上市公司的治理準則

1、上市公司的治理準則第一期上市公司獨立董事培訓課題之一獨立董事，作為中國的一個新生事物，引起各界人士的興趣、重視和研究。本網(wǎng)站為 配合本期培訓以及使更多的人認識和研究 獨立董事 ，將全面報道本期培訓的課程和議題。 以下為中國證監(jiān)會上市部副主任童道馳演講的上市公司治理準則的摘要。公司治理（ CorporateGovernance, 又譯為法人治理結(jié)構(gòu)或公司管治）是現(xiàn)代企業(yè)制度 中最重要的組織結(jié)構(gòu)。就狹義而言，公司治理主要指公司的股東、董事及經(jīng)理層之間的關(guān) 系；從廣義上來說，公司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應商、債權(quán)人和社會公 眾）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律、法規(guī)和上市規(guī)則等。一，公司治理的歷史

2、沿革公司治理結(jié)構(gòu)問題的產(chǎn)生是與股份有限公司的出現(xiàn)聯(lián)系在一起的，其核心是由于所有 權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離， 所有者與經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托 - 代理關(guān)系。 在西方國家， 公司治理，特別是股東和經(jīng)營者在股份有限公司治理結(jié)構(gòu)中的地位和作用，經(jīng)歷了一個從 管理層中心主義到股東會中心主義，再到董事會中心主義的變化過程。但是董事會的出現(xiàn) 并沒有解決公司所有權(quán)與控制權(quán)分離而產(chǎn)生的委托 - 代理問題公司治理的全球化浪潮自九十年代以來，由于的日益全球化，公司的治理結(jié)構(gòu)越來越受到世界各國的重視， 形成了一個公司治理運動的浪潮。英國首先掀起了這一浪潮。英國八十年代由于不少著名 公司相繼倒閉，引發(fā)了英國對公司治理問

3、題的討論，由此而產(chǎn)生了一系列的委員會和有關(guān) 公司治理的一些最佳準則，如 Cadbury 委員會及其發(fā)表的公司治理的財務方面的報告， 關(guān)于董事會薪酬的Greenbury報告，以及關(guān)于公司治理原則的 Hampel報告。除了 OEC之外，其他國際機構(gòu)也紛紛加入了推動公司治理運動的行列。國際貨幣基金組織(IMF)制定了財務透明度良好行為準則及貨幣透明度良好行為準則；世界銀 行還與OEC合作，建立了全球公司治壇(GlobalCorporateGovernanceForum )以推進中國 家公司治理的改革。除此之外，國際證監(jiān)會組織(IOSCO也成立了新興市場委員會(EmergingMarkerCommit

4、tee)并起草了新興市場國家公司治理行為的報告。這其中最 具有代表性的就是經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD于1999年推出的OECD公司治理原則。 該原則包括五個部分：公司治理框架應保護股東權(quán)利；應平等對待所有股東，包括中 小股東和外國股東。當權(quán)利受到侵害時，所有股東應有機會得到賠償；應確認公司利益 相關(guān)者的合法權(quán)利，鼓勵公司與他們開展積極的合作；應確保及時、準確地披露所有與 公司有關(guān)的實質(zhì)性事項的信息，包括財務狀況、經(jīng)營狀況、所有者結(jié)構(gòu)，以及公司治理狀 況；董事會應確保對公司的戰(zhàn)略指導，對管理層的有效控制；董事會應對公司和股東負 責。全球公司治理運動形成的原因第一，公司治理和企業(yè)融資?，F(xiàn)任世界銀

5、行行長沃爾芬森( JamesD.Wolfenson)： 對世界經(jīng)濟而言， 完善的公司治理和健全的國家治理一樣重要。 良好的公司治理結(jié)構(gòu)是企 業(yè)融資、吸引國際國內(nèi)資本所必需的。由于資本市場的國際化，本國企業(yè)可以到國外去融 資，但是一國能否吸引長期的、有耐心的國際投資者，該國的公司治理結(jié)構(gòu)必須讓投資者 可以信賴和接受，即使該國的公司并不主要依賴外國資本，堅守良好的公司治理準則，也 能夠增強國內(nèi)投資者對投資該公司的信心，從而降低融資成本，最終能夠吸引更穩(wěn)定的資 金來源。公司治理結(jié)構(gòu)的好壞直接了投資者的投資選擇和公司股票價格。具體來說：投資者意想 -McKinseySurvey:McKinsey (麥

