公司和公司法概述

1、公公 司司 法法 法學(xué)院法學(xué)院 趙玲趙玲 1367103869013671038690 教材教材 o 范健、王建文：公司法，法律出版社 2008年版。 o 法律圖書館：www.law- 考核方式考核方式 o 平時(shí)（20%）+期中作業(yè)（10%）+期末 考試（70%） 第一章第一章 公司和公司法概述公司和公司法概述 o 一、公司概述 o （一）公司的概念 o 公司，是指股東依照公司法的規(guī)定，在我國(guó)境內(nèi)設(shè) 立的，股東以其出資為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公 司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 n 依法設(shè)立 n 在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立 n 股東有限責(zé)任 n 公司無(wú)限責(zé)任 o Company or Corp

2、oration? 依法設(shè)立依法設(shè)立 n 1、公司的設(shè)立必須符合法律規(guī)定的條件和 程序 n 2、特殊類型的公司的設(shè)立必須取得審批機(jī) 關(guān)的審批 n 3、公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須取得工商機(jī)關(guān)核 發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照 股東有限責(zé)任股東有限責(zé)任 o 有限責(zé)任 n 股東以其出資為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，將股東的 責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)限定在出資范圍之內(nèi)。 n 如果公司破產(chǎn)，債權(quán)人不能要求投資者以其他個(gè)人 財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)。有限責(zé)任制度有助于減少投資者的 風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)投資。 o 無(wú)限責(zé)任 n 投資者不僅以其出資為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債 權(quán)人還可以對(duì)投資者的其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接追索。 n 即使企業(yè)宣告破產(chǎn)，投資者也須以其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)承 擔(dān)責(zé)任。

3、o （二）公司的特征 o 1. 營(yíng)利性 n 公司的目的：公司利益最大化 or 股東利益最大 化（“股東至上”，shareholder primacy） ？ n 對(duì)公司營(yíng)利性的制約：公司社會(huì)責(zé)任（ corporate social responsibility）。 o 2. 社團(tuán)性 n 社團(tuán)，是指為一定目的而設(shè)立的，由兩人以上 所組成的團(tuán)體；成員叫做社員。 n 社團(tuán) 營(yíng)利性社團(tuán)，如公司 n 非營(yíng)利性社團(tuán)，如協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、俱樂(lè)部 n 社團(tuán)：人的集合體 n 財(cái)團(tuán)：財(cái)產(chǎn)的集合體（非營(yíng)利性），如諾貝爾 基金會(huì) o 公司社團(tuán)性的突破 o 3. 法人性 n 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力， 依法獨(dú)立享有

4、民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的組 織。 n 民法通則第37條規(guī)定，法人必須同時(shí)具 備以下四個(gè)條件。 o 1、依法成立。 o 2、有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。 o 3、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。 o 4、能夠獨(dú)立承擔(dān)民享責(zé)任。 公司與企業(yè)公司與企業(yè) o 公司（corporation） o 企業(yè) 合伙（partnership） o 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(individual enterprise) o 外商投資企業(yè)（foreign investment enterprise） 公司制的利弊公司制的利弊 o 有利之處 n 股東的有限責(zé)任（合伙人的無(wú)限連帶責(zé)任） o 不利之處 n 代理成本 （合伙企業(yè)不存在代理成本問(wèn)題

5、） n 雙重稅收（合伙企業(yè)單重稅收） o （三）公司的種類 o 1. 學(xué)理分類 o （1）人合公司、資合公司、人合兼資合公司 n 人合公司，是指以股東個(gè)人的信用而非公司資本作 為信用基礎(chǔ)的公司。 n 資合公司，是指以公司的資本而非股東個(gè)人信用作 為信用基礎(chǔ)的公司。 n 人合兼資合公司，是指以股東個(gè)人信用和公司資本 信用為基礎(chǔ)的公司。 o （2）母公司、子公司、控股公司 n 母公司，是指因擁有其他公司一定比例股份或 者根據(jù)協(xié)議可以直接或者間接控制或者支配其 他公司的公司。 n 母公司（控股公司）：純粹控股公司和混合控 股公司 n 子公司，是母公司的對(duì)稱，是指全部股份或者 達(dá)到控股程度的股份被另一

6、個(gè)公司所控制，或 者依照協(xié)議被另一個(gè)公司實(shí)際控制的公司。 o （3）總公司、分公司 n 總公司，也叫本公司，是管轄公司全部組織的 總機(jī)構(gòu)。 o 具有法人資格 n 分公司，是總公司的對(duì)稱，是指被總公司管轄 的公司分支機(jī)構(gòu)。 o 不具有法人資格，但須辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 o 思考：分公司能夠以自己的名義簽訂合同嗎？ o 分公司能夠以自己的名義提起訴訟嗎？ o 分公司能夠以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)嗎？ o （4）本國(guó)公司、外國(guó)公司、多國(guó)公司 n 本國(guó)公司，是指具有本國(guó)國(guó)籍的公司。 n 外國(guó)公司，是指不具有本國(guó)國(guó)籍而隸屬于外 國(guó)國(guó)籍的公司。 o Foreign corporation是什么含義？ n 多國(guó)公司（跨

