合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

1、1 合同的變更、轉(zhuǎn)讓合同的變更、轉(zhuǎn)讓 和終止和終止 2 合同變更與轉(zhuǎn)讓合同變更與轉(zhuǎn)讓 合合 同同 主體主體 內(nèi)容內(nèi)容 債務(wù)人債務(wù)人 債權(quán)人債權(quán)人 合合 同同 的的 轉(zhuǎn)轉(zhuǎn) 讓讓 合合 同同 的的 變變 更更 3 合同的變更 廣義：合同的內(nèi)容和主題發(fā)生變化 狹義：僅合同內(nèi)容發(fā)生變化狹義：僅合同內(nèi)容發(fā)生變化 合同成立之后、履行之前，或合同履行開(kāi)合同成立之后、履行之前，或合同履行開(kāi) 始之后，尚未履行完畢之前，就合同內(nèi)容始之后，尚未履行完畢之前，就合同內(nèi)容 進(jìn)行修改或補(bǔ)充進(jìn)行修改或補(bǔ)充 不溯及既往不溯及既往 合同的變更 協(xié)議變更協(xié)議變更 合同成立后，當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行 變更 法定變更法定變更

2、當(dāng)發(fā)生法等的可以變更合同的事由時(shí)，經(jīng)一方當(dāng) 事人請(qǐng)求可對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行變更 如不可抗力，情勢(shì)變遷，重大誤解，顯失公平等 合同的變更 英美英美普通法普通法 合同的變更必須有對(duì)價(jià)對(duì)價(jià)支持才能有效成立 美國(guó)美國(guó)統(tǒng)一商法典統(tǒng)一商法典 缺少對(duì)價(jià)，合同變更仍有約束力 法國(guó)法法國(guó)法 不以直接干預(yù)經(jīng)濟(jì)為目的（依情勢(shì)變遷制度） 直接對(duì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行干預(yù) 國(guó)際商事通則國(guó)際商事通則 合同的修改須當(dāng)事人協(xié)議，另外，若合同中規(guī)定合同必須以書(shū) 面形式做出，則該合同不得以其他形式變更。 將重大失衡和艱難情形作為主張變更合同的理由 合同的變更 英美普通法英美普通法 合同變更的效力： 變更后，原有的合同失效，當(dāng)事人按照變更后的 合同內(nèi)

3、容履行 合同變更沒(méi)有溯及力 合同變更不影響當(dāng)事人請(qǐng)求損害賠償?shù)臋?quán)利 合同變更對(duì)從權(quán)利的影響（合同擔(dān)保，合同變更 應(yīng)取得擔(dān)保人的書(shū)面同意，否則擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān) 保責(zé)任） 合同的轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓僅涉及合同主體主體的變更，不涉及 合同內(nèi)容的轉(zhuǎn)讓 種類：債權(quán)讓與債權(quán)讓與 ，債務(wù)承擔(dān)，債務(wù)承擔(dān) 和 概括轉(zhuǎn)讓概括轉(zhuǎn)讓 主體主體 債務(wù)人債務(wù)人 債權(quán)人債權(quán)人 債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān) 債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓 合合 同同 的的 轉(zhuǎn)轉(zhuǎn) 讓讓 8 債權(quán)讓與 債權(quán)讓與：原債權(quán)人與新債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，根據(jù)協(xié)議，將債 權(quán)轉(zhuǎn)讓給新債權(quán)人 大陸法系大陸法系 債權(quán)讓與無(wú)需征得債務(wù)人的同意債權(quán)讓與無(wú)需征得債務(wù)人的同意 德國(guó)法：無(wú)需征得

4、債務(wù)人同意，不必通知債務(wù)人 法國(guó)法：無(wú)需征得債務(wù)人同意，但要通知債務(wù)人 若債權(quán)先后讓與了兩個(gè)以上的受讓人 德：第一受讓人取得該項(xiàng)債權(quán) 法：先把手讓事實(shí)通知債務(wù)人的那方獲得 債權(quán)讓與 英美法系英美法系 原則上承認(rèn)債權(quán)讓與，但具有個(gè)人特色的合同權(quán) 利不能讓與 英國(guó)法 處理方法 成文法：必須達(dá)到法律規(guī)定的要求，不需要對(duì)價(jià) 支持 衡平法：未達(dá)到成文法條件的，可按照衡平法原 則進(jìn)行轉(zhuǎn)讓 ，不以通知債務(wù)人為要件 10 債權(quán)讓與債權(quán)讓與 中國(guó)法律中國(guó)法律 允許合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓， 但根據(jù)合同性質(zhì)，當(dāng)事人 約定或法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的不得轉(zhuǎn)讓第三人 需通知債務(wù)人，未通知的，不發(fā)生效力 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)力的，受讓人取得與債權(quán)

