保代培訓資料----第一次保薦代表人培訓會議記錄整理

1、2008年第一次保薦代表人培訓會議記錄整理一、ipo審核若干問題及相關要求（發(fā)行監(jiān)管部審核一處 處長 陳永民）（一）2008年ipo項目審核及申報情況截止9月10日，2008年發(fā)審委共審核ipo企業(yè)115家，其中審核通過95家，目前尚在審ipo項目250多家，已過會等待發(fā)行ipo項目30多家。2007年同期審核ipo項目156家，審核通過117家，2008年ipo總體審核情況正常，與2007年同期相比顯得速度有所放緩。陳永民特別強調部分第二季度申報的企業(yè)還未能取得反饋意見的原因在于季度末集中申報的問題過于突出，導致差不多同時申報的企業(yè)，有的已經(jīng)上完部會，有的卻還未能取得反饋意見。（二）ipo審

2、核中存在的問題1、部分企業(yè)申報條件不成熟新老劃斷以來，共有33家企業(yè)被勸退，其中：5家因為實際控制人變更；5家存在信托持股；3家發(fā)生了重大資產(chǎn)重組；3家出資不到位，且提供了虛假驗資報告；2家報告期內存在調節(jié)利潤的行為，且理由不充分；其余幾家的勸退原因包括境內分拆上市、實際控制人尚處于服刑期等。陳永民提出保薦機構在承做項目時，除重點關注首發(fā)管理辦法外，還需要慎重對待公司法、證券法中有關公眾公司的要求，以及兩法中對董事、監(jiān)事、高管的任職要求，在適當?shù)臅r候，可能會修改首發(fā)管理辦法補充相關內容。2、重大問題沒有按要求披露如果申報材料中存在重大問題未按要求披露的，發(fā)行部會暫停審核兩個月，待企業(yè)整改完畢兩

3、個月后再重新審核。3、其他問題。其他審核中的主要問題包括沒有按要求制作材料、該核查的問題沒有核查、內容前后矛盾、董事、中介的簽字、蓋章等存在問題、申報過程中發(fā)生重大事項沒有報告、修改材料不打招呼、被否企業(yè)重新申報未按發(fā)審委員要求落實相關問題等。針對律師的法律意見書陳永民還指出要關注律師引用的法律、法規(guī)是否正確，發(fā)表意見是否明朗，不可出現(xiàn)“應該”、“有可能”等推測性語氣。保薦機構還應關注招股說明書與法律意見書、律師工作報告中披露的內容是否一致。（三）審核若干問題及相關要求1、有限責任公司整體變更問題（1）能夠業(yè)績連續(xù)計算的有限責任公司必須是規(guī)范的：從財務會計制度的角度講，該有限責任公司必須具有清

4、晰的財產(chǎn)邊界；從公司治理角度講，公司應具有相對完善的公司治理結構，對于部分家族企業(yè)，歷史上治理結構混亂的，即使存在外部董事，但外部董事長期不履行職責的，業(yè)績連續(xù)計算的時點應該從股份公司設立之日開始計算。（2）在整體變更中發(fā)生股東變化的問題。如公司存在自然人委托他人持股的情況，在整體變更的瞬間變更股東以明確實際持股人身份的，如有明確證據(jù)證明該部分股份歸新股東持有且取得當?shù)毓ど滩块T的明確認可，不影響公司整體變更和業(yè)績連續(xù)計算的判斷。2、實際控制人問題證監(jiān)會法律部1號文的出臺主要針對ipo企業(yè)中存在特殊的股權結構的公司的股權變動情況：公司股東存在共同控制的；公司存在大股東，但幾個小股東合計持股比例更

5、高，且?guī)讉€小股東存在一致行動安排；公司股權結構分散，且無一致行動安排；國有企業(yè)股權劃轉。（1）最近三年內公司第一大股東發(fā)生了變化，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人的，認定公司實際控制人發(fā)生了變化。（2）公司股權高度分散，如果最近三年內股權未發(fā)生重大變化，持股比例最高的幾個股東也未發(fā)生重大變化，律師可發(fā)表意見認為公司無實際控制人，但持股比例較高的前幾名股東也應參照控股股東的要求鎖定3年。（3）國務院國資委直接管理的企業(yè)、省級人民政府國資委直接管理的企業(yè)股權劃轉可認定為實際控制人不變，省級以下人民政府國資委員管理的企業(yè)股權劃轉認為實際控制人變更。（4）審核中認可家族控制，但報告期內發(fā)生親屬之間

