二級建造師,建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識復(fù)習重點p

1、2、第二審程序第二審程序，又稱 上訴程序或終審程序，是指由于民事訴訟當事人不服地方各級人民法院尚未生 效的第一審判決或裁定，在法定上訴期間內(nèi)，向上一級人民法院提起上訴而引起的訴訟程序。由于我 國實行兩審終審制，上訴案件經(jīng)二審法院審理后，作出的判決、裁定為終審的判決、裁定，訴訟程序即告終結(jié)。（1）上訴提起和受理當事人不服地方人民法院第一審 判決的，有權(quán)在判決書送達之日起 15日內(nèi)向上一級人民法院提 起上訴；不服地方人民法院第一審 裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起 10日內(nèi)向上一級人民法院提起 上訴。例：人民法院認為起訴不符合起訴條件作出不予受理裁定，原告不服的，可以（）。A、提起上訴B、重新起訴C

2、、申請強制執(zhí)行D、形成協(xié)議答案A（2）上訴的審理審理范圍：對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。審理方式：一是開庭審理；二是徑行裁判。例：第二審人民法院對上訴案件，需要開庭審理的，應(yīng)當（）。A、依當事人的上訴請求來決定是否組成合議庭B、采用獨立審判C、組成合議庭D、可以獨立審判，也可以組成合議庭答案C（3）對上訴案件的裁判第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：1）原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；2）原判決適用法律錯誤的，依法改判；3）原判決認定 事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人 民法院重審，或者查清事實

3、后改判；4）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。 對于發(fā)回原審法院重審的案件，原審法院仍 將按照一審程序進行審理。因此，當事人對重審案件 的判決、裁定，仍然可以上訴。（4）二審裁判的法律效力1）當事人不得再行上訴；2）不得就同一訴訟標的，以 同一事實和理由再行起訴；3）對具有給付內(nèi)容的裁判具有強制執(zhí)行的效力。例1：某工程承包合同糾紛經(jīng)第二審人民法院審理，裁定發(fā)回原審人民法院重審。下列不屬于發(fā) 回重審原因的是（）。A、一審法院認定事實不清B、嚴重違反法定程序，可能影響案件正確裁判C、證據(jù)不足D、適用法律錯誤答案D例2:關(guān)于兩審終審制度，下列說法正確的

4、是（）。A、民事訴訟經(jīng)過兩審的，訴訟程序即告終結(jié)B、民事訴訟必須經(jīng)過兩審的程序C、最高人民法院不能為第一審民事法院D、只有基層法院為第一審民事法院答案A3、審判監(jiān)督程序（1）審判監(jiān)督程序的概念：即 再審程序，是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，人民法院認為確有錯誤，對案件再行審理的程序。審判監(jiān)督程序不是獨立審級，也不是案件審理的必經(jīng)程序。（2）審判監(jiān)督程序的提起1）人民法院提起再審的程序：各級法院院長對本院已生效的判決、裁定；最高法院對地方各級法院已生效的判決、裁定；上級法院對下級法院已生效的判決裁定。再審的裁定中同時寫明中止原判決、裁定的執(zhí)行。2 ）當事人申請再審的程序當事人申請再審

5、的條件當事人申請不一定引起審判監(jiān)督程序。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，法院應(yīng)當再審。注意申請再審期間 不停止判決、裁定的執(zhí)行當事人可以申請再審的時間在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出；在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年后，據(jù)以作出判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有 貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道有違 規(guī)行為之日起 三個月內(nèi)提出。例：各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應(yīng)當提交（）討論決定。A、上級法院院長B、本

6、院審判委員會C、首席仲裁員D、高級法院審判委員會答案B（五）熟悉執(zhí)行程序1、執(zhí)行的概念執(zhí)行應(yīng)當具備的條件：以生效法律文書為根據(jù)；執(zhí)行根據(jù)必須具備給付內(nèi)容；以負有義務(wù)一方的 當事人無故不履行義務(wù)為前提。2、執(zhí)行根據(jù)法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決、裁定以及生效的調(diào)解書；仲裁機構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的 仲裁裁決書、生效的仲裁調(diào)解書；公證機關(guān)依法 賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書 等。3、執(zhí)行案件的管轄由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的 財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。例：甲、乙分別屬于不同省份的居民，因工程糾紛甲將乙訴至被告乙所在地的區(qū)人民法院，法院依法作出一審判決。乙對該判決不服，上訴至其

