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文檔簡介
1、 關于“有效投標不足三個,可以否決全部投標”的理解(一)張志軍(協(xié)會秘書長招標實務主編)七部委 12 號令中規(guī)定,否決不合格投標或者界定為廢標后,因有效投標不足三個,使得投標明顯缺乏競爭的,評標委員會可以否決全部投標。否決不合格投標或者界定為廢標后,因有效投標不足三個后,該怎么辦?對于七部委 12 號令中這個條款的理解,有的認為有效標不足三個,就要否決全部投標,然后重新招標。其實這種理解是不全面的。這個條款規(guī)定,評標委員會“可以”否決全部投標。使用“可以”這個詞,意思就是說,這是一種選擇性的處理方式,不是傾向性或者指令性的處理方式。如果是傾向性或者指令性的處理方式,在起草法律條文時,會用“應該
2、、必須、禁止”等字眼。希望大家注意,用詞是有區(qū)別的。扯遠了,回到這個規(guī)定的理解上來。說的明白點,就是說,作為評委,我可以否決全部投標,也可以不否決全部投標,決定權在于我自己。而使用否決全部投標時,也不是憑主觀臆斷,而是有前提的。前提是兩個:一是有效標不足三個,二是投標明顯缺乏競爭。只有在同時具備這兩個條件時,才可以選擇否決全部投標這種方式。還有個題外話,可能有的朋友會問,既然這么拗口,而且還容易引起錯解,那干嘛還要有這條規(guī)定?對于這個問題,我們不妨來個反向思維:如果沒有這一條,會怎么樣?如果沒有這一條,假設我是投標人,那我串標圍標就簡單多了,我可以串通其他投標人,或者串通業(yè)主來個虛假招標,投標
3、時故意把其他標書都做成不合格標書或者廢標,只留我一個(或兩個)是合乎標準的。因為我這份標書是合格的投標文件,你評委還不能把我給廢了。因為評標委員會不得采用招標文件規(guī)定以外的其他方法作為評標的依據(jù)。如果沒有這條規(guī)定,你即使明明知道對方是串標,都拿他沒辦法,只能眼睜睜地看著他把項目拿走。所以,七部委令特別賦予了評標委員會這項特權,即在特定條件下,可以不適用招標文件規(guī)定的評標辦法,把合格的標書也給廢了。這個特定的條件就是我剛才提到的那兩個前提。關于“有效投標不足三個,可以否決全部投標”的理解(二) 關于“有效投標不足三個,可以否決全部投標”的理解(一)發(fā)表后,有網(wǎng)友提出質疑:“可以”這個詞語確實是可
4、否的意思,但是少了三家之后,肯定缺乏競爭了,有必要下去嗎?而且評委也不會冒這個險。為此,本人特撰寫了理解(二),作為對上述質疑的答疑,也作為理解(一)的補充和說明。1、有效投標少于三家,并不必然等于明顯缺乏競爭。這里有效投標的家數(shù),是評標委員會對所有投標進行評審,在否決不合格投標文件或者界定為廢標以后,剔除不合格投標文件和廢標以后的家數(shù)。不是遞交投標文件的家數(shù),兩者有著本質的區(qū)別。應該說,否決不合格投標或者界定為廢標后,有效投標少于三家,“可能”導致缺乏競爭,不是“肯定”導致缺乏競爭,更不“必然”導致缺乏競爭。更何況“缺乏競爭”前面還有“明顯”兩字?有效投標少于三家和明顯缺乏競爭,兩者沒有必然
5、的相等關系。假如有一個項目,遞交投標文件的投標人有三、四十家,評標時由于種種原因,如投標文件小簽、裝訂缺頁、技術標和商務標混裝、工程量清單漏項等等,或者是招標文件本身的缺陷(如廢標條件過于苛刻、攔標價設置不合理等),最后導致有效投標不足三家,這也叫明顯缺乏競爭嗎?請注意,這余下的幾家,是經(jīng)過激烈的投標競爭,在眾多的競爭者中脫穎而出的,你能認定這個項目明顯缺乏競爭嗎?評委愿意做出這種可以稱得上近乎“粗暴”的認定嗎?2、投標明顯缺乏競爭,評標委員會就可以否決全部投標嗎?我的理解是:不一定。法律條文規(guī)定:“因有效投標不足三個,使得投標明顯缺乏競爭的,評標委員會可以否決全部投標”。請注意,這 里的前提
6、是:“因有效投標不足三個”。也就是說,明顯缺乏競爭是由有效投標不足三個引起的,兩者因果關系要成立時,才能選擇否決全部投標。換一句話說,即使存在投標明顯缺乏競爭的情形,其原因如果不是因為有效投標不足三個而引起,同樣不能適用這個條款。3、因有效投標不足三個,使得投標明顯缺乏競爭的,評標委員會可以否決全部投標嗎?我的理解還是:不一定。請注意這條條款的完整表達:“否決不合格投標或者界定為廢標后,因有效投標不足三個,使得投標明顯缺乏競爭的,評標委員會可以否決全部投標。”條文中說,“因有效投標不足三個,使得投標明顯缺乏競爭”這種情形,要發(fā)生在“否決不合格投標或者界定為廢標以后”。也就是說,如果有效投標在評
7、標以前就不足三個,同樣不能適用這條款,而應該適用其他有關條款。比如應當適用招標投標法第二十八條“投標人少于三個的,招標人應當依照本法重新招標”的規(guī)定,或者適用七部委令第三十八條“.提交投標文件的投標人少于三個的,招標人應當依法重新招標?!钡囊?guī)定。換一種說法:如果評標前有效投標就不足三個,就不應該進入評標程序,不應該讓評委去評標評標委員會沒有義務和資格去評標,也就沒有資格去否定全部投標按照月斑竹的理解,有效投標不足三個后,繼續(xù)評審評委要冒很大的風險。個人理解在這種情形下,評委的風險來自兩個方面:一是否決全部投標的風險。如果有投標人提出質疑,認為這個項目沒有出現(xiàn)明顯 缺乏競爭的情形,不該否決全部投標。作為評委應當為自己否決全部投標承擔舉證責任,給出充分的理由
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