二級建造師建設(shè)工程施工合同百問百答.doc

1、二級建造師建設(shè)工程施工合同百問百答1、合同的概念是什麼？答：合同又稱契約。 民法通則第八十五條對民事合同的定義為：“合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。 ”合同法第二條規(guī)定： “本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè) 立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 ”2、訂立合同應(yīng)遵循合法的原則主要體現(xiàn)在哪些方面？ 答：訂立合同應(yīng)當遵守合法的原則，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：（ 1）主體合法，包括合同主體應(yīng)具有民事權(quán)利能力和民事行為能力；主體的意思表示 真實；主體對合同標的有相應(yīng)的處分權(quán)。（2）客體合法，即合同的標的必須是法律所允許的。（3）內(nèi)容合法，即合同規(guī)定的當事人的權(quán)利、義

2、務(wù)必須是合法的。（4）形式合法，即符合法律、法規(guī)規(guī)定的形式的要求。如法律規(guī)定合同要采用書面形 式的要采用書面形式。3、合同訂立以后就受法律保護嗎？ 答：并不是所有的合同訂立以后就受法律保護。根據(jù)民法通則第八十八條的規(guī)定， 只有依法成立的合同受法律保護。4、合同的法律效力的含義是什麼？ 答：合同的法律效力是指合同依法成立后所產(chǎn)生的法律后果。 合同不是法律， 而是當事 人之間設(shè)立、 變更、 終止民事關(guān)系的協(xié)議， 但合同一經(jīng)依法成立就發(fā)生了法律上的效力。 民 法通則第八十五條規(guī)定： “依法成立的合同，受法律保護 ”，可見，依法成立的合同具有法 律約束力，具有法律效力。5、什麼是合同全面履行原則？ 答

3、：合同全面履行原則是指雙方當事人必須按照合同規(guī)定的標的質(zhì)量和數(shù)量、 履行地點、 履行價格、履行時間和履行方式等全面完成應(yīng)當承擔的義務(wù)。又稱適當履行原則。6、什麼是合同實際履行原則？ 答：合同實際履行原則是指按照合同標的不折不扣地實現(xiàn)其內(nèi)容的行為。 也就是合同當 事人必須按照合同上寫的什麼標的就一定要交付什麼標的， 實際履行時， 簽訂合同雙方當事 人應(yīng)交付和接受的標的， 除由于實際履行不可能或履行已無實際意義等原因外， 不得任意降 低標的物標準，變更標的物或以貨幣代替實物。7、建設(shè)工程施工合同的概念是什麼？ 答：合同法第二條規(guī)定： “合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變 更、終止民

4、事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 ”合同法第二百六十九條規(guī)定： “建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付 價款的合同。 ”建筑法第十五條規(guī)定： “建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當依法訂立書面合同， 明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。 ”建設(shè)工程施工合同的主要權(quán)利義務(wù)是：建設(shè)工程發(fā)包人有取得建成的建設(shè)工程的權(quán)利， 有支付工程價款的義務(wù)；建設(shè)工程承包人有交付建設(shè)工程的義務(wù)，有取得工程價款的權(quán)利。綜上所述， 建設(shè)工程施工合同的概念應(yīng)當是： 建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完 成雙方商定的建設(shè)工程，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。8、簽訂施工合同談判的依據(jù)是什麼？答： 談判施工合同各條款時，發(fā)包人和承包人都要以下列內(nèi)容

5、為依據(jù)：一、法律、行政法規(guī) 這是訂立和履行合同的最基本的原則，必須遵守。也就是在雙方談判合同具體條款時， 不能違反法律、 行政法規(guī)的規(guī)定。 談判只能在法律和行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)進行， 不能超越 法律和行政法規(guī)允許范圍進行談判。例如： 招標投標法第九條規(guī)定： “招標人應(yīng)當有進行 招標項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應(yīng)當在招標文件中如實載明。 ”根據(jù)這一規(guī) 定，如要求承包人墊付建設(shè)資金，這是與法律相抵觸的， 如果簽訂這類合同，是屬于無效條 款。二、通用條款 通用條款各條款中有四十多處需要在專用條款內(nèi)具體約定。因而專用條款 具體約定的內(nèi)容，在談判時，都要依據(jù)通用條款這條談判約定。三、發(fā)包人和承

