

25、溯及力二、合同的解除二、合同的解除（一）概念：（一）概念：合同效力的提前中止。合同效力的提前中止。（二）法律事實（二）法律事實合同解除合同解除約定解除約定解除法定解除法定解除協(xié)商解除協(xié)商解除約定解除權(quán)解除約定解除權(quán)解除一般法定解除權(quán)解除一般法定解除權(quán)解除特別法定解除權(quán)解除特別法定解除權(quán)解除單方解除單方解除雙方解除雙方解除（三）一般法定解除權(quán)（三）一般法定解除權(quán)1 1、不可抗力、不可抗力n含義：因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)含義：因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)n后果：合同解除后，沒有違約責任后果：合同解除后，沒有違約責任 2 2、拒絕履行、拒絕履行n含義：合同到期前，債務人明示或默示，表明將不履

26、行債務含義：合同到期前，債務人明示或默示，表明將不履行債務n后果后果債權(quán)人有權(quán)解除合同債權(quán)人有權(quán)解除合同 追究債務人追究債務人“預期違約責任預期違約責任” 3 3、遲延履行、遲延履行n含義：遲延履行主要債務，經(jīng)催告仍不履行含義：遲延履行主要債務，經(jīng)催告仍不履行n后果：債權(quán)人有權(quán)解除合同，追究債務人后果：債權(quán)人有權(quán)解除合同，追究債務人“現(xiàn)實違約責任現(xiàn)實違約責任”4 4、根本違約、根本違約n含義：債務人遲延履行債務，或有其它違約行為，致使不能實現(xiàn)含義：債務人遲延履行債務，或有其它違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的合同目的n后果：債權(quán)人有權(quán)解除合同，追究債務人后果：債權(quán)人有權(quán)解除合同，追究債務人“現(xiàn)實違

27、約責任現(xiàn)實違約責任”（四）特別法定解除權(quán)（四）特別法定解除權(quán)1 1、含義：各有名合同中對解除權(quán)的特別規(guī)定、含義：各有名合同中對解除權(quán)的特別規(guī)定2 2、類型：、類型：（1 1）任意解除權(quán)）任意解除權(quán)n承攬合同（定作人）承攬合同（定作人）n貨運合同（托運人）貨運合同（托運人）n委托合同（雙方）委托合同（雙方）（2 2）不定期持續(xù)履行的合同）不定期持續(xù)履行的合同（雙方）（雙方）（五）解除權(quán)的行使（五）解除權(quán)的行使形成權(quán)的行使形成權(quán)的行使1 1、行使方法：單方通知、行使方法：單方通知2 2、行使期限、行使期限法定；約定；催告后的合理期間法定；約定；催告后的合理期間3 3、對方當事人的異議權(quán)、對方當事人

28、的異議權(quán)n含義：對合同解除權(quán)的有無，存在異議含義：對合同解除權(quán)的有無，存在異議n異議期間：約定異議期間：約定解除通知到達之日起，解除通知到達之日起，3 3個月個月n異議方式：可以起訴、仲裁異議方式：可以起訴、仲裁任意解除權(quán)的構(gòu)造任意解除權(quán)的構(gòu)造n沒有法定事由沒有法定事由n造成對方損失的，賠償造成對方損失的，賠償（六）合同解除的效力（六）合同解除的效力1 1、溯及力問題、溯及力問題根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施復原狀、采取其他補救措施 2 2、因債務人違約導致合同解除的：、因債務人違約導致合同解除的：n債權(quán)人債權(quán)人損害賠償

29、請求權(quán)損害賠償請求權(quán)不受影響不受影響n債權(quán)人債權(quán)人違約金請求權(quán)違約金請求權(quán)不受影響不受影響強調(diào)：強調(diào)：合同解除的，債權(quán)人不得再主張合同解除的，債權(quán)人不得再主張繼續(xù)履行繼續(xù)履行u思考：思考：合同解除，與合同撤銷，相同否？合同解除，與合同撤銷，相同否？3 3、部分解除導致整體解除、部分解除導致整體解除 標的為數(shù)項的，部分解除致合同目的不能實現(xiàn)的，解除效力及標的為數(shù)項的，部分解除致合同目的不能實現(xiàn)的，解除效力及于全部。于全部。原因原因性質(zhì)性質(zhì)后果后果合同解除合同解除違約違約/ /不可抗力不可抗力合同被解除，有效合同被解除，有效（債權(quán)人（債權(quán)人利益，依然受保護）利益，依然受保護）違約責任違約責任合同撤

