XX6年【司法考試】民法學(xué)第一節(jié)第三十三章

1、2016年【司法考試】民法學(xué)第一節(jié)第三十三章第一講侵權(quán)責(zé)任法二、用人者責(zé)任（侵權(quán)責(zé)任法第 34、35條）（）（一）侵權(quán)責(zé)任法第34條第一款：用人單位責(zé)任（）1. 用人單位工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)致人損害，構(gòu)成侵權(quán)的，由用人單位承擔(dān) 無過錯的替代責(zé)任。2. 工作人員不是責(zé)任主體。工作人員即使對損害的發(fā)生具有故意或者重大過 失，亦不對外承擔(dān)連帶責(zé)任。用人單位對外承擔(dān)責(zé)任后，是否有權(quán)向有過錯的 工作人員追償，這屬于行政法或勞動法上的問題，不歸侵權(quán)責(zé)任法調(diào)整。3. 執(zhí)行工作任務(wù)包括兩種情形：執(zhí)行單位授權(quán)和指示范圍內(nèi)的工作任務(wù)；工作人員的行為雖然超出單位授權(quán)、指示的范圍，只要其表現(xiàn)形式是執(zhí)行工作 任務(wù)或者

2、與執(zhí)行工作任務(wù)具有內(nèi)在聯(lián)系，亦屬執(zhí)行工作任務(wù)。4. 用人單位包括固定單位和臨時單位，采廣義，包括：國家機關(guān)；企業(yè)法 人、事業(yè)單位法人、社會團體法人；合伙企業(yè)、個人合伙、土地承包經(jīng)營 者、個體工商戶以及其他組織?！菊骖}】甲是乙運輸公司的雇員，乙派甲承擔(dān)一批貨物的長途運輸任務(wù)。由于 途經(jīng)甲的老家，甲便想順路回家看看。在回家途中，因車速過快與丙駕駛的轎 車相撞，造成丙車毀人傷。丙的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？ （08年四川卷三 17 題）1A.甲B.乙C甲、乙承擔(dān)連帶責(zé)任，乙賠償后向甲追償D.乙承擔(dān)主要責(zé)任，甲承擔(dān)補充責(zé)任【真題】甲赴宴飲酒，遂由有駕照的乙代駕其車，乙違章撞傷丙。交管部門認 定乙負全責(zé)。以下假定

3、情形中對丙的賠償責(zé)任，哪些表述是正確的？（ 13 年卷三 67題）2A. 如乙是與甲一同赴宴的好友，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任B. 如乙是代駕公司派出的駕駛員，該公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任C如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務(wù)的駕駛員，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任D.如乙是出租車公司駕駛員，公司明文禁止代駕，乙為獲高額報酬而代駕，乙 應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任（二）侵權(quán)責(zé)任法第34條第二款：因勞務(wù)派遣致人損害的責(zé)任承擔(dān)（*【真題】甲公司為勞務(wù)派遣單位，根據(jù)合同約定向乙公司派遣搬運工。搬運工 丙脾氣暴躁常與人爭吵，乙公司要求甲公司更換丙或?qū)ζ浣逃芾?，甲公司?予理會。一天，乙公司安排丙為顧客丁免費搬運電視機，丙與丁發(fā)生激烈爭吵故意摔

4、壞電視機。對此，下列哪些說法是錯誤的？ （10年卷三 70題）3A. 甲公司和乙公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任B. 甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任，乙公司承擔(dān)補充責(zé)任C甲公司和丙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任D.丙承擔(dān)賠償責(zé)任，甲公司承擔(dān)補充責(zé)任（三）因提供個人勞務(wù)致人損害的侵權(quán)責(zé)任（侵權(quán)責(zé)任法第 35條第1 句）（）1. 構(gòu)成要件。（1）須為個人之間的勞務(wù)關(guān)系。其適用范圍限于：請的人與被請的保姆、鐘點 工、家庭教師雙方均以自然人身份成立勞務(wù)合同。須注意：單位（公司、合伙 企業(yè)、個人合伙、個體工商戶）與保姆、鐘點工、教師之間成立的勞務(wù)合同， 以及個人與保姆公司之間成立的勞務(wù)合同均不屬于“個人之間的勞務(wù)關(guān)系”， 不歸侵權(quán)責(zé)任法第3