7、國(guó)公司），是指以一國(guó)為中心 ，通過(guò)對(duì)外直接投資，在其他國(guó)家或者地區(qū) 設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、子公司或者其他外商投資企 業(yè)，從事國(guó)際性生產(chǎn)或者服務(wù)的大型公司。 o 2. 法律分類 o （1）大陸法系國(guó)家的分類 n 無(wú)限公司（unlimited liability company） o 無(wú)限公司，是指由兩個(gè)以上股東組成，全體股東對(duì) 公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司。 n 兩合公司(joint liability company) o 兩合公司，是指由一人以上的無(wú)限責(zé)任股東與一人 以上的有限責(zé)任股東所組成，其中無(wú)限責(zé)任股東對(duì) 公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅以其 出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 兩合公司

8、的特征兩合公司的特征 股東股東 類型類型 出資出資 種類種類 責(zé)任責(zé)任 形式形式 是否是否 參與參與 管理管理 能否經(jīng)營(yíng)同類、能否經(jīng)營(yíng)同類、 類似業(yè)務(wù)類似業(yè)務(wù) 有限責(zé)任 股東 財(cái)產(chǎn)有限責(zé)任 否能 無(wú)限責(zé)任 股東 財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、 信用 無(wú)限責(zé)任 是否（競(jìng)業(yè)禁止） n 有限責(zé)任公司(limited liability company) o 有限責(zé)任公司，是指由一定人數(shù)以上股東 共同出資，股東以其出資為限對(duì)公司承擔(dān) 責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé) 任的公司。 有限責(zé)任公司的特征有限責(zé)任公司的特征（100） n 1、股東出資的非股份性 n 2、公司資本的封閉性 o 不能發(fā)行股票 o 出資轉(zhuǎn)讓受限制

9、 n 3、股東人數(shù)的限制性 n 4、公司組織的簡(jiǎn)便性 n 5、兼具人合和資合性 n 股份有限公司(publicly held company) o 股份有限公司，是指由一定人數(shù)的股東發(fā) 起設(shè)立，并且可以通過(guò)發(fā)行股票籌集資本 ，全部資本分為均等股份，股東以其所認(rèn) 購(gòu)的股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司 以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 股份有限公司的特征股份有限公司的特征（101） n 1、資本劃分為等額股份 n 2、股東人數(shù)的廣泛性 n 3、典型的資合公司 n 4、公司股份轉(zhuǎn)讓自由 n 5、所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)高度分離 o（2）英美法系國(guó)家的法律分類 n 注冊(cè)公司與非注冊(cè)公司 o 注冊(cè)公司，是指依

10、照公司法注冊(cè)設(shè)立的公 司。 o 非注冊(cè)公司，是指依照特許或者特別法令 而設(shè)立的公司。依據(jù)設(shè)立依據(jù)的不同，可 以進(jìn)一步分為特許公司（chartered company）和法定公司（statutory company）。 n 開放性公司和封閉性公司 o 開放性公司（英稱public company；美稱publicly- held corporation或者Share corporation），又被譯 為多數(shù)人公司、上市公司、公公司、公眾公司、公開招 股公司，是指可以公開招股、股東人數(shù)無(wú)最高數(shù)額限制 ，其股票可以在證券市場(chǎng)公開交易的公司。 o 封閉性公司（英稱Private company，美稱c

11、lose corporation），又被譯為少數(shù)人公司、不上市公司、 私公司、私人公司、非公開招股公司，是指股份全部由 設(shè)立該公司的一定人數(shù)的股東（美國(guó)限定為50人以下， 美國(guó)多數(shù)州限定為30人以下）認(rèn)購(gòu)，不能對(duì)外公開發(fā)行 股份，股份不能在證券市場(chǎng)自由轉(zhuǎn)讓的公司。 n 美國(guó)公司法上的 “有限責(zé)任公司”（ limited liability company）(104) o 不同于大陸法系國(guó)家的有限責(zé)任公司 o 特點(diǎn)： n （1）股東有限責(zé)任 n （2）單重征稅 o （3）我國(guó)公司法上的分類 n 有限責(zé)任公司 o 有限責(zé)任公司，是指由50個(gè)以下股東共同 投資設(shè)立，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額 為限對(duì)

12、公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn) 對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 有限責(zé)任公司的特殊形式：國(guó)有獨(dú)資公司和一人公司有限責(zé)任公司的特殊形式：國(guó)有獨(dú)資公司和一人公司 n 國(guó)有獨(dú)資公司，是指由國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或 者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管 理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 o 國(guó)有獨(dú)資公司與國(guó)有企業(yè)一樣嗎？ n 一人公司（one-man company or one member company），也叫獨(dú)資公司、獨(dú)股公司，是指僅由 一個(gè)股東持有公司全部出資的有限公司，或者僅由 一個(gè)股東持有全部股份的股份有限公司。（我國(guó)僅 承認(rèn)一人有限公司。） n 股份有限責(zé)任公司 o股份有限公