6、肯錫公司) 最近發(fā)表了一份投資者意向報 告( InvestorOpinionSurvey )，其主題是股東怎樣評價和衡量一個公司的治理結(jié)構(gòu)的價值。 這項調(diào)查是 McKinsey 與世界銀行及機構(gòu)投資者協(xié)會合作進行的。 參與此項問卷的有 200家 大型機構(gòu)投資者，共管理 3.25 萬億美元的資產(chǎn)。該項問卷調(diào)查的結(jié)果表明， 3/4 的投資者 認為在他們選擇投資對象時，公司的治理結(jié)構(gòu)，特別是董事會的結(jié)構(gòu)和績效與該公司財務 績效和指標至少一樣重要。公司治理的價格： 80%的投資者認為他對于治理結(jié)構(gòu)好的企業(yè)，他們愿意出更高價錢， 比如對英國的公司，同樣的股票、盈利和財務狀況，但治理結(jié)構(gòu)好的公司，投資者愿

7、意以 高出 18%的價格購買其股票。對于意大利公司來說，治理結(jié)構(gòu)好的公司股票的溢價 (Premium) 是 22%，而印度尼西亞的公司是 27%?？梢?，良好的公司治理結(jié)構(gòu)能夠吸引投資者，從而增 加企業(yè)的融資能力，促進經(jīng)濟增長。第二，公司治理的重要性。一方面，機構(gòu)投資者的壯大，推動了運動的興起，由于機 構(gòu)投資者手中控制大量的資金，他們在公司治理中會對公司施加壓力，要求管理層按股東 的期望來管理公司，有影響力的機構(gòu)投資者如英國國家退休金協(xié)會，美國加州公職人員退 休基金協(xié)會（CalPERS等。另一方面，亞洲危機的爆發(fā)，也喚醒了人們對亞洲公司治理的 重新認識。金融危機的出現(xiàn)，體現(xiàn)了這些國家在公司治理方

8、面的薄弱，如信息披露的不充 分，以及對中小投資者的保護、董事會以及控股股東缺乏誠信和問責機制。二，公司治理模式的選擇英美模式：英美模式最大特點就是所有權(quán)較為分散，主要依靠外部力量對管理層實施 控制。在這一模式下由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，使用權(quán)分散的股東不能有效地監(jiān)控管理 層的行為，即所謂“弱股東，強管理層”現(xiàn)象，由此產(chǎn)生代理問題。而解決這一問題的辦 法，一是發(fā)展機構(gòu)投資者，使分散的股權(quán)得以相對集中，二是依靠活躍、有效的公司控制 權(quán)市場，通過收購兼并對管理層進行外部約束；三是依靠外部非執(zhí)行董事對董事會和管理 層進行監(jiān)督；四是依靠健全的監(jiān)管體制和完善的法律體系，如公司法、破產(chǎn)法、投資者保 障法等法

9、律對公司管理層進行約束和監(jiān)管；五是對管理層實行期權(quán)期股等激勵制度，使經(jīng) 營者的利益和公司的長遠利益緊密聯(lián)系在一起。德國模式：德國公司治理結(jié)構(gòu)的一個重要特點是 兩會制 ，即監(jiān)事會和董事會。德國 模式是內(nèi)部控制 型模式。兩會中包括股東、銀行及員工的代表，對管理層實行監(jiān)控。其中，職工代表在兩會中扮演重要角色。在德國，最大的股東是公司，創(chuàng)業(yè)家族、銀行等， 所有權(quán)集中程度比較高。德國的銀行是全能銀行( UniversalBank )，可以持有工商企業(yè)的 股票，另外，公司相互持股比較普遍。銀行對公司的控制方式是通過控制股票投票權(quán)和向 董事會派駐代表，有些還是監(jiān)事會主席，銀行代表就占股東代表的22.5%。德

10、國公司治理模式的另一特色就是強調(diào)職工參與，在監(jiān)事會中，根據(jù)企業(yè)規(guī)模和職工人數(shù)的多少，職工 代表可以占到 1/3 到 1/2 的職位。日本模式：日本的公司治理結(jié)構(gòu)是 一會制 ，但是強調(diào) 內(nèi)部控制 。董事會主要是由 管理層構(gòu)成。和德國的模式類似，對公司監(jiān)控主要是通過交叉持股和主辦銀行制度來實現(xiàn) 的。在日本，由于不允許控股集團的出現(xiàn)，企業(yè)間交叉持股是很普遍的，非金融性的公司 擁有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供應商和銷售商也通過合同的形式 對企業(yè)的管理層起到一定的監(jiān)督作用。 日本的金融機構(gòu)在公司治理結(jié)構(gòu)中扮演重要的角色。 多數(shù)公司都有一家主要的銀行 - 主辦行作為股東和業(yè)務伙伴。東亞模