6、包人的工作情況和施工場地情況建設(shè)工程的工程固定、 施工流動、 施工周期長及涉及面廣等特點使發(fā)包人和承包人雙方 都要結(jié)合雙方具體的工作情況和施工現(xiàn)場等因素談合同， 離開雙方的實際工作情況， 妄談合 同具體條款， 會造成合同履行中產(chǎn)生糾紛或違約事件。 雙方在 專用條款 內(nèi)對通用條款 要進行細化，補充或修改。四、投標文件和中標通知書根據(jù)法律規(guī)定， 招標工程必須依據(jù)投標文件和中標通知書訂立書面合同。 同時， 還規(guī)定 招標人和中標人不得再訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。9、施工合同有哪些法律特征 答：施工合同法律特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（ 1）具有嚴格的計劃性簽訂建設(shè)工程施工合同， 必須以建設(shè)計劃

7、和具體建設(shè)設(shè)計文件已獲得國家有關(guān)部門批準 為前提。 簽訂施工合同須以履行有關(guān)法定審批程序為前提， 這是由于建設(shè)工程施工合同的標 的物為建筑產(chǎn)品，需要占用土地，耗費大量的資源，屬于國民經(jīng)濟建設(shè)的重要組成部分。凡 是沒有經(jīng)過計劃部門規(guī)劃部門的批準， 不能進行工程設(shè)計， 建設(shè)行政主管部門不予辦理報建 手續(xù)及施工許可證， 更不能組織施工。在施工過程中，如需變更原計劃項目功能的，必須報 經(jīng)有關(guān)部門審核同意。（ 2）承包人主體資格受到嚴格限制建設(shè)工程施工合同的承包人， 除了在經(jīng)工商行政管理部門核準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活 動外，應(yīng)當遵守企業(yè)資質(zhì)等級管理的規(guī)定，不得超級承攬任務(wù)。（3）簽訂及履行施工合同受到國

8、家的嚴格監(jiān)督管理。 國家對建設(shè)工程項目的發(fā)包實行招標投標制度。 招標法 第三條規(guī)定： “中華人民共和 國境內(nèi)進行工程建設(shè)項目必須進行招標。 ”第四條規(guī)定： “任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他方 式規(guī)避招標。10、法律對簽訂建設(shè)工程施工合同有什麼要求？ 答：合同法第二百七十條規(guī)定：建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。 建筑法第十五 條規(guī)定：建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。 發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當全面履行合同約定的義務(wù)， 不按照合同約定履行義務(wù)的， 依法承擔 違約責任。11、發(fā)承包雙方簽訂的施工合同有什麼作用？答：( 1)是招標文件的重

9、要組成部分。 招標文件就是要約，合同就是通過招標投標形式來要約和承諾。 (2)明確建設(shè)工程發(fā)包人和承包人之間的權(quán)利義務(wù)。建設(shè)工程施工合同一經(jīng)生效之后， 即具有法律效力， 工程發(fā)包人和承包人雙方就產(chǎn)生了 法律上的關(guān)系。施工合同是雙方行為的準則； 施工合同制約發(fā)包人和承包人； 簽訂施工合同明確 雙方權(quán)利和義務(wù)的相互關(guān)系。(3)是建設(shè)工程施工階段實行監(jiān)理的依據(jù)。監(jiān)理工程師對工程實行監(jiān)理離不開合同， 離開了就沒有了依據(jù)。(4)是保護建設(shè)工程發(fā)包人和承包人權(quán)益的依據(jù)。施工合同依法保護工程發(fā)包方和 承包方雙方權(quán)益； 追究違反施工合同的法律依據(jù)； 調(diào)解、 仲裁和審理施工合同糾紛的依 據(jù)。12、施工合同應(yīng)包括

10、哪些內(nèi)容？答：( 1)施工主要是指工程的建筑與安裝。施工合同是指施工人完成工程的建筑安裝工作；(2)合同法第二百七十五條規(guī)定：施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間 交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、 工程造價、 技術(shù)資料交付時間、 材料和設(shè)備供應(yīng)責 任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證、雙方相互協(xié)作等條款。( 3)建設(shè)工程施工合同是建設(shè)主管部門依照有關(guān)法律規(guī)定制定和推行 “示范文本 ”合同。13、施工合同有哪些特點？答：( 1)、合同 “標的物 ”特殊 首先，建筑產(chǎn)品的固定性和生產(chǎn)的流動性，是區(qū)別于社會其他產(chǎn)品的根本特點。其次， 建筑產(chǎn)品的類別龐雜，形成其產(chǎn)品個體性和生產(chǎn)的