5、5條調(diào)整（見例1） o（2提供勞務(wù)的一方因勞務(wù)致人損害。須提供勞務(wù)的行為與致人損害具有關(guān)聯(lián) 性（見例2和例3 ）o2. 責(zé)任承擔(dān)。由接受勞務(wù)的一方承擔(dān)無過錯替代責(zé)任。接受勞務(wù)一方對外承擔(dān) 責(zé)任后，可以向有過錯的提供勞務(wù)一方追償?！纠?】甲公司與數(shù)百名保姆簽訂勞動合同，對保姆予以培訓(xùn)，并由公司按月 給保姆發(fā)工資。北大教授乙與甲公司簽訂合同，約定，乙每月向甲公司支付報 酬3800元，甲公司指派保姆丙為乙提供家政服務(wù)。一日，丙為乙買菜途中, 因騎車不慎撞上清華教授丁。這個勞務(wù)關(guān)系成立于“甲公司與乙之間”，不 屬于個人之間的勞務(wù)關(guān)系。丙因提供勞務(wù)給丁造成損害，屬于“用人單位的 工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)致

6、人損害”，應(yīng)適用侵權(quán)責(zé)任法第 34條第1 款，由用人單位甲公司承擔(dān)無過錯替代責(zé)任?！纠?】甲請的保姆乙在買菜回家途中，騎車不慎將丙撞傷。甲、乙形成了 個人勞務(wù)關(guān)系；乙因提供勞務(wù)而致丙損害，由接受勞務(wù)的一方甲承擔(dān)無過錯 的替代責(zé)任。從學(xué)理上看，甲承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向有過錯的乙追償。【例3】某周日為甲請的保姆乙的休息日，乙與男友外出游玩時，騎車不慎將 丙撞傷。甲、乙成立個人勞務(wù)關(guān)系。乙不是因勞務(wù)致人損害，甲不承擔(dān)責(zé) 任。（四）因提供個人勞務(wù)遭受損害的侵權(quán)責(zé)任（侵權(quán)責(zé)任法第 35條第2 句）（）其實，侵權(quán)責(zé)任法第35條第二句屬于注意性規(guī)定（即“正確的廢話”，有它不嫌多，沒它不嫌少。沒有它，依照侵權(quán)責(zé)任

7、法第6條第一款也能得出同樣的結(jié)論。）其價值在于宣示，在于強調(diào)。其內(nèi)容是： 須為個人之間的勞務(wù)關(guān)系。 提供勞務(wù)的一方因勞務(wù)自己遭受損害。 接受勞務(wù)的一方有過錯的，承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的責(zé)任。無過錯的，無責(zé)任。 雙方都有過錯的，各自承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的責(zé)任【例4】王某做飯時發(fā)現(xiàn)雞蛋沒有了，就吩咐從老家請的保姆鐘某前去購買， 呵斥鐘某道：“越快越好，否則油都燒糊了！ ”又道：“再像從前一樣慢騰騰 地，小心回來我剝了你的皮?！辩娔臣泵︱T車前往菜市場，途中因車速過快， 摔倒受傷。面部、胸部、背部都是血和汗。鐘某因提供個人勞務(wù)遭受人身傷 害；王某與鐘某對損害的發(fā)生都有過錯，王某應(yīng)當承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的責(zé) 任，但因