7、所在地中級人民法院。法院經(jīng)審理，作出了駁回上訴、 維持原判的二審判決?，F(xiàn)被告乙拒不執(zhí)行判決，原告應(yīng)向（）申請強制執(zhí)行。A、被告乙所在地中級人民法院B、原告甲所在省高級人民法院C、被告乙所在區(qū)人民法院D、原告甲所在市中級人民法院答案C4、執(zhí)行的程序（1）申請申請執(zhí)行的期限為 兩年。該期限從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算，法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。（2）執(zhí)行提交執(zhí)行的案件有：具有交付 贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、醫(yī)藥費等內(nèi)容的案件；具有 財產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事 判決書；審判人員認為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。（3）再申請人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)

8、行的，申請執(zhí)行人可以向 上一級人民法院申請執(zhí)行。5、執(zhí)行中的特殊問題（1）委托執(zhí)行（2）執(zhí)行異議1） 當事人、利害關(guān)系人提出的異議：15日內(nèi)審查，裁定撤銷或者改正，或駁回；對裁定不服的， 可自裁定送達之日起10內(nèi)向上一級法院申請復(fù)議。2） 案外人提出的異議：15日內(nèi)審查，裁定中止執(zhí)行或駁回；對裁定不服的，依審判監(jiān)督程序辦 理。（3）執(zhí)行和解一方當事人不履行和解協(xié)議的，法院可以根據(jù)對方當事人的申請，恢復(fù)對原失效法律文書的執(zhí)行。例：案外人對執(zhí)行標的提出異議，確有合理理由的，人民法院應(yīng)當（）。A、中止執(zhí)行B、終結(jié)執(zhí)行C、不予執(zhí)行D繼續(xù)執(zhí)行答案A（3）執(zhí)行和解一方當事人不履行和解協(xié)議的，法院可以根據(jù)對

9、方當事人的申請，恢復(fù)對原失效法律文書的執(zhí)行。例1:法院終審判決甲公司向乙公司支付工程款及利息，甲到期沒有付款，乙申請法院執(zhí)行。在 執(zhí)行過程中，甲、乙雙方達成分期付款協(xié)議，但甲沒有履行該協(xié)議。下列關(guān)于執(zhí)行的說法中正確的是 （）。A、乙可以向法院另行起訴 B、乙可以申請法院恢復(fù)執(zhí)行C該執(zhí)行已經(jīng)終結(jié)D、乙可以提起審判監(jiān)督程序答案B6、執(zhí)行措施7、執(zhí)行中止和終結(jié)（1）中止執(zhí)行的法律規(guī)定申請人表示可以延期執(zhí)行；案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議的；作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔義務(wù)的；作為一方當事人的法人或者其他組織終止的，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；人民法院認為應(yīng)當中止執(zhí)行的其

10、他情形。（2）中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行。（3）終結(jié)執(zhí)行的法律規(guī)定申請人撤銷申請的；據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔人的；只追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡的；作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；人民法院認為應(yīng)當終結(jié)執(zhí)行的其他情形。例2 :下列情形，人民法院不可以裁定終結(jié)執(zhí)行的是（）。A、申請人撤銷申請的B、據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的C、作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔人的D、作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款；無收入來源，但有勞動能力的答案D例3:下列法律文書不可以由人民法

11、院強制執(zhí)行的是（）。A、發(fā)生法律效力的民事判決、裁定B、發(fā)生法律效力并且具有財產(chǎn)內(nèi)容的刑事判決、裁定C、法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書D、依法簽訂的合同答案D四、仲裁法根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，只有平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，才可以仲裁。下列糾紛不適用仲裁法裁決：1、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；2、依法應(yīng)當由行政機關(guān)處理的行政爭議；3、勞動爭議案件和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的 農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，由法律另行規(guī)定。仲裁法的基本制度包括：1、協(xié)議仲裁制度。2、或裁或?qū)徶贫取?、一裁終局制度。（一）掌握仲裁協(xié)議1、仲裁協(xié)議的概念仲裁協(xié)議是指當事人自愿將已經(jīng)發(fā)

12、生或者可能發(fā)生的爭議通過仲裁解決的書面協(xié)議。在民商事仲裁中，仲裁協(xié)議是仲裁的前提，沒有仲裁協(xié)議，就不存在有效的仲裁。（1）對當事人的法律效力仲裁協(xié)議一經(jīng)有效成立，即對當事人產(chǎn)生法律約束力。發(fā)生糾紛后，當事人只能通過向仲裁協(xié)議 中所約定的仲裁機構(gòu)申請仲裁的方式解決該糾紛，而喪失了就該糾紛向法院提起訴訟的權(quán)利。（2）對法院的約束力有效的仲裁協(xié)議將 排除法院的司法管轄權(quán)。根據(jù)仲裁法第 26條的規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié) 議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議 的,人民法院應(yīng)當 駁回起訴（但仲裁協(xié)議無效的除外）。（3）對仲裁機構(gòu)的法律效力仲裁協(xié)議是仲裁委員會

