公司和公司法概述

1、公公 司司 法法 法學院法學院 趙玲趙玲 1367103869013671038690 教材教材 o 范健、王建文：公司法，法律出版社 2008年版。 o 法律圖書館：www.law- 考核方式考核方式 o 平時（20%）+期中作業(yè)（10%）+期末 考試（70%） 第一章第一章 公司和公司法概述公司和公司法概述 o 一、公司概述 o （一）公司的概念 o 公司，是指股東依照公司法的規(guī)定，在我國境內(nèi)設 立的，股東以其出資為限對公司承擔有限責任，公 司以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 n 依法設立 n 在我國境內(nèi)設立 n 股東有限責任 n 公司無限責任 o Company or Corp

2、oration? 依法設立依法設立 n 1、公司的設立必須符合法律規(guī)定的條件和 程序 n 2、特殊類型的公司的設立必須取得審批機 關的審批 n 3、公司從事經(jīng)營活動必須取得工商機關核 發(fā)的營業(yè)執(zhí)照 股東有限責任股東有限責任 o 有限責任 n 股東以其出資為限對公司債務承擔責任，將股東的 責任風險限定在出資范圍之內(nèi)。 n 如果公司破產(chǎn)，債權人不能要求投資者以其他個人 財產(chǎn)清償債務。有限責任制度有助于減少投資者的 風險，促進投資。 o 無限責任 n 投資者不僅以其出資為限對企業(yè)債務承擔責任，債 權人還可以對投資者的其他個人財產(chǎn)直接追索。 n 即使企業(yè)宣告破產(chǎn)，投資者也須以其他個人財產(chǎn)承 擔責任。

3、o （二）公司的特征 o 1. 營利性 n 公司的目的：公司利益最大化 or 股東利益最大 化（“股東至上”，shareholder primacy） ？ n 對公司營利性的制約：公司社會責任（ corporate social responsibility）。 o 2. 社團性 n 社團，是指為一定目的而設立的，由兩人以上 所組成的團體；成員叫做社員。 n 社團 營利性社團，如公司 n 非營利性社團，如協(xié)會、學會、俱樂部 n 社團：人的集合體 n 財團：財產(chǎn)的集合體（非營利性），如諾貝爾 基金會 o 公司社團性的突破 o 3. 法人性 n 法人是具有民事權利能力和民事行為能力， 依法獨立享有

4、民事權利、承擔民事義務的組 織。 n 民法通則第37條規(guī)定，法人必須同時具 備以下四個條件。 o 1、依法成立。 o 2、有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。 o 3、有自己的名稱、組織機構和場所。 o 4、能夠獨立承擔民享責任。 公司與企業(yè)公司與企業(yè) o 公司（corporation） o 企業(yè) 合伙（partnership） o 個人獨資企業(yè)(individual enterprise) o 外商投資企業(yè)（foreign investment enterprise） 公司制的利弊公司制的利弊 o 有利之處 n 股東的有限責任（合伙人的無限連帶責任） o 不利之處 n 代理成本 （合伙企業(yè)不存在代理成本問題

5、） n 雙重稅收（合伙企業(yè)單重稅收） o （三）公司的種類 o 1. 學理分類 o （1）人合公司、資合公司、人合兼資合公司 n 人合公司，是指以股東個人的信用而非公司資本作 為信用基礎的公司。 n 資合公司，是指以公司的資本而非股東個人信用作 為信用基礎的公司。 n 人合兼資合公司，是指以股東個人信用和公司資本 信用為基礎的公司。 o （2）母公司、子公司、控股公司 n 母公司，是指因擁有其他公司一定比例股份或 者根據(jù)協(xié)議可以直接或者間接控制或者支配其 他公司的公司。 n 母公司（控股公司）：純粹控股公司和混合控 股公司 n 子公司，是母公司的對稱，是指全部股份或者 達到控股程度的股份被另一

6、個公司所控制，或 者依照協(xié)議被另一個公司實際控制的公司。 o （3）總公司、分公司 n 總公司，也叫本公司，是管轄公司全部組織的 總機構。 o 具有法人資格 n 分公司，是總公司的對稱，是指被總公司管轄 的公司分支機構。 o 不具有法人資格，但須辦理營業(yè)執(zhí)照。 o 思考：分公司能夠以自己的名義簽訂合同嗎？ o 分公司能夠以自己的名義提起訴訟嗎？ o 分公司能夠以自己的財產(chǎn)獨立承擔嗎？ o （4）本國公司、外國公司、多國公司 n 本國公司，是指具有本國國籍的公司。 n 外國公司，是指不具有本國國籍而隸屬于外 國國籍的公司。 o Foreign corporation是什么含義？ n 多國公司（跨