11、式：在大部分東亞國家(地區(qū))，公司股權(quán)集中在家族手中，公司治理模式因 而也是家族控制型?？刂菩约易逡话闫毡榈貐⑴c公司的經(jīng)營管理和投資決策。這一問題是 這一地區(qū)公司治理的核心問題。 東亞地區(qū)除日本家族控制企業(yè)所占比重較少之外， 在韓國， 家族操控了企業(yè)總數(shù)的 48.2%，是 61.6%，馬來西亞則是 67.2%。在菲律賓和印尼，最大家 族控制了上市公司總市值的 1/6 。各國最大的十個家族起碼分別控制了本國市價總值的一 半。形象地說，“東亞企業(yè)集團普遍地選擇金字塔結(jié)構(gòu)，一間家族控股公司位于金字塔的 頂端，第二層是擁有貴重資產(chǎn)的公司，第三層包括了集團的上市公司，金字塔的最低 層是現(xiàn)金收入及利益高的

12、上市公司，集團向公眾發(fā)售這些公司的股票，并透過多種內(nèi)部交 易，把低層公司的收益?zhèn)鞯浇鹱炙蠈拥哪腹?，另一方面，集團又把一些利潤較少、品質(zhì)較差的資產(chǎn)從上層利用高價傳到下層?！鞭D(zhuǎn)型經(jīng)濟中的公司治理：在轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟國家中，公司治理的最大問題是內(nèi)部人控制，即 在法律體系缺乏和執(zhí)行力度微弱的情況下，經(jīng)理層利用計劃經(jīng)濟解體后留下的真空對企業(yè) 實行強有力的控制，在某種程度上成為實際的企業(yè)所有者，國有股權(quán)虛置。三，公司治理模式的趨同趨勢九十年代以來，隨著資本市場的全球化，公司治理模式的發(fā)展也呈現(xiàn)出強烈的趨同趨 勢。英美型的外部治理模式日益為各國所仿效。在八十年代，由于德、日經(jīng)濟的強盛，人 們普遍認為，和以市場為

13、基礎(chǔ)的外部模式相比，以企業(yè)集團、銀行和控股公司為治理主體 的內(nèi)部模式能更好地解決代理問題。進入九十年代以來，隨著經(jīng)濟和資本市場的全球化， 以及信息產(chǎn)業(yè)的崛起，內(nèi)部控制模式的弊端日益顯露。以市場為導向的外部治理模式逐漸 成為各國的樣板。英美模式以股東利益為基礎(chǔ)，以盈利為導向，重視資本市場的作用，似 乎更能夠適應經(jīng)濟的全球化和信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。四，公司治理模式的選擇中國資本市場的： 10 年中中國資本市場得到迅速發(fā)展。至 2000 年末，上市公司總市值為48090億元，比1999年末增長82% 相當于2000年GDP勺54% 比1999年的32%曾 長了 22個百分點；市值僅次于日本和香港，位于

14、亞洲第三。截止 2001年 5月，在滬深兩 個證券交易所掛牌上市的公司共有 1129家。其中A股公司有1103家；有21家公司還發(fā)行 了 B股；另外有26家公司僅發(fā)行B股，發(fā)行B股的共有113家公司。資本市場對融資的貢獻： 至 2001 年 5月，上市公司通過發(fā)行新股共籌集資金超過 7300 億元，其中通過發(fā)行 A股籌資3203億元、通過發(fā)行B股籌資320億元、通過發(fā)行H股、N 股籌資 1402億元，通過配股籌集資金 1959億元，增發(fā)籌資 409億元。為企業(yè)開辟了新的 融資渠道，改變了企業(yè)過分依賴銀行貸款的現(xiàn)象。降低了企業(yè)的資產(chǎn)負債率，幫助了一大 批國有大中型企業(yè)脫離困境。將企業(yè)置于投資者的