13、受理仲裁案件的基礎(chǔ)，是仲裁庭審理和裁決仲裁案件的依據(jù)。沒有有效的 仲裁協(xié)議，仲裁委員會將不能獲得仲裁案件的管轄權(quán)。同時，仲裁委員會還只能對當事人在仲裁協(xié)議 中約定的爭議事項進行仲裁，對超出仲裁協(xié)議約定范圍的其他爭議無權(quán)仲裁。2、仲裁協(xié)議的內(nèi)容（1）請求仲裁的意思表示；（2）仲裁事項；（3）選定的仲裁委員會。這三項內(nèi)容必須同時具備，仲裁協(xié)議才能有效。其中，由于仲裁沒有法定管轄的規(guī)定，因此當事 人選擇仲裁委員會可以 不受地點的限制，但必須明確、具體。如果仲裁協(xié)議對仲裁協(xié)議或者仲裁委員 會沒有約定或約定不明確，且當事人達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。例：甲、乙兩公司欲簽訂一份仲裁協(xié)議，仲裁協(xié)議的內(nèi)容

14、可以不包括（）。A、選定的仲裁委員會 B、仲裁事項C、雙方不到法院起訴的承諾 D請求仲裁的意思表示答案C3、仲裁協(xié)議效力的確認仲裁協(xié)議無效：（1）約定的事項 超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人 訂立的仲裁協(xié)議；（3）方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的；（4）在仲裁協(xié)議中，當事人對 仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確，當事人又達 不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。（5）以口頭方式訂立的無效例1：甲總承包單位將其承建的工程分包給乙承包單位，雙方訂立分包合同并約定因本合同發(fā)生 的一切爭議均由某仲裁委員會裁決。后雙方因質(zhì)量問題發(fā)生爭議，同時發(fā)現(xiàn)該分包行為未

15、經(jīng)建設(shè)單位 同意。下列關(guān)于本案仲裁協(xié)議效力的說法，正確的是 （）。A、分包合同無效，則仲裁協(xié)議無效B、分包合同有效，則仲裁協(xié)議有效C、分包合同效力待定，則仲裁協(xié)議效力待定D、分包合同效力與仲裁協(xié)議效力沒有相關(guān)性答案D例：若合同雙方對爭議的解決方式?jīng)]有達成協(xié)議，則（）。A只能通過仲裁方式解決爭議B、只能通過訴訟方式解決爭議C、任何一方可以選擇仲裁或訴訟方式解決爭議D、任何一方可同時選擇仲裁和訴訟方式解決爭議答案B（二）掌握仲裁程序1、申請和受理（1）申請仲裁（2）審查與受理仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)，認為符合受理條件的應(yīng)當受理，并通知當事人；認為不符合受理條件的，應(yīng)當書面通知當事人不予

16、受理，并說明理由。例：甲乙雙方因承攬合同發(fā)生糾紛。甲方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，仲裁機構(gòu)已受理并向乙方送達了 有關(guān)法律文書，而乙方拒絕應(yīng)訴并向當?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V。則該合同糾紛應(yīng)由（）。A、仲裁機構(gòu)裁決B、人民法院審理C、仲裁機構(gòu)與人民法院協(xié)商D、甲、乙雙方協(xié)商確定處理機構(gòu)答案A2、組成仲裁庭仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設(shè) 首席仲裁員。根據(jù)該規(guī) 定，仲裁庭的組成形式包括合議仲裁庭和獨任仲裁庭兩種。（1）合議仲裁庭組成程序根據(jù)仲裁法第 31條的規(guī)定，當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當事人共同選定或者共

17、同委托仲裁委員會主 任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。例：張三和李四合同糾紛申請仲裁。二人各選定一名仲裁員，首席仲裁員由其共同選定。仲裁庭 合議時產(chǎn)生了兩種不同意見，仲裁庭應(yīng)當（）作出裁決。A、按多數(shù)仲裁員的意見B、按首席仲裁員的意見C、提請仲裁委員會D、提請仲裁委員會主任答案A（2）獨任仲裁庭組成程序根據(jù)仲裁法第 31條的規(guī)定，當事人約定一名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。仲裁法第32條還規(guī)定，當事人沒有在仲裁規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲 裁員的，由仲裁委員會主任指定。3、仲裁審理（1）仲裁審理方式仲裁應(yīng)當開庭進行，當事人協(xié)議不開庭

