2016-2007破產(chǎn)法司考真題及解析

2016-2007破產(chǎn)法司考真題及解析2016年31祺航公司向法院申請破產(chǎn)，法院受理并指定甲為管理人。債權人會議決定設立債權人委員會?，F(xiàn)昊泰公司提出要受讓祺航公司的全部業(yè)務與資產(chǎn)。甲的下列哪一做法是正確的？ A代表祺航公司決定是否向昊泰公司轉讓業(yè)務與資產(chǎn) B將該轉讓事宜交由法院決定 C提議召開債權人會議決議該轉讓事宜 D作出是否轉讓的決定并將該轉讓事宜報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會 正確答案：D解析：中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第69條規(guī)定：“管理人實施下列行為，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會：（一）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉讓；（二）探礦權、采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉讓；（三）全部庫存或者營業(yè)的轉讓；（四）借款；（五）設定財產(chǎn)擔保；（六）債權和有價證券的轉讓；（七）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；（八）放棄權利；（九）擔保物的取回；（十）對債權人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。未設立債權人委員會的，管理人實施前款規(guī)定的行為應當及時報告人民法院?！北绢}中昊泰公司提出要受讓祺航公司的全部業(yè)務與資產(chǎn)，屬于該條中第三項全部庫存或者營業(yè)的轉讓的情形，因此管理人應當作出決定并將該轉讓事宜報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。所以D項正確，ABC項錯誤。綜上所述，本題答案為D?？键c：債權人會議73法院受理了利捷公司的破產(chǎn)申請。管理人甲發(fā)現(xiàn)，利捷公司與翰揚公司之間的債權債務關系較為復雜。下列哪些說法是正確的？ A翰揚公司的某一項債權有房產(chǎn)抵押，可在破產(chǎn)受理后行使抵押權 B翰揚公司與利捷公司有一合同未履行完畢，甲可解除該合同 C翰揚公司曾租給利捷公司的一套設備被損毀，侵權人之前向利捷公司支付了賠償金，翰揚公司不能主張取回該筆賠償金 D茹潔公司對利捷公司負有債務，在破產(chǎn)受理后茹潔公司受讓了翰揚公司的一項債權，因此茹潔公司無需再向利捷公司履行等額的債務 正確答案：BC解析：A項：最高人民法院關于適用若干問題的規(guī)定（二）第14條規(guī)定：“債務人對以自有財產(chǎn)設定擔保物權的債權進行的個別清償，管理人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十二條的規(guī)定請求撤銷的，人民法院不予支持。但是，債務清償時擔保財產(chǎn)的價值低于債權額的除外?！焙矒P公司的某項債權有房產(chǎn)抵押，可以在破產(chǎn)受理后優(yōu)先受償，但是也應當按照破產(chǎn)程序申報債權，在清償時享有優(yōu)先受償權，A項錯誤。B項：中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第18條第1款規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同?！焙矒P公司與利捷公司有一合同未履行完畢，管理人甲可解除該合同，B項正確。C項：最高人民法院關于適用若干問題的規(guī)定（二）第32條規(guī)定：“債務人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物尚未交付給債務人，或者代償物雖已交付給債務人但能與債務人財產(chǎn)予以區(qū)分的，權利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，人民法院應予支持。保險金、賠償金已經(jīng)交付給債務人，或者代償物已經(jīng)交付給債務人且不能與債務人財產(chǎn)予以區(qū)分的，人民法院應當按照以下規(guī)定處理：（一）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為普通破產(chǎn)債權清償；（二）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致權利人損害產(chǎn)生的債務，作為共益?zhèn)鶆涨鍍敗鶆杖苏加械乃素敭a(chǎn)毀損、滅失，沒有獲得相應的保險金、賠償金、代償物，或者保險金、賠償物、代償物不足以彌補其損失的部分，人民法院應當按照本條第二款的規(guī)定處理?！焙矒P公司曾租給利捷公司的一套設備被損毀，侵權人之前所支付的賠償金毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)前，權利人不能行使取回權，作為普通破產(chǎn)債權清償，所以C項正確。