8、鐘某具有過錯，可減輕王某的責(zé)任?！菊骖}】甲聘請乙負責(zé)照看小孩，丙聘請丁做家務(wù)。甲和丙為鄰居，乙和丁為 好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯(lián)系不上甲的親屬，急將甲送往醫(yī)院， 并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。下 列哪一說法是正確的？（ 12年卷三 21題）4A. 乙將甲送往醫(yī)院的行為屬于無因管理B. 丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構(gòu)成侵權(quán)行為C. 丙應(yīng)當承擔(dān)甲小孩的醫(yī)療費D. 乙和丁對甲小孩的醫(yī)療費承擔(dān)連帶責(zé)任三、飼養(yǎng)的動物致人損害的責(zé)任（）（一）侵權(quán)責(zé)任法第 78條：一般規(guī)定（）1. 飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)無過錯責(zé)任。2. 受害人挑

9、動動物，對損害的發(fā)生具有故意或者重大過失的，可以減輕或者免 除飼養(yǎng)人或者管理人的責(zé)任3須注意：可以減輕責(zé)任的受害人過錯，僅限于受害人“挑逗動物”的過錯?！菊骖}】小女孩甲（8歲）與小男孩乙（12歲）放學(xué)后常結(jié)伴回家。一日，甲 對乙講：“聽說我們回家途中的王家昨日買了一條狗，我們能否繞道回家？” 乙答：“不要怕！被狗咬了我負責(zé)?！焙蠹缀鸵衣方?jīng)王家同時被狗咬傷住院。 該案賠償責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？ （ 03年卷三 2題）5A. 甲和乙明知有惡犬而不繞道，應(yīng)自行承擔(dān)責(zé)任B. 乙自行承擔(dān)責(zé)任，乙的家長和王家共同賠償甲的損失C王家承擔(dān)全部賠償責(zé)任D.甲、乙和王家均有過錯，共同分擔(dān)責(zé)任【真題】甲、乙兩家各有小院，

10、隔墻而居，院墻高約兩米。一天，甲家夫婦下 田務(wù)農(nóng)，將兩周歲的兒子丙鎖在自家的院子里玩。不巧，乙家的一只公雞飛過 院墻，將丙的左眼啄傷。甲家為此支付醫(yī)療費近萬元。對甲家所受的損失應(yīng)如 何承擔(dān)？（ 99年卷三 3題）6A. 應(yīng)完全由乙家承擔(dān)B. 應(yīng)主要由乙家承擔(dān)，甲家也應(yīng)自擔(dān)部分C. 應(yīng)由甲、乙兩家平均分攤D. 應(yīng)主要由甲家承擔(dān)，乙家給予適當補償（三）侵權(quán)責(zé)任法第 79、80條：絕對無過錯責(zé)任（）1. 違反管理規(guī)定，未對動物米取安全措施造成他人損害的，無免責(zé)事由2. 飼養(yǎng)禁止飼養(yǎng)（指未經(jīng)批準）的烈性犬（如：藏獒、德國黑背、高加索牧羊 犬等）等危險動物（如：老虎、獅子、鱷魚、眼鏡王蛇等）致人損害的，

11、無免 責(zé)事由。3. 所謂“無免責(zé)事由”，指即使受害人挑動動物，對損害的發(fā)生具有故意或者 重大過失，亦不能減輕或者免除飼養(yǎng)人或者管理人的責(zé)任。這種責(zé)任是無過錯 責(zé)任中的無過錯責(zé)任。（四）侵權(quán)責(zé)任法第81條：動物園飼養(yǎng)的動物致人損害的責(zé)任（ ）1. 動物園承擔(dān)過錯推定責(zé)任。2. 動物園能證明自己對損害的發(fā)生沒有過錯的，不承擔(dān)責(zé)任。（五）侵權(quán)責(zé)任法第82條：“流浪狗、流浪貓”致人損害的責(zé)任（）1 遺棄、逃逸的動物致人損害的，由原飼養(yǎng)人承擔(dān)無過錯責(zé)任。2. “遺棄、逃逸期間”的措辭表明，若遺棄、逃逸的動物被他人收養(yǎng)，則“遺 棄、逃逸期間”結(jié)束，該動物致人損害的，由新的飼養(yǎng)人承擔(dān)責(zé)任，原飼養(yǎng)人不承擔(dān)責(zé)任