30、銷合同撤銷違法違法合同被撤銷，無效合同被撤銷，無效（債權(quán)人（債權(quán)人利益，被徹底否定）利益，被徹底否定）締約過失責任締約過失責任第六節(jié)合同責任第六節(jié)合同責任一、合同義務、責任體系一、合同義務、責任體系要約生效要約生效合同成立合同成立合同消滅合同消滅（締約階段）（締約階段）（合同階段）（合同階段）（后合同階段）（后合同階段）誠實信用原則誠實信用原則法定誠信義務法定誠信義務（告知、協(xié)助、保密、不（告知、協(xié)助、保密、不欺騙）欺騙）“先合同義務先合同義務”“附隨義務附隨義務”“后合同義務后合同義務”違反違反違反違反違反違反締約過失責任締約過失責任違反附隨義務違反附隨義務責任責任違反后合同義務違反后合同義

31、務責任責任約定約定“給付義務給付義務”（債務）（債務）違反違反違約責任違約責任二、締約過失責任二、締約過失責任（一一）締約過失責任的含義）締約過失責任的含義 1 1、“先合同義務先合同義務”的違反，導致的違反，導致“締約過失責任締約過失責任”的產(chǎn)生的產(chǎn)生 2 2、“締約過失責任締約過失責任”的階段的階段 （1 1）合同生效前）合同生效前 （2 2）合同無效后）合同無效后因過錯至合同無效，給對方造成損因過錯至合同無效，給對方造成損失的，應予賠償?shù)呢熑?，屬締約過失責任失的，應予賠償?shù)呢熑?，屬締約過失責任 3 3、締約過失責任的主觀要件：、締約過失責任的主觀要件：過錯過錯 = = 違背誠信原則違背誠

32、信原則 4 4、締約過失責任的主體要件：締約過失責任的主體要件：締約雙方締約雙方 5 5、締約過失責任的形態(tài)：締約過失責任的形態(tài)：賠償損失賠償損失賠償范圍：直接損失，不包括可得利益（賠償范圍：直接損失，不包括可得利益（“信賴利益賠償信賴利益賠償”）（二二）違反先合同義務，應承擔締約過失責任的法定情形：）違反先合同義務，應承擔締約過失責任的法定情形： n假借訂立合同，惡意磋商假借訂立合同，惡意磋商無締約意思無締約意思n欺詐欺詐導致合同不成立導致合同不成立n泄露或者不正當?shù)厥褂镁喖s對方的商業(yè)秘密泄露或者不正當?shù)厥褂镁喖s對方的商業(yè)秘密n合同無效時，過錯一方的合同無效時，過錯一方的賠償賠償責任責任三、

33、違約責任三、違約責任（一）違約責任歸責原則（一）違約責任歸責原則1 1、無過錯原則、無過錯原則【合同法合同法107107】當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。責任。 【合同法合同法121121】當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ξ斒氯艘环揭虻谌说脑蛟斐蛇`約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?；蛘甙凑占s

34、定解決。 2 2、無過錯責任的例外、無過錯責任的例外（1 1）保管、委托保管、委托合同，法律要求以合同，法律要求以“過錯過錯”為違約責任的條件為違約責任的條件（2 2）無償合同無償合同，以，以“故意或重大過失故意或重大過失”為限，承擔違約責任為限，承擔違約責任（二）違約責任的形態(tài)（二）違約責任的形態(tài)1 1、繼續(xù)履行、繼續(xù)履行（1 1）含義：債務人按照給付內(nèi)容來履行債務）含義：債務人按照給付內(nèi)容來履行債務（2 2）必須）必須“繼續(xù)履行繼續(xù)履行”的情況的情況金錢之債金錢之債（3 3）不再）不再“繼續(xù)履行繼續(xù)履行”的情況的情況n法律不能法律不能或或事實不能事實不能n債務的標的不適于強制履行債務的標的