D項：中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第40條第1項規(guī)定：“債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：（一）債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的?！比銤嵐驹谄飘a(chǎn)受理后受讓了翰揚公司的債權，不得抵銷，仍需要履行等額的債務，所以D項錯誤。綜上所述，本題答案為BC。考點：破產(chǎn)程序中的抵消權解除權甲、乙雙方于2013年5月6日簽訂水泥供應合同，乙以自己的土地使用權為其價款支付提供了最高額抵押，約定2014年5月5日為債權確定日，并辦理了登記。丙為擔保乙的債務，也于2013年5月6日與甲訂立最高額保證合同，保證期間為一年，自債權確定日開始計算。91乙于2014年1月被法院宣告破產(chǎn)，下列說法正確的是：A甲的債權確定期屆至B甲應先就抵押物優(yōu)先受償，不足部分再要求丙承擔保證責任C甲可先要求丙承擔保證責任D如甲未申報債權，丙可參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權正確答案：ABD解析：A項：破產(chǎn)法第46條規(guī)定：“未到期債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期”所以，A項正確。BC項：物權法第176條規(guī)定：“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者約定不明確的，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后有權向債務人追償。”乙作為債務人，以自己的土地使用權提供抵押應當先就該抵押實現(xiàn)債權。所以，B項正確，C項錯誤。D項：破產(chǎn)法第51條規(guī)定：“債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權。但是，債權人已?jīng)向管理人申報全部債權的除外”。所以，如甲未申報債權，丙可以參加破產(chǎn)分配，預先行使追償權。所以，D項正確。綜上所述，本題正確答案為ABD?？键c：破產(chǎn)中抵押權的申請和受理2015年3.關于破產(chǎn)清算、重整與和解的表述，下列哪些選項是正確的?（ ）A.債務人一旦被宣告破產(chǎn)，則不可能再進入重整或者和解程序B.破產(chǎn)案件受理后，只有債務人才能提出和解申請C.即使債務人未出現(xiàn)現(xiàn)實的資不抵債情形，也可申請重整程序D.重整是破產(chǎn)案件的必經(jīng)程序【答案】ABC【考點】破產(chǎn)清算、重整與和解【解析】選項A正確。企業(yè)破產(chǎn)法第70條第2款規(guī)定，債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。第95條第1款規(guī)定，債務人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請和解;也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。據(jù)此可知，人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告破產(chǎn)前可以進入重整或和解程序，但是一旦被宣告破產(chǎn)，則不能再進入重整或和解程序。選項B正確。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第95條第1款的規(guī)定，破產(chǎn)案件受理后，只有債務人才能提出和解申請。選項C正確。企業(yè)破產(chǎn)法第2條規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。據(jù)此可知，企業(yè)法人有明顯喪失清償能力可能的，即使未出現(xiàn)現(xiàn)實的資不抵債情形，也可申請重整程序。選項D錯誤。企業(yè)破產(chǎn)法第7條第1款規(guī)定，債務人有本法第2條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。據(jù)此可知，重整并非破產(chǎn)案件的必經(jīng)程序。2014年312014年6月經(jīng)法院受理，甲公司進入破產(chǎn)程序。現(xiàn)查明，甲公司所占有的一臺精密儀器，實為乙公司委托甲公司承運而交付給甲公司的。關于乙公司的取回權，下列哪一表述是錯誤的？A取回權的行使，應在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案或和解協(xié)議、重整計劃草案提交債權人會議表決之前B乙公司未在規(guī)定期限內(nèi)行使取回權，則其取回權即歸于消滅C管理人否認乙公司的取回權時，乙公司可以訴訟方式主張其權利D乙公司未支付相關運輸、保管等費用時，保管人可拒絕其取回該儀器74甲公司因不能清償?shù)狡趥鶆涨颐黠@缺乏清償能力，遂于2014年3月申請破產(chǎn)，且法院已受理。經(jīng)查，在此前半年內(nèi)，甲公司針對若干債務進行了個別清償。