5、有關(guān)的從 權(quán)利，專屬于債權(quán)人自身的除外；債務(wù)人接到債權(quán) 轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓 人主張；債務(wù)人接到債權(quán)人轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì) 讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先與轉(zhuǎn)讓的債 權(quán)到期或同時(shí)到期，債務(wù)人可以向受讓人主張抵消 11 在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況 下，誰(shuí)應(yīng)優(yōu)先取得債權(quán)？下，誰(shuí)應(yīng)優(yōu)先取得債權(quán)？ 第一個(gè)受讓人第一個(gè)受讓人：德國(guó)、美國(guó)：德國(guó)、美國(guó) 第一個(gè)通知第一個(gè)通知債權(quán)讓與事實(shí)的受讓債權(quán)讓與事實(shí)的受讓人人：法國(guó)、：法國(guó)、 英國(guó)英國(guó) 中國(guó)法律中國(guó)法律：有償讓與優(yōu)于無(wú)償贈(zèng)與，全部有償讓與優(yōu)于無(wú)償贈(zèng)與，全部 轉(zhuǎn)讓優(yōu)于部分轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓優(yōu)于部分轉(zhuǎn)讓。

6、 12 債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān) 債權(quán)人債權(quán)人 第三人第三人 （新債務(wù)人）（新債務(wù)人） 原債務(wù)人原債務(wù)人 債債 權(quán)權(quán) 債債 務(wù)務(wù) 關(guān)關(guān) 系系 債權(quán)人，債務(wù)人債權(quán)人，債務(wù)人 第三人達(dá)成第三人達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議 新新 債債 權(quán)權(quán) 債債 務(wù)務(wù) 關(guān)關(guān) 系系 債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān) 大陸法系大陸法系 德國(guó)法：德國(guó)法： 債務(wù)可以轉(zhuǎn)移，但必須征得債權(quán)人的同意； 由承擔(dān)人代替原債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，原債務(wù)人脫離 債務(wù)關(guān)系； 承擔(dān)人可以援用原債務(wù)人的抗辯事由； 法國(guó)法律法國(guó)法律 消滅舊債務(wù)，成立新債務(wù)的方法達(dá)到債務(wù)承擔(dān)的目 的 債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān) 英美法系英美法系 英國(guó)法 債務(wù)轉(zhuǎn)移可通過(guò)替代履行和合同更新來(lái)完成債務(wù)轉(zhuǎn)移可通

7、過(guò)替代履行和合同更新來(lái)完成 替代履行：債務(wù)可以有第三人幫還，但合同中當(dāng)事人不變； 若出現(xiàn)違約等狀況，仍有當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任，但可通過(guò)利用侵 權(quán)法取得第三方的救濟(jì) 合同更新：建立新合同，當(dāng)事人原合同的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn) 移，但對(duì)于新合同，當(dāng)事人必須提供對(duì)價(jià)。 美國(guó)法 不認(rèn)可債務(wù)讓與，但某些情況況下允許代行債務(wù) 15 債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān) 合同法合同法 債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須征得債權(quán)人的同意債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須征得債權(quán)人的同意 16 概括轉(zhuǎn)讓概括轉(zhuǎn)讓 合同當(dāng)事人將其債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人， 由第三人概括的接受這些債權(quán)的行為。 方式：方式： 合同轉(zhuǎn)讓，依據(jù)當(dāng)事人之間的約定發(fā)生債 權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移 企業(yè)合并 17 合同的消滅合同的

8、消滅 大陸法系大陸法系 英美法系英美法系 中中 國(guó)國(guó) 合同因某種原因不復(fù)存在。 債的消滅 合同的消滅 合同的權(quán)利義 務(wù)終止 18 大陸法對(duì)債的消滅大陸法對(duì)債的消滅 1 1、清償、清償 2 2、提存、提存 3 3、抵銷、抵銷 4 4、免除、免除 5 5、混同、混同 合同的消滅合同的消滅 1、清清 償償（payment） 清償，是指?jìng)鶛?quán)人履行債的內(nèi)容的行為清償，是指?jìng)鶛?quán)人履行債的內(nèi)容的行為 例如，在買(mǎi)賣(mài)合同中，賣(mài)方向買(mǎi)方交貨，買(mǎi)方向賣(mài)方支付價(jià)例如，在買(mǎi)賣(mài)合同中，賣(mài)方向買(mǎi)方交貨，買(mǎi)方向賣(mài)方支付價(jià) 金，這都叫做清償。金，這都叫做清償。 清償一般是指由債務(wù)人與債權(quán)人履行合同的義務(wù)。但是，清償一般是指由債

