買賣合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1、買賣合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范 北京市盈科律師事務(wù)所 劉永斌 律師 主要內(nèi)容主要內(nèi)容 一、買賣合同基礎(chǔ)法律規(guī)定 二、買賣合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 三、買賣合同履行時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 一、買賣合同基礎(chǔ)法律規(guī)定一、買賣合同基礎(chǔ)法律規(guī)定 1.買賣合同的定義買賣合同的定義 買賣合同時(shí)是指出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受 人，買受人支付價(jià)款的合同。 2.買賣合同的特征買賣合同的特征 （1）雙務(wù)有償合同 （2）諾成性合同 （3）不要式合同 3.買賣合同的主要條款買賣合同的主要條款 （1）當(dāng)事人的名稱或姓名及住所、身份證號(hào)； （2）交易標(biāo)的（貨物名稱）； （3）交易數(shù)量； （4）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)； （5）價(jià)款或報(bào)酬； （6）履行

2、期限、地點(diǎn)和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭議的方式； （9）合同的生效及份數(shù)； （10）各方簽字蓋章。 4.標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 （1）所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間）所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間： 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付起轉(zhuǎn)移，但法律另有 規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 “交付交付”：即由出賣人將標(biāo)的物交給買受人占有 的行為?！敖桓丁敝饕譃楝F(xiàn)實(shí)交付現(xiàn)實(shí)交付與擬制交付擬制交付。 現(xiàn)實(shí)交付現(xiàn)實(shí)交付指出賣人將標(biāo)的物的事實(shí)管領(lǐng)力轉(zhuǎn)移于 買受人，使標(biāo)的物處于買受人的實(shí)際控制下，由 買受人直接占有標(biāo)的物。 擬制交付擬制交付指出賣人將對(duì)標(biāo)的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移給 買受人，以代替交付實(shí)物。 分為簡易交付、指示

3、交付、和占有改定，具體為： 簡易交付簡易交付，指在買賣合同訂立前，買受人已實(shí) 際占有標(biāo)的物時(shí)，買賣合同生效即視為交付。如 出租人出售普通租賃物給承租人。 指示交付指示交付，指標(biāo)的物由第三人占有時(shí)，出賣人 將向第三人請(qǐng)求返還的權(quán)利讓與買受人，以代替 標(biāo)的物的實(shí)際交付。如出賣人將提單、倉單交付 給買受人，代替實(shí)物的交付。 占有改定占有改定：買賣合同中約定，標(biāo)的物的所有權(quán) 轉(zhuǎn)移給買方，但仍有賣方實(shí)際占有，買方取得間 接占有。如，甲向乙出售汽車，但約定向乙租用 該車。 5.標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān) （1）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出 賣人承擔(dān)，交付之

4、后由買受人承擔(dān)，但法律另有 規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 （2）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則 買受人自提標(biāo)的物的，出賣人按照約定時(shí)間將標(biāo) 的物置于約定或者法定地點(diǎn)時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人 負(fù)擔(dān)； 出賣運(yùn)輸途中標(biāo)的物的，除有約定外，自合同成 立時(shí)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)； 對(duì)于需要運(yùn)輸?shù)臉?biāo)的物，沒有約定交付地點(diǎn)或 者約定不明確的，自出賣人將標(biāo)的物交付第一承 運(yùn)人起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)； 買受人違反約定遲延受領(lǐng)標(biāo)的物的，自遲延時(shí) 起負(fù)擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)； 因標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同 目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合 同。買受人拒絕接受或者解除合同的，標(biāo)的物毀 損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)

5、由出賣人承擔(dān)。 二、簽訂買賣合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范二、簽訂買賣合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范 1.簽約前認(rèn)真審核對(duì)方的主體資格、資信情 況、履約能力 2.防止無權(quán)代理 表見代理 3.防止買賣合同的內(nèi)容中出現(xiàn)漏洞 （1）買賣合同常見漏洞 a. 質(zhì)量約定不明確； b. 履行地點(diǎn)不明確； c. 付款期限不明確； d. 違約責(zé)任不明確； e. 付款方式不明確； f. 履行方式不明確； g. 計(jì)量方法不明確； h. 檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不明確等。 以上漏洞多出現(xiàn)在合同主文內(nèi)容缺少或者約 定不明，使用字眼雙方有爭議等情況。 （2）簽訂買賣合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范 a.關(guān)于合同主體：關(guān)于合同主體：合同當(dāng)事人一般應(yīng)當(dāng)注明各方的 名稱或姓名，姓名應(yīng)當(dāng)