關于管理人的撤銷權，下列哪些表述是正確的？A甲公司清償對乙銀行所負的且以自有房產(chǎn)設定抵押擔保的貸款債務的，管理人可以主張撤銷B甲公司清償對丙公司所負的且經(jīng)法院判決所確定的貨款債務的，管理人可以主張撤銷C甲公司清償對丁公司所負的為維系基本生產(chǎn)所需的水電費債務的，管理人不得主張撤銷D甲公司清償對戊所負的勞動報酬債務的，管理人不得主張撤銷2013年29 甲公司于2012年12月申請破產(chǎn)。法院受理后查明：在2012年9月，因甲公司無法清償欠乙公司100萬元的貨款，而甲公司董事長汪某卻有150萬元的出資未繳納，乙公司要求汪某承擔償還責任，汪某隨后確實支付給乙公司100萬元。下列哪一表述是正確的？30 A就汪某對乙公司的支付行為，管理人不得主張撤銷B汪某目前尚未繳納的出資額應為150萬元C管理人有義務要求汪某履行出資義務D汪某就其未履行的出資義務，可主張訴訟時效抗辯732013年3月，債權人甲公司對債務人乙公司提出破產(chǎn)申請。下列哪些選項是正確的？A甲公司應提交乙公司不能清償?shù)狡趥鶆盏淖C據(jù)B甲公司應提交乙公司資產(chǎn)不足以清償全部債務的證據(jù)C乙公司就甲公司的破產(chǎn)申請，在收到法院通知之日起七日內(nèi)可向法院提出異議D如乙公司對甲公司所負債務存在連帶保證人，則其可以該保證人具有清償能力為由，主張其不具備破產(chǎn)原因74尚友有限公司因經(jīng)營管理不善，決定依照破產(chǎn)法進行重整。關于重整計劃草案，下列哪些選項是正確的？A在尚友公司自行管理財產(chǎn)與營業(yè)事務時，由其自己制作重整計劃草案B債權人參加討論重整計劃草案的債權人會議時，應按法定的債權分類，分組對該草案進行表決C出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意重整計劃草案，即為該組通過重整計劃草案D三分之二以上表決組通過重整計劃草案，重整計劃即為通過2012年30某公司經(jīng)營不善，現(xiàn)進行破產(chǎn)清算。關于本案的訴訟費用，下列哪一說法是錯誤的？A在破產(chǎn)申請人未預先交納訴訟費用時，法院應裁定不予受理破產(chǎn)申請B該訴訟費用可由債務人財產(chǎn)隨時清償C債務人財產(chǎn)不足時，訴訟費用應先于共益費用受清償D債務人財產(chǎn)不足以清償訴訟費用等破產(chǎn)費用的，破產(chǎn)管理人應提請法院終結破產(chǎn)程序31 【司法部答案】A32 【考點】破產(chǎn)清算的訴訟費用33 【答案解析】根據(jù)最高院企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（2011年）第8條的規(guī)定，向人民法院申請破產(chǎn)還債的，可以不預交納訴訟費用。相關當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。所以A項錯誤。34 根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第41條的規(guī)定，破產(chǎn)案件的訴訟費用屬于破產(chǎn)費用。第43條“破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產(chǎn)費用。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償。債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序。”歸納4點方便大家理解記憶：破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆站哂袃?yōu)先受償性，不屬于破產(chǎn)債權；破產(chǎn)費用優(yōu)先于共益?zhèn)鶆眨徊蛔阋酝耆鍍斊渲幸环N債務的，按比例清償；所有財產(chǎn)不能清償破產(chǎn)費用的，終結破產(chǎn)程序。據(jù)此，BCD都是正確的。排除后只能選A了。35 在某公司破產(chǎn)案件中，債權人會議經(jīng)出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的60%，就若干事項形成決議。該決議所涉下列哪一事項不符合破產(chǎn)法的規(guī)定？A選舉8名債權人代表與1名職工代表組成債權人委員會B通過債務人財產(chǎn)的管理方案C申請法院更換管理人D通過和解協(xié)議【司法部答案】D【考點】債權人決議的通過【答案解析】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第64條規(guī)定，“債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的二分之一以上。另有規(guī)定除外，”。第97條規(guī)定“債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的三分之二以上?！苯Y合題意，60%超過二分之一，但不到三分之二。所以，和解協(xié)議須不能通過，其他可以通過。不符合規(guī)定的只有D選項。70甲公司依據(jù)買賣合同，在買受人乙公司尚未付清全部貨款的情況下，將貨物發(fā)運給乙公司。