9、務(wù)人與債權(quán)人履行合同的義務(wù)。但是， 西方各國(guó)的法律原則上都允許債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人西方各國(guó)的法律原則上都允許債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人 清償債務(wù)。清償債務(wù)。 20 標(biāo)的物標(biāo)的物 - - 合約規(guī)定的標(biāo)定物合約規(guī)定的標(biāo)定物 地點(diǎn)地點(diǎn) 往取債務(wù)往取債務(wù) （德國(guó)，法國(guó)）（德國(guó)，法國(guó)） 赴償債務(wù)（日本）赴償債務(wù)（日本） 1、清清 償償（payment） 2、免免 除除（release） 債權(quán)人放棄債權(quán)，從而使債歸于消滅的行為。債權(quán)人放棄債權(quán)，從而使債歸于消滅的行為。 免除免除是否需要債務(wù)人的同意是否需要債務(wù)人的同意才能生效，各國(guó)的法才能生效，各國(guó)的法 律有不同的規(guī)定。律有不同的規(guī)定。 需取得債務(wù)人

10、同意（德，法）需取得債務(wù)人同意（德，法） 無(wú)需取得債務(wù)人同意（日本）無(wú)需取得債務(wù)人同意（日本） 22 3、提提 存存（deposit） 提存提存是指?jìng)鶆?wù)人在債權(quán)人無(wú)理拒絕受領(lǐng)，延 遲受領(lǐng)或下落不明時(shí)，將應(yīng)交付的標(biāo)的物寄 存在法定提存機(jī)關(guān)以代替清償?shù)男袨椤?提存的條件：提存的條件： 債權(quán)人受領(lǐng)遲延債權(quán)人受領(lǐng)遲延 債權(quán)人下落不明債權(quán)人下落不明 不能確定債權(quán)人是誰(shuí)不能確定債權(quán)人是誰(shuí) 法律規(guī)定的其他情形法律規(guī)定的其他情形 23 3、提提 存存（deposit） 提存的效力主要有以下三個(gè)方面提存的效力主要有以下三個(gè)方面: : 債務(wù)人免除責(zé)任債務(wù)人免除責(zé)任 標(biāo)的物提存后，債權(quán)人不能標(biāo)的物提存后，債權(quán)人不能

11、 再向債務(wù)人請(qǐng)求清償再向債務(wù)人請(qǐng)求清償 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移提存后，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)又債權(quán)人承提存后，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)又債權(quán)人承 擔(dān)，如發(fā)生毀壞滅失，債務(wù)人概不負(fù)責(zé)擔(dān)，如發(fā)生毀壞滅失，債務(wù)人概不負(fù)責(zé) 費(fèi)用負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移費(fèi)用負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)責(zé)提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)責(zé) 24 4 4、抵、抵 銷銷（set-off） 當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)時(shí)，以其各自的債權(quán)沖抵債當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)時(shí)，以其各自的債權(quán)沖抵債 務(wù)，使雙方的債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅務(wù)，使雙方的債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅 抵銷的方法：抵銷的方法： 法定抵銷法定抵銷 約定抵銷約定抵銷 25 5 5、混混 同同（merger） 混同，是指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同屬于一個(gè)人，即同混同，是指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同屬于一個(gè)人，即同 一個(gè)人既是債權(quán)人同時(shí)又是債務(wù)人。一個(gè)人既是債權(quán)人同時(shí)又是債務(wù)人。 混同的原因主要有以下三種混同的原因主要有以下三種: : （1 1）民法上的繼受，繼承）民法上的繼受，繼承 （2 2）商法上的繼受，公司合并）商法上的繼受，公司合并 （3 3）特定繼受，債權(quán)讓與）特定繼受，債權(quán)讓與 26 英美法的規(guī)定英美法的規(guī)定 1 1、合同因單方面依法終止而消滅、合同因單方面依法終止而消