異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的立法完善與司法對(duì)策

1、異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的立法完善與司法對(duì)策發(fā)布日期：2011-08-26 文章來源：互聯(lián)網(wǎng) 異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，是指對(duì)公司關(guān)于諸如分立合并等重大事項(xiàng)的決定持有異議的股東，由法律賦予其要求公司以公平價(jià)格收購(gòu)其股份的權(quán)利。其目的在于克服資本多數(shù)決的弊端，保護(hù)少數(shù)股東的利益?；诠蓶|平等的原則和保證公司效率的要求，資本多數(shù)決是現(xiàn)代公司法的必然選擇。但資本多數(shù)決在實(shí)際運(yùn)作中產(chǎn)生了異化，由于多數(shù)資本持有人的意思表示吸收了少數(shù)資本持有人的意愿，使持有少數(shù)資本的股東不得不遵從大股東的意愿，導(dǎo)致事實(shí)上的不平等，從而給大股東濫用資本多數(shù)決的權(quán)利留下空間。異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)作為一種法定的彌補(bǔ)性權(quán)利，能夠維

2、持大小股東間的利益平衡，實(shí)現(xiàn)股東之間的實(shí)質(zhì)平等。2005年10月我國(guó)公司法做出了重大修訂，首次對(duì)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)作出明確的法律規(guī)定。筆者試圖分析該法律規(guī)定在立法上存在的不妥之處，并對(duì)司法實(shí)踐中遇到的此類問題提出對(duì)策。 具體說來，我國(guó)公司法關(guān)于異議股東股份回購(gòu)權(quán)的主要規(guī)定有兩條： 第七十五條有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議

3、修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 第一百四十三條公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： （四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。 公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。 仔細(xì)分析以上條文，可以發(fā)現(xiàn)我國(guó)異議股東股份回購(gòu)權(quán)主要有以下特點(diǎn)： 1、其

4、適用范圍包括有限責(zé)任公司與股份有限公司。第75條主要是對(duì)有限責(zé)任公司中該請(qǐng)求權(quán)成就條件和行使的規(guī)定，第143條第1款第（四）項(xiàng)、第2款則是對(duì)股份有限公司的請(qǐng)求權(quán)行使條件和股票被回購(gòu)后的處理。 2、股份有限公司享有請(qǐng)求權(quán)的股東范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司的股東必須是“股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東”，而股份有限公司的股東只要是“對(duì)股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議”的即可。前者要求股東必須參加了股東會(huì)，并且在會(huì)上對(duì)一定決議投反對(duì)票，如果沒有參加股東會(huì)或者在股東會(huì)表決時(shí)棄權(quán)的股東均不享有股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)；后者只要求持有異議即可，反對(duì)與棄權(quán)均可納入異議的范圍，因此除對(duì)股東大會(huì)決議贊成的股東

5、外，其他股東包括參加了股東大會(huì)投反對(duì)與棄權(quán)票的股東以及未參加股東大會(huì)的股東，都可以提出收購(gòu)請(qǐng)求。 3、兩類公司異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)成立條件不同。有限責(zé)任公司發(fā)生合并、分立等三種情況時(shí)，異議股東均可以請(qǐng)求公司收購(gòu)其股份，但股份有限公司的股東只可以在公司分立、合并等決議持異議時(shí)才有權(quán)要求回購(gòu)。 4、兩類公司回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)行使程序不同。第75條第2款規(guī)定了股份收購(gòu)價(jià)格確定的兩種方式及期限，即先協(xié)商定價(jià)，協(xié)商定價(jià)不成的，進(jìn)入司法定價(jià)。但第143條未對(duì)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)行使的程序作出規(guī)定，是否準(zhǔn)用第75條第2款相關(guān)規(guī)定，也沒有明確的法律依據(jù)。 5、對(duì)于被回購(gòu)的股份的處理，有關(guān)有限責(zé)任公司的法律規(guī)定是一個(gè)空白，股份

6、有限公司則規(guī)定應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。 上述特點(diǎn)，說明我國(guó)關(guān)于異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的立法規(guī)定在以下幾個(gè)方面有待完善： 一、最大的缺陷就在于請(qǐng)求權(quán)行使程序的規(guī)定不足。法律程序是實(shí)體權(quán)利的保障，程序的不完善必將損害實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。 1、應(yīng)當(dāng)明確股份有限公司股東行使該項(xiàng)權(quán)利的程序。比如準(zhǔn)用有限責(zé)任公司的相關(guān)程序，只就一些特殊情況另外作出規(guī)定。 2、應(yīng)當(dāng)明確公司的告知義務(wù)。我國(guó)公司法規(guī)定有限責(zé)任公司如果召開股東會(huì)，公司僅負(fù)有通知召開的義務(wù)，而無告知會(huì)議審議的內(nèi)容的義務(wù)，除非公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外，因此股東很可能由于沒有出席股東會(huì)投反對(duì)票而不享有股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。對(duì)于股份有限公司，

7、雖然公司法規(guī)定公司須將大會(huì)審議的事項(xiàng)于會(huì)前通知各股東，但眾多的中小股東也可能由于不知情超過期限未請(qǐng)求而喪失請(qǐng)求權(quán)。 3、應(yīng)當(dāng)明確股份有限公司股東異議通知義務(wù)。股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是形成權(quán)，只要有一定的表示即擁有該請(qǐng)求權(quán)，不需要公司作出承諾。有限責(zé)任公司可以根據(jù)股東投票行為直接了解享有回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的股東范圍，從而做出應(yīng)對(duì)。股份有限公司中股東分散，并且股東只要持有異議即可享有回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，異議股東在回購(gòu)價(jià)格協(xié)議期限屆滿前處于不明狀態(tài)，這樣就不便于公司在了解資金的流失情況前及時(shí)做好安排。因此，我國(guó)公司法應(yīng)明確股份有限公司股東異議時(shí)的通知義務(wù)，該通知義務(wù)行使可以在會(huì)后一定合理期限內(nèi)?；蛘咄耆耘c有限責(zé)任公司類似