18、的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作 出裁決。仲裁不公開進行，但當事人 協(xié)議公開的，可以公開進行，但涉及 國家秘密的除外。例：大成公司與通達公司因建設(shè)工程合同發(fā)生爭議，雙方約定提交某仲裁委員會進行仲裁。下列 表述正確的是（）。A、不能開庭進行審理B、公開開庭審理C、不公開開庭審理，但當事人雙方要求公開審理的，由仲裁庭作出決定D、公開開庭審理，但雙方當事人要求不公開審理的，由仲裁委員會主席作出決定答案C（2）開庭通知申請人經(jīng)書面通知，無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。例

19、：下列關(guān)于仲裁開庭的表述中，不正確的是（）。A、當事人可以要求對出示的證據(jù)進行質(zhì)證，并有權(quán)進行辯論B、當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭不需制作調(diào)解書C、當事人自行和解的，可以撤回仲裁申請D、當事人在簽收調(diào)解書之前反悔的，仲裁庭應(yīng)當及時做出裁決答案B（3）開庭審理程序4 ）仲裁和解、調(diào)解 仲裁中的和解當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭 根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書， 也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協(xié)議， 撤回仲裁申請后反悔 的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。例：施工單位與物資供應(yīng)單位因采購的防水材料質(zhì)量問題發(fā)生爭議，雙方多次協(xié)商，但沒有達成 和解，則關(guān)于此爭議的處理，下列說法中，正

20、確的是（）。A、雙方依仲裁協(xié)議申請仲裁后，仍可以和解B、如果雙方在申請仲裁后達成了和解協(xié)議，該和解協(xié)議即具有法律強制執(zhí)行力C、如果雙方通過訴訟方式解決爭議，不能再和解D、如果在人民法院執(zhí)行中，雙方當事人達成和解協(xié)議，則原判決書終止執(zhí)行答案A 仲裁中的調(diào)解仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當 及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當 制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有 同等法律效力。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書簽收前當事人反悔的，仲裁 庭應(yīng)當及時作出裁決。例：當事人申請仲裁后，可以自行達成和解協(xié)議。 當

21、事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，（）。A、另一方可要求法院強制執(zhí)行和解協(xié)議B、可以再根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁C、另一方可要求仲裁機構(gòu)強制執(zhí)行和解協(xié)議D、仲裁機構(gòu)可不受理此案答案B5 ）仲裁裁決仲裁裁決應(yīng)當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭 不能形 成多數(shù)意見 時，裁決應(yīng)當 按照首席仲裁員的意見 作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，具體體現(xiàn) 在：當事人不得就已經(jīng)裁決的事項再申請仲裁，也不得就此提起訴訟；仲裁裁決具有強制執(zhí)行力。例：一方當事人如果拒絕履行（），對方當事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。A、債權(quán)合同B、和解協(xié)議C、調(diào)解協(xié)議D仲裁調(diào)解書答案D（三）了解

22、仲裁裁決的撤銷仲裁實行一裁終局制度，仲裁裁決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。如果仲裁裁決發(fā)生錯誤就必然損害當事人的合法權(quán)益，而仲裁制度沒有內(nèi)部的監(jiān)督制度，因此，只能由法院進行外部監(jiān)督，具體體現(xiàn)在仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行。當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地 的中級人民法院申請撤銷裁決：1、沒有仲裁協(xié)議的；2、裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；3、仲裁庭的組成或者仲裁的程序 違反法定程序的；4、裁決所依據(jù)的 證據(jù)是偽造的；5、對方當事人 隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù) 的；6、仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。7、 當事人申請撤銷裁決

23、的，應(yīng)當自收到裁決書之日起6個月內(nèi)提出。（四）了解仲裁裁決的執(zhí)行1、仲裁裁決的強制執(zhí)行仲裁裁決作出后，當事人應(yīng)當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟 法的有關(guān)規(guī)定，向人民法院申請執(zhí)行。例：甲建設(shè)單位一直拖欠乙施工單位工程款，乙多次索要未果，遂申請仲裁。仲裁庭作出裁決后，甲仍不履行，則乙可向（）申請執(zhí)行。A、仲裁委員會B、人民法院C、人民政府D、建設(shè)行政主管部門答案B2、仲裁裁決的不予執(zhí)行被申請人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：1 ）當事人在合同中 沒有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議 的；2）裁決的事項 不屬于仲裁協(xié)議的范