11、單件性。再次， 建筑產(chǎn)品體積龐大， 消耗 的人力、物力、財力多，一次性投資數(shù)額大。( 2)、合同履行周期長由于建筑產(chǎn)品的體積龐大， 結(jié)構(gòu)復雜，建造周期都較長， 不同用途，不同專業(yè)特點的建 設(shè)工程工期長短也不同。少則幾個月，多則數(shù)年。( 3)、合同條款內(nèi)容多由于施工合同的 “標的物 ”特殊，履行周期長等特點，施工合同條款除合同法規(guī)定的 工程范圍、建設(shè)工期、中間交工、工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料 交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責任。撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙 方相互協(xié)作等條款外，還有很多具體內(nèi)容如： 有關(guān)圖紙、 技術(shù)資料提供份數(shù)，保證工期的進 度計劃，提前或

12、延誤工期的責任、價款的預付和調(diào)整、設(shè)計變更、現(xiàn)場“三通一平 ”、地下障礙、工程分包、不可抗力、合同解除、緩建等重要內(nèi)容。( 4)、合同涉及面廣簽訂施工合同， 必須遵守國家的多項法律和行政法規(guī)， 由于施工合同條款多， 涉及的法 律和行政法規(guī)也就多。如合同法 、民事訴訟法 、民法通則 、建筑法 、保險法、擔保法、標準化法 、文物保護法 、噪聲污染防治法 、反不正當競爭法 、仲裁法 外，施工合同除了從法律、 行政法規(guī)方面涉及面廣外， 從施工合同監(jiān)督方面還涉及工商行政 管理部門、建設(shè)工程行政主管部門；合同履行中產(chǎn)生糾紛還要涉及仲裁委員會或人民法院； 合同納稅就要涉及稅務(wù)部門。14、什麼是通用條款？ 答

13、：是根據(jù)法律、 行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的需要訂立， 通用于建設(shè)工程施工的條15、什麼是專用條款？ 答：是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合具體工程實際， 經(jīng)協(xié)商達成一致 意見的條款，是對通用條款的具體化、補充或修改。16、什麼是工程內(nèi)容？ 答：指反映工程狀況的一些指標內(nèi)容。主要包括工程的建設(shè)規(guī)模、 結(jié)構(gòu)特征等。對于房 屋建筑工程，應(yīng)填寫建筑面積、結(jié)構(gòu)類型、層數(shù)等；對于道路、隧道、橋梁、機場、堤壩等 其他土木建筑工程，應(yīng)填寫反映設(shè)計生產(chǎn)能力或工程效益的指標，如長度、跨度、容量等。 群體工程包括的工程內(nèi)容應(yīng)列表說明， 具體格式可參考本合同范本附件 工程項目一覽表17、什麼是工程承包范圍

14、？答：指承包人承包的工作范圍和內(nèi)容。 應(yīng)根據(jù)招標文件或施工圖紙確定的承包范圍填寫。 如可以填寫土建工程，或者填寫土建、線路、管道、設(shè)備安裝及裝飾裝修工程。也可以更具 體一些，填寫是否包括采暖衛(wèi)生與煤氣、電氣、通風與空調(diào)、電梯、通訊、消防等專業(yè)工程 的安裝以及室外線路、管道、道路、圍墻、綠化等工程。18、建筑工程施工所稱房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程發(fā)承包范圍是怎樣界定的？ 答：在中華人民共和國境內(nèi)的建筑工程所稱房屋建筑工程是指各類房屋建筑及其附屬設(shè) 施和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝工程及室內(nèi)外裝飾裝修工程。所稱市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，是指城市道路、公共交通、供水、排水、燃氣、熱力、園林、環(huán)衛(wèi)、 污水處

15、理、 垃圾處理、 防洪、 地下公共設(shè)施及附屬設(shè)施的土建、 管道、 設(shè)備安裝工程。19、有哪些情況所簽訂的建筑工程施工合同為無效合同？ 答： 1、不是有經(jīng)營建筑活動主體資格的企業(yè)或個人；2、沒有按國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃；3、承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人；4、發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建筑工程規(guī)劃許可證、無辦理報 建手續(xù)的 “三無 ”工程建設(shè)施工合同；5、建筑工程合同中帶資、墊款承包工程的條款；6、其它違反國家有關(guān)法律、法規(guī)所簽訂的施工合同。20、現(xiàn)階段為什麼要實行施工合同備案制度？ 答：由于當前建筑市場尚未發(fā)育完善， 市場主體行為尚未完全規(guī)范， 建設(shè)工程施工合同 備案管