8、的方式明確股份有限公司享有請(qǐng)求權(quán)的股東范圍，比如在股東大會(huì)投反對(duì)票而明確身份的，而不是僅以“持異議”三個(gè)字規(guī)定。 4、應(yīng)當(dāng)明確股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的期限。我國(guó)公司法對(duì)請(qǐng)求權(quán)的行使期間未作規(guī)定，只要股東在會(huì)議決議通過之日起60日內(nèi)提出即可，同時(shí)該60日還包括股東提出收購(gòu)請(qǐng)求后股東與公司的協(xié)議時(shí)間，也就是說請(qǐng)求權(quán)的行使期間與協(xié)商期間是重合的，這樣會(huì)導(dǎo)致協(xié)商期間快要屆滿時(shí)，股東才提出協(xié)商請(qǐng)求，而由于時(shí)間過短不能充分協(xié)商，導(dǎo)致不必要的訴訟。 5、應(yīng)當(dāng)明確股票交付與價(jià)款支付期限。如果沒有這一方面的規(guī)定，股東可能不能在合理期限內(nèi)獲得股份價(jià)款，公司與股東之間也可能會(huì)產(chǎn)生諸如誰先交出股票、誰先支付價(jià)款的爭(zhēng)議。臺(tái)

9、灣地區(qū)公司法規(guī)定自決議之日起90日內(nèi)支付價(jià)款，股份價(jià)款支付與股份交付同時(shí)為之。美國(guó)模范商業(yè)公司法第13章規(guī)定，如果公司估定了反對(duì)股東所持股份的價(jià)值，就應(yīng)當(dāng)立即支付該筆金額，而不能等待評(píng)估程序的最終結(jié)果。在支付的同時(shí)，公司還應(yīng)將有關(guān)資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)務(wù)說明、公司對(duì)于股份公正價(jià)格的陳述、利息計(jì)算的說明等文件一并送達(dá)反對(duì)股東。如果股東不滿意公司的開價(jià)，還可以要求公司按照自己的股價(jià)支付。我國(guó)可以參照作出規(guī)定。 二、應(yīng)當(dāng)對(duì)股份有限公司中小股東與有限責(zé)任公司的中小股東實(shí)施平等保護(hù)。我國(guó)股份有限公司的回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)僅僅適用于公司合并、分立情形。近年來世界范圍內(nèi)的公司治理危機(jī)，使得重新界定股東與管理者之間的權(quán)利分配、

10、擴(kuò)大股東參與公司治理的范圍成為各國(guó)公司立法改革所普遍面臨的任務(wù)。我國(guó)作為一個(gè)股票市場(chǎng)發(fā)展程度相對(duì)落后，中小股東利益保護(hù)機(jī)制不健全的發(fā)展中國(guó)家，更應(yīng)該積極擴(kuò)大股東的權(quán)利。股份有限公司中股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)除應(yīng)適用于公司合并、分立涉及公司重大結(jié)構(gòu)調(diào)整的事項(xiàng)外，更應(yīng)適用于公司營(yíng)業(yè)或財(cái)產(chǎn)重大變更等行為，可以參考日本、臺(tái)灣地區(qū)的立法，適當(dāng)擴(kuò)大其適用范圍。 三、應(yīng)當(dāng)對(duì)有限責(zé)任公司回購(gòu)的股份如何處理作出明確規(guī)定，比如是減資還是其他股東受讓。 四、應(yīng)當(dāng)明確司法定價(jià)的方法，也即“合理價(jià)格”如何確定才合理？一般有兩種思路，即如果股票上市，則可以參照市場(chǎng)價(jià)格予以確定?；蛘咭部梢园凑展镜膬糍Y產(chǎn)額計(jì)算每股的實(shí)際價(jià)值。因?yàn)楣?/p>

11、司對(duì)自身財(cái)產(chǎn)情況最為了解，股東處于信息劣勢(shì)，所以合理價(jià)格的證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)由公司承擔(dān)。 五、應(yīng)當(dāng)對(duì)異議股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)作出一定限制。在公司并購(gòu)中，已行使了股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的異議股東，不得再提出公司特定決議無效之訴。這主要是為了防止異議股東濫用訴權(quán)。 在立法不完善，有關(guān)司法解釋尚未出臺(tái)的情況下，法院在審理相關(guān)案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮立法本意，從保護(hù)中小股東權(quán)益角度出發(fā)，注意以下幾點(diǎn)： 1、公司章程不能剝奪股東的異議和收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是為了保護(hù)少數(shù)股東利益而由法律特別賦予的權(quán)利，屬于股東的固有權(quán)利和基本權(quán)利，公司章程不得違背法律的規(guī)定，強(qiáng)行規(guī)定股東放棄或不享有該項(xiàng)權(quán)利。如果公司章程作出這樣的規(guī)定，應(yīng)按無效處理。但是，如果公司章程擴(kuò)大了股東可以提出異議并要求收購(gòu)的情事范圍，則應(yīng)當(dāng)允許。 2、法院在判決公司回購(gòu)股東股份后，應(yīng)當(dāng)按照或者比照第143條第2款的規(guī)定，要求公司在6個(gè)月內(nèi)將回購(gòu)的股