13、司，是指全部資本劃分為 等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限 對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn) 對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 特殊形式：上市公司特殊形式：上市公司 n 上市公司，是指公司所發(fā)行的股票經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院 或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)在證券交 易所上市交易的股份有限公司。 n特征： o1、上市公司是股份有限公司的一種。 o2、上市公司的股票上市必須符合法定條件，并經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 。 o3、上市公司的股票可以在證券交易所公開交易 n 思考： n 1、是否所有的股份有限公司的股票，都可 以自由轉(zhuǎn)讓？ n 2、是否所有的股份有限公司的股票，都可 以上市交易？ n 公司上市的功效： o1、增強(qiáng)公

14、司的融資能力 o2、提高公司的知名度和市場(chǎng)信用 o3、有利于公司規(guī)范運(yùn)作 o4、提高股東的投資回報(bào)率 o二、公司法概述 o（一）概念 n 公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、 活動(dòng)、清算，以及其他對(duì)內(nèi)、對(duì)外關(guān)對(duì)內(nèi)、對(duì)外關(guān) 系系的法律規(guī)范的總稱。 n 形式意義的公司法和實(shí)質(zhì)意義的公司法 o（二）性質(zhì) n 1、私法兼具公法規(guī)范，以私法為主 n 2、主體法兼行為法，以主體法為主 n 3、具有較強(qiáng)的技術(shù)性 n 4、實(shí)體法兼程序法，以實(shí)體法為主 o（三）各國(guó)公司法 o 1、英美法系公司法 o （1）英國(guó)公司法 o （2）美國(guó)公司法 英國(guó)公司法英國(guó)公司法 n 早期公司立法主要采取兩種特許法的形 式。 o 國(guó)

15、王特許狀（royal charter） o 國(guó)會(huì)的特別法案（act of parliament） n 具有普遍約束力的成文公司法 o 泡沫法案（bubble act,1720） o 泡沫法案廢止法（bubble act repeal act,1825） n 首次規(guī)定準(zhǔn)則設(shè)立主義 o 合股公司法（joint stock companies,1844） n 首次明文規(guī)定有限責(zé)任原則 o 有限責(zé)任法（limited liability act,1855） n 第一個(gè)現(xiàn)代意義上的公司法 o 合股公司法（joint stock companies act,1856） n 沿用至今的公司法 o 公司法（c

16、ompanies act,1948,1967,1976,1980,1981,1985,198 9） 美國(guó)公司法美國(guó)公司法 n 公司立法權(quán)屬于各州，無(wú)聯(lián)邦統(tǒng)一的公司法。 n 朝底競(jìng)爭(zhēng)（race to the bottom）特拉華 州被譽(yù)為“公司天堂”。 n “統(tǒng)一州法運(yùn)動(dòng)” o 1928年“美國(guó)律師協(xié)會(huì)”（American bar association, ABA）公司法委員會(huì)起草了統(tǒng)一 商事公司法（uniform business corporation act,1928）; o 1950年起草了商事公司示范法（Model business corporation act,1950,1969,

17、1984,1991,1999,2001） o 2、大陸法系公司法 o （1）將公司法作為民法或者商法的一部分 n 比如意大利、瑞士、瑞典、韓國(guó)、日本 o （2）由商法調(diào)整基本公司關(guān)系，然后頒布單行 公司法 n 比如法國(guó)、德國(guó) o （3）完全由公司單行法調(diào)整 n 比如我國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū) o3. 我國(guó)公司法 n （1）制定背景 o 1993年12月通過(guò)，1994年7月1日實(shí)施 的中華人民共和國(guó)公司法。 o 為國(guó)有企業(yè)的股份制改造提供法律依據(jù)， 在法律條文上體現(xiàn)出服務(wù)于國(guó)有企業(yè)改革 的色彩。 n （2）歷次修訂 o 第一次修訂。1999年12月25日，九屆全國(guó)人大常委 會(huì)第十三次會(huì)議通過(guò)了關(guān)于修改的

18、決定，對(duì)公司法進(jìn)行第一次修正。 o 第二次修訂。2004年8月28日，十屆全國(guó)人大常委 會(huì)第十一次會(huì)議通過(guò)了關(guān)于修改的決定，對(duì)公司法進(jìn)行第二次修正。 o 第三次修訂。2005年10月27日，十屆全國(guó)人大常委 會(huì)第十八次會(huì)議表決通過(guò)了關(guān)于修改 的決定，對(duì)公司法進(jìn)行第三次修正。 第一次修正的內(nèi)容第一次修正的內(nèi)容 o 1、將第67條修改為：“國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)主要由國(guó) 務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并 有公司職工代表參加。監(jiān)事會(huì)的成員不得少于三人。監(jiān) 事會(huì)行使本法第54條第一款第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定 的職權(quán)和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。”“監(jiān)事列席董事會(huì) 會(huì)議?！薄岸?、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事?！?o 2、將第229條增加1款作為第2款：“屬于高新技術(shù)的 股份有限公司，發(fā)起人