35、不適于強制履行n履行費用過高履行費用過高或或債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行2 2、損害賠償、損害賠償（1 1）含義：因債務人違約造成債權(quán)人損失時，債務人應予賠）含義：因債務人違約造成債權(quán)人損失時，債務人應予賠償。償。（2 2）范圍）范圍A A、實際損失、實際損失如催要費、實現(xiàn)債權(quán)的費用如催要費、實現(xiàn)債權(quán)的費用B B、可得利益損失：債務人，訂立合同時，合理預見、可得利益損失：債務人，訂立合同時，合理預見（“期待期待利益利益”賠償賠償 ）C C、債權(quán)人防止損失擴大的義務、債權(quán)人防止損失擴大的義務否則，不得就擴大的損失否則，不得就擴大的損失索賠索賠D D、損益相抵：、損益相

36、抵： 債權(quán)人因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，債務人有權(quán)主債權(quán)人因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，債務人有權(quán)主張從損失賠償額中扣除該部分利益張從損失賠償額中扣除該部分利益3 3、違約金、違約金（1 1）含義：）含義：基于當事人約定，違約一方所應向另一方支付的一定基于當事人約定，違約一方所應向另一方支付的一定數(shù)額的金錢。數(shù)額的金錢。（2 2）分類：）分類：A A、補償性違約金：補償性違約金：以補償當事人損害為目的的違約金以補償當事人損害為目的的違約金B(yǎng) B、懲罰性違約金：懲罰性違約金：以懲罰當事人違約行為為目的的違約金。以懲罰當事人違約行為為目的的違約金。（3 3）我國合同法上違約金與損害賠償?shù)年P(guān)系）我國合同法上違約金

37、與損害賠償?shù)年P(guān)系A(chǔ) A、不能證明損害數(shù)額的，直接適用違約金。、不能證明損害數(shù)額的，直接適用違約金。B B、能夠證明損害數(shù)額的，違約金數(shù)額應當與損害的數(shù)額相適應：、能夠證明損害數(shù)額的，違約金數(shù)額應當與損害的數(shù)額相適應：n違約金違約金 損害損害 債務人提出請求；法院、仲裁機關(guān)予債務人提出請求；法院、仲裁機關(guān)予以以適當適當減少減少（4 4）我國合同法上違約金與定金的關(guān)系）我國合同法上違約金與定金的關(guān)系擇一主張擇一主張擴展：我國合同法上賠償損失與定金的關(guān)系擴展：我國合同法上賠償損失與定金的關(guān)系 定金不足以彌補損失的，對方請求賠償超過定金部分的損失的，定金不足以彌補損失的，對方請求賠償超過定金部分的損失

38、的，法院可以并處，但數(shù)額總和不應高于因違約造成的損失法院可以并處，但數(shù)額總和不應高于因違約造成的損失第八章合同之債分則第八章合同之債分則買賣合同買賣合同一、出賣人的處分權(quán)一、出賣人的處分權(quán) 出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院應予支持。賠償?shù)?，人民法院應予支持。無權(quán)處分人無權(quán)處分人第三人（受讓人）第三人（受讓人）買賣合同買賣合同（有效）（有效）交付、登記交付、登記（效力待定）（效力待定）所有權(quán)人所

39、有權(quán)人追認追認拒絕拒絕自始有效自始有效繼受取得繼受取得自始無效自始無效不能繼受取得不能繼受取得 具備善意取得條件具備善意取得條件善意取得善意取得 不具備善意取得條件不具備善意取得條件不能取得物權(quán)不能取得物權(quán)無權(quán)處分人：無權(quán)處分人：品質(zhì)瑕疵擔保責任品質(zhì)瑕疵擔保責任無權(quán)處分人：無權(quán)處分人：履行不能的違約責任履行不能的違約責任二、動產(chǎn)一物二賣二、動產(chǎn)一物二賣1 1、合同都有效、合同都有效2 2、履行順序、履行順序 （1 1）普通動產(chǎn)之一物二賣：）普通動產(chǎn)之一物二賣：n 交付在先交付在先n 價款支付在先價款支付在先n 合同成立在先合同成立在先 （2 2）交通工具之一物二賣：）交通工具之一物二賣：n 交