6、股權轉讓、繼承，如被轉讓方不參與公司經(jīng)營和重大決策，則不可認定公司實際控制人未發(fā)生變更。3、業(yè)務變化問題（1）發(fā)行前重組，如重組進來的資產(chǎn)、業(yè)務比重較大，有企業(yè)提出能否用募集資金收購，目前不允許，上市前公司必須解決同業(yè)競爭問題；如果公司轉出資產(chǎn)、業(yè)務數(shù)量較大，要判斷是否存在包裝上市的嫌疑，如果轉出達到一定比例，也需要運行一段時間。（2）不希望公司上市前為了達到主業(yè)突出進行大規(guī)模剝離，從而影響整體上市。（3）目前審核中對申報前進行大規(guī)模私募的并無過多限制，但如果私募金額超過公司凈資產(chǎn)一倍以上，且審核中發(fā)現(xiàn)公司存在較多的貨幣資金，則認為公司存在較大經(jīng)營風險，有可能對這種公司會采取一定限制，如要求運

7、行一段時間再上報。4、外資化架構問題境內實際控制人在境外設立bvi公司，通過bvi持有公司股權，股權結構復雜，目前的處理方式有：（1）去掉bvi公司，控股權回到境內，只要股權轉入轉出的程序合法、合規(guī)，實際控制人未變，主要管理層未發(fā)生重大變化，不影響審核。（2）保留外資架構，針對該類型的公司，審核認為：資金流動過程復雜，股權安排方面往往存在特殊承諾，如對賭條款等，合規(guī)性難以查證；公司架構難以查證，缺乏透明度；內資企業(yè)外資化現(xiàn)象已引起有關部門重視，采用這種架構上市，與公眾公司的監(jiān)管理念存在差異，目前正向有關部門征求意見，針對這種架構制定監(jiān)管標準，目前審核暫停。（3）對于確實是外資設立的bvi結構，

8、審核中關注設置多層結構的合理性，如果理由不充分，需要作出一定的調整。5、出資問題對于出資問題的審核原則是：報告期外的主要看中介機構意見，報告期內的將重點關注。出資問題涉及的不僅僅是股東權益問題，也涉及到股東誠信問題，即股東是否為安全的交易對象。（1）如果公司歷史上存在未足額出資或出資方式不符合相關規(guī)定的，視輕重程度要求公司運行1年或3年以后上市，如果公司股東存在明顯不誠信或故意行為的，則必須要運行3年。（2）股東明明知道資產(chǎn)屬于公司，卻用于出資的，運行3年。（3）出資后未及時辦理產(chǎn)權變更手續(xù)，如果資產(chǎn)確實由公司占用并產(chǎn)生效益，如果申報前已完成產(chǎn)權變更手續(xù)，不對審核構成影響；如果存在未按要求進行

9、資產(chǎn)評估的，需要保薦人發(fā)表是否存在出資不實的意見，如果存在出資不實的，按上文第（1）點處理；如果申報材料中提供了虛假驗資報告，需要進行處罰，3年之內不受理發(fā)行人材料。6、股權方面的問題（1）股東超過200人的，不能核準上市，即使是06年新公司法出臺前形成的；發(fā)行部不鼓勵上市前強行清理，通常會產(chǎn)生糾紛和道德風險，目前發(fā)行部正推動相關部門制定政策，尋求該類公司正常上市的途徑。（2）發(fā)行前股權轉讓、增資比較頻繁的，審核中將作重點關注：轉讓是否真實、合規(guī)，包括是否履行相應程序、有關合同、是否已完成款項支付（發(fā)行前轉讓款一定要支付完畢）、是否已辦理工商變更手續(xù)、是否存在代持、新股東與公司股東或保薦代表人

10、之間是否存在關聯(lián)關系、資金來源的合規(guī)性；涉及國有股權轉讓的，是否履行了相應程序，如果轉讓當時未取得國資管理部門的批復，時候必須取得國資部門的確認文件。涉及工會、職工持股會股權轉讓的，需要得到每一個職工的確認文件。（3）以凈資產(chǎn)或低于凈資產(chǎn)轉讓的必須說明原因，如果涉及國有資產(chǎn)讓的，如轉讓時未評估、報批的，必須取得補確認。（4）刊登招股說明書前一年內入股的及刊登招股說明書前一年內從應當鎖定3年的股東處取得股份的，發(fā)行部均要求仍保留自取得辦理工商登記之日起鎖定3年的承諾要求。（5）材料上報證監(jiān)會后，股權不應出現(xiàn)變化，如果出現(xiàn)發(fā)起人或大股東轉讓股份的情況，中介機構應重新履行盡職調查和申報手續(xù)。（6）城