乙公司尚未收到該批貨物時，向法院提出破產(chǎn)申請，且法院已裁定受理。對此，下列哪些選項是正確的？A乙公司已經(jīng)取得該批貨物的所有權B甲公司可以取回在運貨物C乙公司破產(chǎn)管理人在支付全部價款情況下，可以請求甲公司交付貨物D貨物運到后，甲公司對乙公司的價款債權構成破產(chǎn)債權【司法部答案】BCD【考點】在途貨物取回權、破產(chǎn)債權【答案解析】根據(jù)破產(chǎn)法第三十九條人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。結合題意，乙公司暫未取得該貨物所有權，賣方甲公司行使取回權，支付全款管理人可請求交付貨物。所以，A錯，B、C正確。第30條破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)。該批貨物運到乙公司后，即屬于破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人乙取得的財產(chǎn)，則該乙欠甲的貨款則構成甲公司對乙公司的破產(chǎn)債權。所以選項D正確。注意：破產(chǎn)債權必須同時具備以下兩項條件：第一，須為基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的請求權；第二，須為不享受優(yōu)先受償?shù)恼埱髾唷?1中南公司不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳颂煲还鞠蚍ㄔ禾岢鰧ζ溥M行破產(chǎn)清算的申請，但中南公司以其賬面資產(chǎn)大于負債為由表示異議。天一公司遂提出各種事由，以證明中南公司屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項符合法律規(guī)定的關于債務人明顯缺乏清償能力、無法清償債務的情形？A因房地產(chǎn)市場萎縮，構成中南公司核心資產(chǎn)的房地產(chǎn)無法變現(xiàn)B中南公司陷入管理混亂，法定代表人已潛至海外C天一公司已申請法院強制執(zhí)行中南公司財產(chǎn)，仍無法獲得清償D中南公司已出售房屋質量糾紛多，市場信譽差【司法部答案】ABC【考點】明顯缺乏清償能力的認定【答案解析】根據(jù)最高院企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋第4條規(guī)定（2011年），債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力：（一）因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；（二）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn),無法清償債務；（三）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；（四）長期虧損且經(jīng)營扭虧困難,無法清償債務;（五）導致債務人喪失清償能力的其他情形。本題中A項屬于（一），B項屬于（二）；C項屬于（三）；而D選項出售房屋質量糾紛多，市場信譽差，并不能說明資產(chǎn)不足，缺乏清償能力。不選。所以應選A、B、C。評論：又是一道最新司法解釋題，今年的司考對商經(jīng)這塊涉及的司法解釋較多，提醒大家多加注意。2011年31.2010年8月1日，某公司申請破產(chǎn)。8月10日，法院受理并指定了管理人。該公司出現(xiàn)的下列哪一行為屬于破產(chǎn)法中的欺詐破產(chǎn)行為，管理人有權請求法院予以撤銷？（）（2011年卷三單選第31題）A.2009年7月5日，將市場價格100萬元的倉庫以30萬元出售給母公司B.2009年10月15日，將公司一輛價值30萬元的汽車贈與甲C.2010年5月5日，向乙銀行償還欠款50萬元及利息4萬元D.2010年6月10日，以協(xié)議方式與債務人丙相互抵銷20萬元債務【答案】B【考點】撤銷權【解析】企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；（四）對未到期的債務提前清償?shù)模唬ㄎ澹┓艞墏鶛嗟?。選項A錯誤。該公司將市場價格100萬元的倉庫以30萬元出售給母公司的行為發(fā)生在人民法院受理該公司破產(chǎn)申請一年之前，管理人無權對此請求人民法院予以撤銷。選項B正確。該公司將公司一輛價值30萬元的汽車贈與甲的行為發(fā)生在人民法院受理該公司破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，管理人有權請求人民法院予以撤銷。選項C錯誤。破產(chǎn)法第三十二條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。第二條第一款規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。選項C中，該公司在2010年5月5日，向乙銀行償還欠款50萬元及利息4萬元，屬于在人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，對個別債權人進行清償?shù)男袨?