40、付在先交付在先n 登記在先登記在先n 合同成立在先合同成立在先 占有先于登記占有先于登記（登記）（登記）甲甲（占有）（占有）乙乙出賣出賣交付交付（占有）（占有）n車是誰的？車是誰的？n車看起來是誰的？車看起來是誰的？n甲丙交易，有權(quán)處分？甲丙交易，有權(quán)處分？n丙是否為善意第三人？丙是否為善意第三人？n丙能否善意取得？丙能否善意取得？丙丙（登記）（登記）返還返還（占有）（占有）（登記）（登記）甲甲（占有）（占有）乙乙出賣出賣n車是誰的？車是誰的？n車看起來是誰的？車看起來是誰的？n甲丙交易，有權(quán)處分？甲丙交易，有權(quán)處分？丙丙（登記）（登記）（登記）（登記）甲甲（占有）（占有）乙乙出賣出賣（占有）

41、（占有）n車是誰的？車是誰的？n車看起來是誰的？車看起來是誰的？n甲丙交易，有權(quán)處分？甲丙交易，有權(quán)處分？n丙是否為善意第三人？丙是否為善意第三人？丙丙返還返還（占有）（占有）（登記）（登記）四、買賣合同貨物風險承擔問題四、買賣合同貨物風險承擔問題（一）風險概述（一）風險概述1 1、風險的含義、風險的含義（1 1）貨物毀損；）貨物毀損；（2 2）不可歸責）不可歸責風險的承擔，沒有責任問題。風險的承擔，沒有責任問題。2 2、風險的負擔、風險的負擔（1 1）靜態(tài)原則：所有權(quán)人承擔風險）靜態(tài)原則：所有權(quán)人承擔風險（2 2）買賣合同中，存在風險轉(zhuǎn)移問題）買賣合同中，存在風險轉(zhuǎn)移問題 在買受人不可能取得

42、所有權(quán)之后，發(fā)生風險，風險不轉(zhuǎn)移在買受人不可能取得所有權(quán)之后，發(fā)生風險，風險不轉(zhuǎn)移三、孳息收取權(quán)的轉(zhuǎn)移三、孳息收取權(quán)的轉(zhuǎn)移買賣合同交貨時，孳息收取權(quán)轉(zhuǎn)移買賣合同交貨時，孳息收取權(quán)轉(zhuǎn)移3 3、買賣合同中風險承擔的法律意義、買賣合同中風險承擔的法律意義（1 1）出賣人的交貨、交權(quán)義務，是否已經(jīng)履行）出賣人的交貨、交權(quán)義務，是否已經(jīng)履行 （2 2）買受人是否需要履行價金義務）買受人是否需要履行價金義務 種類物上，沒有風險轉(zhuǎn)移問題種類物上，沒有風險轉(zhuǎn)移問題（3 3）風險承擔與違約責任：兩碼事）風險承擔與違約責任：兩碼事 出賣人已經(jīng)完成交貨出賣人已經(jīng)完成交貨 履行不合格履行不合格需承擔違約責任需承擔違約

43、責任 發(fā)生風險，標的物毀損發(fā)生風險，標的物毀損 買受人要求違約責任的權(quán)利，不受影響買受人要求違約責任的權(quán)利，不受影響（二）買賣合同中的風險承擔規(guī)則（二）買賣合同中的風險承擔規(guī)則1 1、直接易手、直接易手（1 1）含義）含義（2 2）風險轉(zhuǎn)移規(guī)則：）風險轉(zhuǎn)移規(guī)則：占有者，有控制風險的機會，應承擔風險占有者，有控制風險的機會，應承擔風險（3 3）風險轉(zhuǎn)移的要件：）風險轉(zhuǎn)移的要件： 買賣合同生效買賣合同生效 + + 交貨交貨 = = 風險轉(zhuǎn)移風險轉(zhuǎn)移 p 與單證交付無關(guān)與單證交付無關(guān)p 與所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移無關(guān)與所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移無關(guān)（4 4）例外：）例外： 法律另有規(guī)定除外法律另有規(guī)定除外買受人受領(lǐng)遲延買

44、受人受領(lǐng)遲延 約定例外約定例外2 2、間接易手、間接易手含義含義（1 1）先出賣、后啟運（代辦托運）先出賣、后啟運（代辦托運） 當事人沒有明確約定交付地點，出賣人貨交承運人，風當事人沒有明確約定交付地點，出賣人貨交承運人，風險轉(zhuǎn)移險轉(zhuǎn)移 當事人明確約定交付地點，承運人貨交收貨人，風險轉(zhuǎn)當事人明確約定交付地點，承運人貨交收貨人，風險轉(zhuǎn)移移（2 2）先起運，后出賣（在途貨物買賣）先起運，后出賣（在途貨物買賣） 買賣合同生效，風險轉(zhuǎn)移買賣合同生效，風險轉(zhuǎn)移總結(jié)：間接易手中的風險轉(zhuǎn)移與所有權(quán)轉(zhuǎn)移總結(jié)：間接易手中的風險轉(zhuǎn)移與所有權(quán)轉(zhuǎn)移出賣人出賣人買受人買受人承運人承運人交貨交貨所有權(quán)轉(zhuǎn)移所有權(quán)轉(zhuǎn)移買賣買