11、市商業(yè)銀行和農(nóng)村商業(yè)銀行的股東人數(shù)問題，目前財政部正在制定相關政策，暫停審核。（7）控股股東股權存在凍結、質押或控股股東處于清算、涉及重大訴訟的，主要關注會不會因為上述因素對引起公司的控制權轉移，如全部凍結或達到一定比例，強制處置會影響控制權的，認為不符合發(fā)行條件。（8）股東為有限合伙企業(yè)的，由于有限合伙企業(yè)不屬于法人或自然人，目前尚不能夠開立證券帳戶，目前無法核準該類公司上市。7、獨立性問題（1）外資企業(yè)的同業(yè)競爭，尤其是一些臺資企業(yè)，在臺灣在從事同樣的業(yè)務，重點關注避免同業(yè)競爭協(xié)議的有效性。（2）關聯(lián)交易，特別關注的是如從發(fā)行人角度，關聯(lián)方交易比重較低，但該交易占從關聯(lián)對方比重較高，且受同

12、一實際控制人控制人，須整合。（3）報告期內發(fā)生資金占用的，申報前必須清理，情況嚴重的，將提請發(fā)審委關注。（4）歷史上通過關聯(lián)方實現(xiàn)銷售的，需要獨立銷售運行一段時間后方可提出申請。（5）不允許部分業(yè)務上市，必須相關聯(lián)業(yè)務整體上市。（6）存在董事、監(jiān)事、高管和公司共同設立公司的，申報前必須清理。8、土地問題（1）集體土地問題，當?shù)厥欠裨试S集體土地流轉，如允許，核查相關規(guī)定，看是否履行了相關規(guī)定。（2）不允許保留劃撥土地。（3）房地產(chǎn)企業(yè)土地問題，根據(jù)國發(fā)3號文對企業(yè)土地閑置情況及使用情況發(fā)表意見，判斷公司是否存在違法開發(fā)土地等行為，如有，則嚴格不予核準；募集資金項目必須已取得土地使用權證；募集資金

13、不能用于繳納土地出讓金。9、軍工企業(yè)上市（1）有關信息豁免的要求必須取得國防科工委的證明文件。（2）如果企業(yè)要求豁免太多，中介機構須判斷企業(yè)還是否合適作為公眾公司。二、上市公司再融資審核中的相關問題（發(fā)行監(jiān)管部審核三處 羅衛(wèi)）1、本次募集資金運用（1）本次募集資金項目核準或備案部門是否具有相應的審批權限，應引用相關規(guī)定予以說明。（2）對“募集資金不超過項目需要量”中的“項目”理解，但凡有資金需求的都可理解為項目，如流動資金，歸還銀行借款等。在公司債項目中募集資金基本用于歸還流動資金和歸還銀行借款，在非公發(fā)行中，也已有相應案例出現(xiàn)，公募增發(fā)要求相對嚴格主要原因在于考慮到投資者的接受程度。募集資金

14、用于歸還銀行借款或補充流動資金的需要充分闡述必要性，具體數(shù)額一定要明確，如果企業(yè)認為銀行借款的具體明細情況不可在招股書中披露，公司須在備查文件中將擬歸還的銀行借款的所有借款合同予以提供。（3）如果在材料上報前公司尚未取得土地使用權證，需要在招股書中說明土地辦理的進展情況以及需要履行的程序，中介機構需要對公司取得土地是否存在障礙發(fā)表意見。2、關于資產(chǎn)收購（1）擬收購資產(chǎn)的權屬不應存在瑕疵，如擬收購的資產(chǎn)為股權，則被收購方亦應履行完畢相應的手續(xù)（如是否取得被收購公司其他股東的同意）。3、環(huán)境保護（1）與ipo不同的是，再融資企業(yè)審核三處是緊扣募集資金項目，申報材料僅需要公司提供針對募集資金的相關環(huán)

15、保文件，不需要公司日常經(jīng)營環(huán)保文件。4、公司債審核重點（1）債券的安全性以及相應的債權人保護制度是審核重點，如債券持有人規(guī)則及債權受托人協(xié)議等。（2）關于分離債權證上市，由于分離債權證上市的核準權力在交易所，因此，交易所特別提出分離債募集說明書重大事項中應作 “本次分離債派生權證的上市需要符合交易所的規(guī)定，并得到交易所批準”的提示。（3）關聯(lián)交易和同業(yè)競爭不是債券發(fā)行的法定條件。5、公開發(fā)行與非公開發(fā)行及公司債的審核程序問題公開發(fā)行在取得上市部的監(jiān)管意見函后，發(fā)行部才會安排初審會；在公司債項目中，通常一個企業(yè)的發(fā)行申請遞交3周左右即可上發(fā)審會，因此，發(fā)行部允許在發(fā)審會后才取得監(jiān)管意見函，體現(xiàn)出了對不同產(chǎn)品的不同態(tài)度。6、公司債券的二次發(fā)行問題公司債券的核準批文在24個月內有效，申請二次發(fā)行的公司只需想發(fā)行部提交保薦機構的保薦書以及法律意見書，就目前公司是否還符合發(fā)行條件發(fā)表意見即可，一般所需要時間在一周左右。7、