24、圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁 的；3 ）仲裁庭的組成或者仲裁的程序 違反法定程序的；4）認定事實的 主要證據(jù)不足的；5）適用法律確有錯誤的；6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。仲裁裁決被人民法院依法裁定不予執(zhí)行的，當事人就該糾紛可以重新達成仲裁協(xié)議，并依據(jù)該仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院提起訴訟。例：根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，當仲裁裁決的被執(zhí)行人提出證據(jù)證明仲裁裁決不符合法律規(guī)定時，經(jīng)人民法院合議庭審查核實，可以（）。A、裁定仲裁裁決無效B、裁定不予執(zhí)行仲裁裁決C、判決仲裁裁決無效D、判決不予執(zhí)行仲裁裁決答案B五、行政復(fù)議法與行政訴訟法行政復(fù)議，是指行政機關(guān)根據(jù)上級行政機關(guān)對

25、下級行政機關(guān)的監(jiān)督權(quán)，在當事人的申請和參加下，按照行政復(fù)議程序?qū)唧w行政行為進行 合法性和適當性審查，并作出裁決解決行政侵權(quán)爭議的活動。行政訴訟，是指人民法院應(yīng)當事人的請求，通過審查行政行為合法性的方式，解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動。行政訴訟和民事訴訟、刑事訴訟構(gòu)成我國基本訴訟制度。行政復(fù)議與行政訴訟的基本關(guān)系是：除法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復(fù)議的以外，行政糾紛當事人可以自由選擇申請行政復(fù)議還是提起行政訴訟。行政將糾紛當事人 對行政復(fù)議決定不服的，除法 律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的以外，可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟。例1：建設(shè)行政管理部門對建設(shè)工程合同爭議進行調(diào)解，施工單

26、位不服，施工單位可以采取的行 為是（）。A、申請行政復(fù)議或提起行政訴訟B、申請仲裁或提起民事訴訟C、申請行政復(fù)議后提起行政訴訟D、申請仲裁后提起民事訴訟答案B（一）熟悉行政復(fù)議范圍1、可以申請行政復(fù)議的事項（1）行政處罰；（2）行政強制措施；（3）行政許可；（4）認為行政機關(guān)侵犯其合法的 經(jīng)營自主權(quán) 的；（5） 認為行政機關(guān)違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務(wù)的；（6）認為行政機關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的等等。2、不得申請行政復(fù)議的事項（1）行政機關(guān)的 行政處分或者其他人事處理決定。（2）行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。例：下列情況中，不能提起行政復(fù)議的是

27、（、）。A、 某市交通管理局發(fā)布了排氣量 3升以下的汽車不予上牌照的規(guī)定，并據(jù)此對吳某汽車不予上 牌照的行為、B、某鄉(xiāng)政府發(fā)布通告勸導(dǎo)農(nóng)民種植高產(chǎn)農(nóng)作物的行為C、城建部門將施工企業(yè)的資質(zhì)由一級變更為二級的行為D、民政府部門對王某成立社團的申請不予批準的行為答案B（二）熟悉行政復(fù)議程序行政復(fù)議應(yīng)當遵守如下程序規(guī)則：1、行政復(fù)議申請當事人認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自 知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行 政復(fù)議申請，但法律規(guī)定的申請期限超過 60日的除外。因 不可抗力或者其他正當理由 耽誤法定申請 期限的，申請期限自 障礙消除之日起繼續(xù)計算。申請人對縣級以上地方各級人民政府工作部門的

28、具體行政行為不服的，申請人可以向該部門的本 級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向 上一級主管部門申請行政復(fù)議。例：某施工單位在參加投標中有違法行為，建設(shè)行政主管部門的處罰決定于5月20日作出，施工單位5月25日收到。如果施工單位申請行政復(fù)議，申請的最后期限為（）A、6月4日B、6月9日C、7月19日D、7月24日答案D2、行政復(fù)議受理行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：（1）被申請人認為需要停止執(zhí)行的；（2）行政復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的；（3）申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；（4）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。3、行政復(fù)議決定申請人可以查閱被申請人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，除 法律規(guī)定不得公開的情形外，行政復(fù)議機關(guān)不得拒絕。行政復(fù)議過程中，被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)。行政復(fù)議決定：（1）具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律正確，程序合法，內(nèi)容適當?shù)模瑳Q定維 持；（2）被申請人不履行法定職責的，決定其在 一定期限內(nèi)履行；（3）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤 銷或者確認該具體行