6、與身份證或者營業(yè)執(zhí)照記 載的一致，各方的聯(lián)系方式應(yīng)當(dāng)注明。并且以甲 方、乙方、丙方等分別標(biāo)明。 b.關(guān)于合同標(biāo)的關(guān)于合同標(biāo)的:比如貨物的名稱、狀態(tài)、詳細(xì)特征 等。如果有權(quán)屬證書的，也應(yīng)當(dāng)注明。如果是較 為特殊的物品，也可以拍照、錄像等說明該物品 狀態(tài)。 c.關(guān)于交易數(shù)量關(guān)于交易數(shù)量:計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定。數(shù)量發(fā)生爭議解 決方式的約定、數(shù)量驗(yàn)收方式的約定。 d.關(guān)于質(zhì)量的約定：關(guān)于質(zhì)量的約定：約定驗(yàn)收的方式和提出質(zhì) 量異議的期限。 e.買賣合同的價(jià)款或報(bào)酬的約定買賣合同的價(jià)款或報(bào)酬的約定：約定好數(shù)額、 支付期限和方式。 f. 關(guān)于具體履行的約定：關(guān)于具體履行的約定：何時(shí)履行？何地履行？ 以何種方式履行

7、？這些要點(diǎn)應(yīng)明確。 g.違約責(zé)任的約定違約責(zé)任的約定：違約責(zé)任要具有可操作性， 可以采取兩種方式，一種是直接按照合同總額 的一定比例約定，另一種是根據(jù)對(duì)方違約的期 限，按照一定標(biāo)準(zhǔn)累計(jì)計(jì)算。 h.關(guān)于爭端的解決關(guān)于爭端的解決：如果選擇仲裁機(jī)構(gòu)就一定 要明確是哪個(gè)仲裁委員會(huì)，否則就會(huì)因約定不 明而致約定條款無效。而約定法院則只能在被 告所在地法院、原告所在地法院、合同履行地 法院、合同簽訂地法院、標(biāo)的物所在地法院中 選擇其一，而不能隨意選擇。 i關(guān)于合同的簽章關(guān)于合同的簽章：合同末尾要留各方簽字蓋章 的地方，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明各方的名稱，同時(shí)由各方加 蓋印章或者簽字。如果不是本人親自簽章的則 需要辦理授權(quán)

8、委托書，方可簽字。 所有權(quán)保留條款 所有權(quán)保留條款是對(duì)賣方特別有利的條款， 合同法第134條規(guī)定：當(dāng)事人可以在買賣合同 中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的， 標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人。賣方保留所有權(quán)，可 以在未收到對(duì)價(jià)時(shí)，最大限度保護(hù)自己權(quán)益，只 要標(biāo)的物沒有被善意的第三人通過交易方式有償 取得， 即使因?yàn)橘I方的債務(wù)問題被法院查封，出 賣人仍然可以提出自己是所有權(quán)人的異議，請(qǐng)求 法院予以解封。 三、履行合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范三、履行合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范 1.健全貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。健全貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。 （1）實(shí)踐中交接貨物的不規(guī)范表現(xiàn)）實(shí)踐中交接貨物的不規(guī)范表現(xiàn) 交接時(shí)未

9、進(jìn)行仔細(xì)的貨物驗(yàn)收； 交接時(shí)不注意經(jīng)手人的身份驗(yàn)證； 交接時(shí)無任何買方收貨憑證。 交接憑證上買方收貨經(jīng)辦人不署全名，或者署名 不清。 （2）規(guī)范做法建議）規(guī)范做法建議 交接貨物時(shí)，要向?qū)Ψ剿魅∮行У氖肇浧睋?jù)。 要求合同相對(duì)方出具授權(quán)書。 要定期與對(duì)方對(duì)帳，要求對(duì)方出具加蓋公章的對(duì) 帳單。 2. 防止防止“先票后款先票后款”引發(fā)賴帳風(fēng)險(xiǎn)引發(fā)賴帳風(fēng)險(xiǎn) （1）“先票后款先票后款”易引發(fā)賴賬風(fēng)險(xiǎn)易引發(fā)賴賬風(fēng)險(xiǎn) 收錢給發(fā)票，這是法律對(duì)經(jīng)營者的要求。但在現(xiàn) 實(shí)交易中，“先開票后付款”的現(xiàn)象已十分普遍， 而此種行為容易引發(fā)“賴賬”的法律風(fēng)險(xiǎn)。 發(fā)票能否作為付款的憑證 發(fā)票管理辦法規(guī)定：“本辦法所稱發(fā)票，是指 在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng) 營活動(dòng)中，開具、收取的收付款憑證?！?增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定規(guī)定：“專用發(fā)票一 式四聯(lián)，第二聯(lián)為發(fā)票聯(lián)，購貨方作付款的記帳 憑證。” （2）建議）建議 堅(jiān)持先付款后開發(fā)票，或者是票款同時(shí)兩清。 如果買方堅(jiān)持要“先開票后付款”，那么，賣方 應(yīng)： A在買賣合同中約定：“賣方在貨物發(fā)出同時(shí) 開具足額增值稅發(fā)票，買方應(yīng)在收貨后以支