15、約束之下，有利于改變企業(yè)的軟預算約 束，提高投資效率。將儲蓄引導至投資起了重要作用，從而促進了發(fā)展。資本市場發(fā)展面臨的挑戰(zhàn) - 上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷：國有股權(quán)控制權(quán)不明確，沒有 明確誰是國有資產(chǎn)所有者的代表，誰來作為上市公司國有股的代表行使權(quán)力，形成國有股 權(quán)虛置。上市公司與控股股東之間存在過多的關(guān)聯(lián)交易，與控股股東在人員、財務、資產(chǎn) 上沒有實現(xiàn)三分開，控股股東以此控制或操縱上市公司。股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中，國有股一股獨占，一股獨大 。滬深兩市 1 1 04家上市公司中，第一大股東平均持股比例高達 44.86%， 而第二大股東平均持股比例僅為 8.22%，前三名大股東的合計平均持股比例接近 60%

16、。大量國有股、法人股不能流通，使公司控制權(quán)市場難以形成。 2000年底我國上市公司 非流通股本占到總股本的 63.4%。 內(nèi)部人控制 現(xiàn)象嚴重。在董事會人員組成中以執(zhí)行董事和控股股東代表為主，缺少外部董事、獨立董事，難以發(fā)揮制衡作用。董事會功能和程序不夠規(guī)范；董事缺乏誠信義務，未能勤勉盡責；對董事缺乏相應的責任追究制度。監(jiān)事 會沒有發(fā)揮應有的監(jiān)督功能。經(jīng)理層缺乏長期激勵和約束機制推動我國上市公司治理結(jié)構(gòu)完善的必要性和迫切性：完善公司治理是提升上市公司質(zhì) 量的必由之路。上市公司的質(zhì)量是證券市場的根本，是證券市場穩(wěn)定發(fā)展的基石。近年來， 一些上市公司接連不斷地出現(xiàn)，就提醒我們要盡快解決這一問題。而

17、提升上市公司質(zhì)量， 主要是依靠公司治理結(jié)構(gòu)的完善。是證券市場對外開放，迎接WTO挑戰(zhàn)和進入國際資本市場融資的需要。是保護中小投資者的重要措施。監(jiān)管部門在推進上市公司治理結(jié)構(gòu)完善中的角色：證監(jiān)會不是上市公司的主管部門，也不是所有者代表，其主要職能是依靠、 法規(guī)和行政手段對上市公司的運作進行規(guī)范；不能卷入企業(yè)的決策過程之中。但是證監(jiān)會 在公司治理的基本框架，水準以及涉及到公司治理決策是否合規(guī)，披露是否健全方面仍有 許多工作要做。在國際上，證監(jiān)會都是公司治理運動的倡導者和主要推動者。據(jù)IOSCC最近的一份報告，在大部分IOSCO勺成員國，證券監(jiān)管部門是公眾公司良好治理行為的主要 推動者和監(jiān)管者。五，

18、制定公司治理的基本準則是一個全球趨勢資本市場的全球化對公司治理提出更高要求；亞洲危機暴露了亞洲公司治理的薄弱；OECD公司治理原則；危機后亞洲國家（地區(qū)）包括香港、韓國、新加坡、泰國、馬來西亞 等都制定了公司治理準則，以提升公司治理水準。六，提升上市公司治理水準：制定上市公司治理基本準則為提升我國上市公司的質(zhì)量， 使我國的上市公司治理盡快與國際接軌， 根據(jù)公司法、 證券法和其他有關(guān)法律的規(guī)定，我們制定了中國上市公司治理準則（征求意見稿）（下簡稱準則），待廣泛征求意見后盡快頒布實施。準則參照了OEC公司治理原則，同時充分考慮到我國轉(zhuǎn)型經(jīng)濟中上市公司治理的結(jié)構(gòu)的特殊情況而制定的。該準則 主要是針對

19、上市公司。其主要包括六個部分：平等對待所有股東，保護股東合法權(quán)益；強 化董事的誠信與勤勉義務；發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用；建立健全績效評價與激勵約束機制； 保障利益相關(guān)者的合法權(quán)利；強化信息披露，增加公司透明度。對這六部分內(nèi)容主要闡述如下：平等對待所有股東，保護股東合法權(quán)益主要指這兩大方面。保護股東權(quán)益：公司治理的目標是保護股東權(quán)益。股東對公司重大事項應具有知情權(quán) 和參與決定權(quán)。制定股東大會議事規(guī)則，明確決策程序。完善股東投票制度，包括代理投 票，投票權(quán)征集等，鼓勵股東積極參與公司治理。鼓勵中小股東在其權(quán)益受到侵害時提起 民事訴訟以獲得賠償平等對待所有股東：公平對待所有股東，包括中小股東和外資股東；