7、國公司），是指以一國為中心 ，通過對外直接投資，在其他國家或者地區(qū) 設立分支機構、子公司或者其他外商投資企 業(yè)，從事國際性生產(chǎn)或者服務的大型公司。 o 2. 法律分類 o （1）大陸法系國家的分類 n 無限公司（unlimited liability company） o 無限公司，是指由兩個以上股東組成，全體股東對 公司債務承擔無限連帶責任的公司。 n 兩合公司(joint liability company) o 兩合公司，是指由一人以上的無限責任股東與一人 以上的有限責任股東所組成，其中無限責任股東對 公司債務承擔無限連帶責任，有限責任股東僅以其 出資額為限承擔有限責任的公司。 兩合公司

8、的特征兩合公司的特征 股東股東 類型類型 出資出資 種類種類 責任責任 形式形式 是否是否 參與參與 管理管理 能否經(jīng)營同類、能否經(jīng)營同類、 類似業(yè)務類似業(yè)務 有限責任 股東 財產(chǎn)有限責任 否能 無限責任 股東 財產(chǎn)、勞務、 信用 無限責任 是否（競業(yè)禁止） n 有限責任公司(limited liability company) o 有限責任公司，是指由一定人數(shù)以上股東 共同出資，股東以其出資為限對公司承擔 責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責 任的公司。 有限責任公司的特征有限責任公司的特征（100） n 1、股東出資的非股份性 n 2、公司資本的封閉性 o 不能發(fā)行股票 o 出資轉讓受限制

9、 n 3、股東人數(shù)的限制性 n 4、公司組織的簡便性 n 5、兼具人合和資合性 n 股份有限公司(publicly held company) o 股份有限公司，是指由一定人數(shù)的股東發(fā) 起設立，并且可以通過發(fā)行股票籌集資本 ，全部資本分為均等股份，股東以其所認 購的股份為限對公司債務承擔責任，公司 以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。 股份有限公司的特征股份有限公司的特征（101） n 1、資本劃分為等額股份 n 2、股東人數(shù)的廣泛性 n 3、典型的資合公司 n 4、公司股份轉讓自由 n 5、所有權與經(jīng)營權高度分離 o（2）英美法系國家的法律分類 n 注冊公司與非注冊公司 o 注冊公司，是指依

10、照公司法注冊設立的公 司。 o 非注冊公司，是指依照特許或者特別法令 而設立的公司。依據(jù)設立依據(jù)的不同，可 以進一步分為特許公司（chartered company）和法定公司（statutory company）。 n 開放性公司和封閉性公司 o 開放性公司（英稱public company；美稱publicly- held corporation或者Share corporation），又被譯 為多數(shù)人公司、上市公司、公公司、公眾公司、公開招 股公司，是指可以公開招股、股東人數(shù)無最高數(shù)額限制 ，其股票可以在證券市場公開交易的公司。 o 封閉性公司（英稱Private company，美稱c

11、lose corporation），又被譯為少數(shù)人公司、不上市公司、 私公司、私人公司、非公開招股公司，是指股份全部由 設立該公司的一定人數(shù)的股東（美國限定為50人以下， 美國多數(shù)州限定為30人以下）認購，不能對外公開發(fā)行 股份，股份不能在證券市場自由轉讓的公司。 n 美國公司法上的 “有限責任公司”（ limited liability company）(104) o 不同于大陸法系國家的有限責任公司 o 特點： n （1）股東有限責任 n （2）單重征稅 o （3）我國公司法上的分類 n 有限責任公司 o 有限責任公司，是指由50個以下股東共同 投資設立，每個股東以其所認繳的出資額 為限對

12、公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn) 對其債務承擔責任的企業(yè)法人。 有限責任公司的特殊形式：國有獨資公司和一人公司有限責任公司的特殊形式：國有獨資公司和一人公司 n 國有獨資公司，是指由國家單獨出資、由國務院或 者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管 理機構履行出資人職責的有限責任公司。 o 國有獨資公司與國有企業(yè)一樣嗎？ n 一人公司（one-man company or one member company），也叫獨資公司、獨股公司，是指僅由 一個股東持有公司全部出資的有限公司，或者僅由 一個股東持有全部股份的股份有限公司。（我國僅 承認一人有限公司。） n 股份有限責任公司 o股份有限公