45、賣合同合同p 明確約定交付地點明確約定交付地點貨交買受人，風險才轉(zhuǎn)移貨交買受人，風險才轉(zhuǎn)移p 未明確約定交付地點未明確約定交付地點風險直接轉(zhuǎn)移風險直接轉(zhuǎn)移風險風險所有權(quán)所有權(quán)旨在轉(zhuǎn)賣旨在轉(zhuǎn)賣在途貨物買賣在途貨物買賣在途貨物買受人在途貨物買受人p 買賣合同成立買賣合同成立風險轉(zhuǎn)移風險轉(zhuǎn)移p 指示承運人指示承運人所有權(quán)轉(zhuǎn)移所有權(quán)轉(zhuǎn)移五、特種買賣五、特種買賣（一）試用買賣（一）試用買賣1 1、含義、含義買賣合同未成立；購買自由買賣合同未成立；購買自由2 2、試用期：約定；出賣人指定、試用期：約定；出賣人指定3 3、買受人同意或者拒絕購買的表示、買受人同意或者拒絕購買的表示（1 1）試用期內(nèi)：明示拒絕

46、；明示同意；行為同意（付款、處分）試用期內(nèi)：明示拒絕；明示同意；行為同意（付款、處分）（2 2）試用期滿：明示拒絕；明示同意；沉默同意）試用期滿：明示拒絕；明示同意；沉默同意（二）分期付款買賣（二）分期付款買賣1 1、“分期分期”= = 至少分三次支付價金至少分三次支付價金2 2、累計欠款，達全部價款、累計欠款，達全部價款1/51/5的的強行法規(guī)定強行法規(guī)定 （1 1）剝奪期限利益）剝奪期限利益要求一次清償余款全額要求一次清償余款全額 （2 2）解除合同，取回貨物）解除合同，取回貨物n買受人支付使用費、賠償費買受人支付使用費、賠償費n返還已經(jīng)支付的價款返還已經(jīng)支付的價款扣除使用費、賠償費扣除使

47、用費、賠償費約定全額扣除約定全額扣除的，無效的，無效 （三）樣品買賣（三）樣品買賣1 1、買賣標的物質(zhì)量標準的確定、買賣標的物質(zhì)量標準的確定（1 1）樣品）樣品（2 2）關(guān)于樣品的質(zhì)量說明）關(guān)于樣品的質(zhì)量說明2 2、樣品與說明不一致：、樣品與說明不一致： 合同約定的樣品質(zhì)量與文字說明不一致且發(fā)生糾紛時當事人合同約定的樣品質(zhì)量與文字說明不一致且發(fā)生糾紛時當事人不能達成合意，樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)沒有發(fā)生變化的，人民不能達成合意，樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)沒有發(fā)生變化的，人民法院應當以樣品為準；外觀和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化，或者當事人對是法院應當以樣品為準；外觀和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化，或者當事人對是否發(fā)生變化有爭議而又無法查明的，人民法院應當以文字說明為準。否發(fā)生變化有爭議而又無法查明的，人民法院應當以文字說明為準。3 3、關(guān)于樣品的隱蔽瑕疵、關(guān)于樣品的隱蔽瑕疵買受人不知道存在隱蔽瑕疵的買受人不知道存在隱蔽瑕疵的 該樣品中的隱蔽瑕疵不得作為界定買賣物質(zhì)量的標準該樣品中的隱蔽瑕疵不得作為界定買賣物質(zhì)量的標準 以以“通常標準通常標準”作為質(zhì)量標準作為質(zhì)量標準（四）商品房買賣合同（四）商品房買賣合同1 1、合同效力、合同效力（1 1）出賣人未取得）出賣人未取得商品房預售許可證明商品房預售許可證明，合同無效，合同無