12、。3. “遺棄、逃逸期間”的措辭還表明，若將飼養(yǎng)的野生動物放還大自然，則不 存在“遺棄、逃逸”的問題，后來該動物致人損害的，原飼養(yǎng)人也不承擔(dān)責(zé)任（六）侵權(quán)責(zé)任法第83條：因第三人過錯導(dǎo)致飼養(yǎng)的動物致人損害（*）1. 有過錯的第三人與飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)不真正連帶責(zé)任。2. 有過錯的第三人承擔(dān)最終責(zé)任。飼養(yǎng)人或者管理人責(zé)任后，有權(quán)向第三人追 償?！纠?】甲飼養(yǎng)了一匹馬，拴在自己院內(nèi)，乙路過發(fā)現(xiàn)此馬，覺得心里寡淡得 慌，胸中憋悶得慌，用木棍連續(xù)擊打馬的頭部，馬受驚掙脫韁繩，沖出院門， 將路過的丙撞傷。甲飼養(yǎng)的動物，因第三人乙的過錯給丙造成損害；甲、 乙對外承擔(dān)不真正連帶責(zé)任。甲對丙承擔(dān)賠償責(zé)任后，

13、可以向乙全額追償。 乙對丙承擔(dān)后，并無對甲的追償權(quán)（因為責(zé)任到位了?。４鸢福?:B ； 2:BC; 3:ABCD 4:A； 5:C; 6:A古希臘哲學(xué)大師亞里士多德說：人有兩種，一種即 吃飯是為了活著”一種是活著是為了吃飯”一個人之所以偉大，首先是因為他有超于常人的心。志當存高遠”風(fēng)物長宜放眼量”這些古語皆鼓舞人們要樹立雄無數(shù)個自己，萬千種模樣，萬千愫情懷。有的和你心手相牽，有的和你對抗，有的給你雪中送炭，有的給你煩憂與其說人的一生是同命運抗爭，與性格妥協(xié)，不如說是與自己抗爭，與自己妥協(xié)。人最終要尋找的，就是最愛的那個自己。只是這個自己，有人終其一生也未找到；有人只揭開了冰山的一角，有人有幸

14、會晤一次，卻已用盡一生。人生最難抵達的其實就是自己。我不敢恭維我所有的自己都是美好的，因為總有個對抗的聲音：你還沒有這樣的底氣?！焙軕M愧，坦白說，自己就是這個樣子：卑微過，像一棵草，像一只蟻，甚至像一粒土塊，但拒絕猥瑣！懦弱過，像掉落下來的果實，被人撣掉的灰塵，但拒絕屈膝，寧可以卵擊石，以渺 小決戰(zhàn)強大。自私過，比如遇到喜歡的人或物，也想不擇手段，據(jù)為己有。 強過，比如面對誤解、輕蔑，有淚也待到無人處再流，有委屈也不訴說，不申辯，直到做好，給自己證明，給自己看！溫柔過，當愛如春風(fēng)襲來，當情如花朵芳醇，黃昏月下，你儂我儂。強大過，內(nèi)剛外柔，和風(fēng)雨搏擊，和坎坷宣戰(zhàn)，不失初心，不忘夢想，雖敗猶榮。這樣的自己一個個站到鏡中來，千面萬孔。有的隱著，有的浮著，有的張揚，有的壓抑，有的狂狷，有的沉寂，有的暴躁，有的溫良庸俗的自己，逐流的自己，又兼點若仙的自己，美的自己，丑的自己，千篇一律的自己，獨一無二的自己。我們總想尋一座廟宇，來安放塵世的疲憊，尋一種宗教，來稀釋靈魂里的荒涼。到頭來，卻發(fā)現(xiàn)，苦苦向往的湖光山色，原來一直在自己的心里，我就