13、司，是指全部資本劃分為 等額股份，股東以其認購的股份為限 對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn) 對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 特殊形式：上市公司特殊形式：上市公司 n 上市公司，是指公司所發(fā)行的股票經(jīng)過國務院 或者國務院授權的證券管理部門批準在證券交 易所上市交易的股份有限公司。 n特征： o1、上市公司是股份有限公司的一種。 o2、上市公司的股票上市必須符合法定條件，并經(jīng)有關機關批準 。 o3、上市公司的股票可以在證券交易所公開交易 n 思考： n 1、是否所有的股份有限公司的股票，都可 以自由轉讓？ n 2、是否所有的股份有限公司的股票，都可 以上市交易？ n 公司上市的功效： o1、增強公

14、司的融資能力 o2、提高公司的知名度和市場信用 o3、有利于公司規(guī)范運作 o4、提高股東的投資回報率 o二、公司法概述 o（一）概念 n 公司法是規(guī)定各種公司的設立、組織、 活動、清算，以及其他對內(nèi)、對外關對內(nèi)、對外關 系系的法律規(guī)范的總稱。 n 形式意義的公司法和實質意義的公司法 o（二）性質 n 1、私法兼具公法規(guī)范，以私法為主 n 2、主體法兼行為法，以主體法為主 n 3、具有較強的技術性 n 4、實體法兼程序法，以實體法為主 o（三）各國公司法 o 1、英美法系公司法 o （1）英國公司法 o （2）美國公司法 英國公司法英國公司法 n 早期公司立法主要采取兩種特許法的形 式。 o 國

15、王特許狀（royal charter） o 國會的特別法案（act of parliament） n 具有普遍約束力的成文公司法 o 泡沫法案（bubble act,1720） o 泡沫法案廢止法（bubble act repeal act,1825） n 首次規(guī)定準則設立主義 o 合股公司法（joint stock companies,1844） n 首次明文規(guī)定有限責任原則 o 有限責任法（limited liability act,1855） n 第一個現(xiàn)代意義上的公司法 o 合股公司法（joint stock companies act,1856） n 沿用至今的公司法 o 公司法（c

16、ompanies act,1948,1967,1976,1980,1981,1985,198 9） 美國公司法美國公司法 n 公司立法權屬于各州，無聯(lián)邦統(tǒng)一的公司法。 n 朝底競爭（race to the bottom）特拉華 州被譽為“公司天堂”。 n “統(tǒng)一州法運動” o 1928年“美國律師協(xié)會”（American bar association, ABA）公司法委員會起草了統(tǒng)一 商事公司法（uniform business corporation act,1928）; o 1950年起草了商事公司示范法（Model business corporation act,1950,1969,

17、1984,1991,1999,2001） o 2、大陸法系公司法 o （1）將公司法作為民法或者商法的一部分 n 比如意大利、瑞士、瑞典、韓國、日本 o （2）由商法調(diào)整基本公司關系，然后頒布單行 公司法 n 比如法國、德國 o （3）完全由公司單行法調(diào)整 n 比如我國和我國臺灣地區(qū) o3. 我國公司法 n （1）制定背景 o 1993年12月通過，1994年7月1日實施 的中華人民共和國公司法。 o 為國有企業(yè)的股份制改造提供法律依據(jù)， 在法律條文上體現(xiàn)出服務于國有企業(yè)改革 的色彩。 n （2）歷次修訂 o 第一次修訂。1999年12月25日，九屆全國人大常委 會第十三次會議通過了關于修改的

18、決定，對公司法進行第一次修正。 o 第二次修訂。2004年8月28日，十屆全國人大常委 會第十一次會議通過了關于修改的決定，對公司法進行第二次修正。 o 第三次修訂。2005年10月27日，十屆全國人大常委 會第十八次會議表決通過了關于修改 的決定，對公司法進行第三次修正。 第一次修正的內(nèi)容第一次修正的內(nèi)容 o 1、將第67條修改為：“國有獨資公司監(jiān)事會主要由國 務院或者國務院授權的機構、部門委派的人員組成，并 有公司職工代表參加。監(jiān)事會的成員不得少于三人。監(jiān) 事會行使本法第54條第一款第（一）、（二）項規(guī)定 的職權和國務院規(guī)定的其他職權?！薄氨O(jiān)事列席董事會 會議?！薄岸?、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事?！?o 2、將第229條增加1款作為第2款：“屬于高新技術的 股份有限公司，發(fā)起人