20、禁止公司股東和內(nèi)部人員進行內(nèi)幕交易；關(guān)聯(lián)交易應公平、公正、公開，并充分披露；控股股東與上市公 司應實行資產(chǎn)、人員、財務分開，控股股東對其投資的上市公司應嚴格按法律規(guī)定行使出 資人的權(quán)利，不得利用其特殊地位謀取額外的利益，不得損害中小股東利益。強化董事的誠信與勤勉義務包括以下幾部分：董事的義務和職責：董事應該根據(jù)公司和股東的最大利益，誠信、勤勉地履行職責， 并公平對待所有股東；董事應保證有足夠的時間和精力履行其應盡的職責；董事應以認真 負責的態(tài)度出席董事會，對所議事項表達明確的意見；董事會決議違反法律、行政法規(guī)和 上市公司章程或?qū)驹斐山?jīng)濟損失的，對作出該決議負有責任的董事按照法律規(guī)定承擔 相

21、應的責任。董事聘選程序：公司應制定一個規(guī)范、透明的董事選任程序，以保證董事的聘選過程 公開、公平、獨立。單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份的 1%以上的股東可以提出董事 候選人；公司應在股東大會召開前披露董事候選人的詳細資料，保證股東在投票時已經(jīng)對 候選人有足夠的了解；在董事的選舉過程中，應充分反映中小股東的意見，股東大會在董 事選舉中可以采用累積投票制度董事會的構(gòu)成：董事會的人數(shù)及成員構(gòu)成應符合有關(guān)法律法規(guī)的要求，并保證其能夠 進行富有成效的討論，作出、迅速和謹慎的決策；董事會應具備合理專業(yè)結(jié)構(gòu)。董事會成員應具備履行職務所必需的知識、 技能和素質(zhì)； 上市公司董事會應有一定數(shù)量的獨立董事 至

22、2002年 6月達到兩名， 2003年 6月達到三分之一。獨立董事須與其所受聘的上市公司 及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的因素，對獨立性有明確要求。引入獨立董事制度：獨立董事應該獨立于公司、經(jīng)理層和控股股東，獨立董事應當就 其獨立性發(fā)表公開聲明。獨立董事認真履行職責，維護公司整體利益，關(guān)注中小股東的合 法權(quán)益不受侵害；獨立董事兼職不能超過 5 家，以確保有足夠的時間和精力有效地履行獨 立董事的職責。上市公司應向獨立董事提供必要的信息資料。公司應提供獨立董事履行職 責所必需的工作條件。獨立董事行使職權(quán)時，上市公司應當積極配合，所需的費用由公司 承擔。公司可為獨立董事購買責任保險。董

23、事會專門委員會：上市公司董事會要按照股東大會的有關(guān)決議，設立戰(zhàn)略決策、審 計、提名、薪酬與考核等專門委員會。審計委員會、薪酬與考核委員會以及提名委員會中 獨立董事應占多數(shù)并擔任負責人，審計委員會至少應有一名獨立董事是專業(yè)人士。各專門 委員會可以聘請中介機構(gòu)為期決策提供專業(yè)意見。董事會議事規(guī)則和決策程序：董事會應該定期召開會議。董事會會議應該嚴格按照規(guī) 定的程序進行。董事會應該安法定的時間事先通知所有董事，并提供足夠的資料。 2 名以 上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名提出緩開董事會或緩議董事會擬議的 部分事項，董事會應予以采納。公司應在公司章程中制定明確規(guī)則，對授權(quán)董事長在董事 會

24、閉會期間行使董事會部分職權(quán)的內(nèi)容，權(quán)限應當明確、具體，凡涉及公司重大利益的事 項應提交董事會集體決策。監(jiān)事會的監(jiān)督作用：上市公司監(jiān)事會應當向全體股東負責，以財務監(jiān)督為核心，同時 對公司董事、經(jīng)理及其高級管理人員的盡職情況進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權(quán)益。 監(jiān)事會有權(quán)向股東大會提議公司外部審計機構(gòu)。監(jiān)事會的人員和組成，應當保證監(jiān)事會具 有足夠的經(jīng)驗、能力和專業(yè)背景，獨立有效地行使對董事、經(jīng)理履行職務的監(jiān)督和對公司 財務的監(jiān)督和檢查。監(jiān)事會應當制定和完善監(jiān)事會議事規(guī)則及工作程序，監(jiān)事會的工作應 嚴格按規(guī)則和程序進行?？冃гu價與激勵約束機制：公司應當建立公正透明的董事和董事會績效評價的標準和 程序，董事的評