，但是根?jù)題干中給出的信息無法確定當時債務人存在破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形，即無法確定該行為是否屬于欺詐破產(chǎn)的行為，因此，不選。選項D錯誤。破產(chǎn)法沒有禁止在破產(chǎn)申請受理后進行的抵銷行為，更沒有禁止在破產(chǎn)申請之前進行的抵銷行為。73.2011年9月1日，某法院受理了湘江服裝公司的破產(chǎn)申請并指定了管理人，管理人開始受理債權申報。下列哪些請求權屬于可以申報的債權？（）（2011年卷三多選第73題）A.甲公司的設備余款給付請求權，但根據(jù)約定該余款的支付時間為2011年10月30日B.乙公司請求湘江公司加工一批服裝的合同履行請求權C.丙銀行的借款償還請求權，但該借款已經(jīng)設定財產(chǎn)抵押擔保D.當?shù)囟悇諜C關對湘江公司作出的8萬元行政處罰決定【答案】AC【考點】破產(chǎn)債權【解析】選項A正確。破產(chǎn)法第四十六條第一款規(guī)定，未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。甲公司的設備余款給付請求權，屬于破產(chǎn)債權，雖然該債權未到期，但是在破產(chǎn)申請受理時視為到期，甲公司可以就此向管理人申報債權。選項B錯誤。破產(chǎn)法第十八條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。據(jù)此可知，法院在受理湘江服裝公司的破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前與乙公司成立但目前還未履行完畢的服裝加工合同，有權決定解除或繼續(xù)履行。乙公司無權單方請求湘江公司繼續(xù)履行，因而該請求也不屬于破產(chǎn)債權。選項C正確。破產(chǎn)法第五十九條第三款規(guī)定，對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規(guī)定的事項不享有表決權。據(jù)此可知，對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權，依然屬于破產(chǎn)債權，可以向管理人進行申報。選項D錯誤。對債務人的罰款等財產(chǎn)性行政處罰，不得申報。在企業(yè)破產(chǎn)清算的情況下，債務人財產(chǎn)最終將歸屬于債權人，此時若執(zhí)行對債務人的財產(chǎn)性行政處罰，事實上處罰的是債權人，這樣既不能達到行政處罰的目的，又損害了債權人的合法權益。但是，在破產(chǎn)程序終結后，如果債務人因重整或和解繼續(xù)存續(xù)，處罰機關可以根據(jù)情況，決定是否執(zhí)行原來的處罰決定。2010年32遼沈公司因不能清償?shù)狡趥鶆斩暾埰飘a(chǎn)清算。法院受理后，管理人開始受理債權人的債權申報。對此，下列哪一債權人申報的債權屬于應當受償?shù)钠飘a(chǎn)債權？A債權人甲的保證人，以其對遼沈公司的將來求償權進行的債權申報B債權人乙，以其已超過訴訟時效的債權進行的債權申報C債權人丙，要求遼沈公司作為承攬人繼續(xù)履行承攬合同進行的債權申報D某海關，以其對遼沈公司進行處罰尚未收取的罰款進行的債權申報【考點】債權申報【司法部答案】A【答案】A【解析】企業(yè)破產(chǎn)法第51條第2款規(guī)定，債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已?jīng)向管理人申報全部債權的除外。據(jù)此，A項符合法律規(guī)定，當選；企業(yè)破產(chǎn)法并沒有規(guī)定已超過訴訟時效的債權和罰款可以申報債權，因此不可能得到受償，B、D不正確，不當選；企業(yè)破產(chǎn)法第53條規(guī)定，管理人或者債務人依照本法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權?？梢?，因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權可以申報債權并獲得受償，C項中“債權人丙，要求遼沈公司作為承攬人繼續(xù)履行承攬合同進行的債權申報”意味著合同并沒有解除，因此不屬于可以申報的債權范圍，C項不當選。綜上所述，本題正確答案為A。79關于破產(chǎn)清算、重整與和解的表述，下列哪些選項是正確的？A債務人一旦被宣告破產(chǎn)，則不可能再進入重整或者和解程序B破產(chǎn)案件受理后，只有債務人才能提出和解申請C即使債務人未出現(xiàn)現(xiàn)實的資不抵債情形，也可申請重整程序D重整是破產(chǎn)案件的必經(jīng)程序【考點】破產(chǎn)清算、重整、和解【司法部答案】ABC答案】ABC【解析】企業(yè)破產(chǎn)法第70條規(guī)定，債務人或者債權人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。第95條第1款規(guī)定，債務人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解?？梢?，債務人一旦被宣告破產(chǎn)，則不可能再進入重整或者和解程序，A選項正確。破產(chǎn)案件受理后，只有債務人才能提出和解申請，B選項正確。第2條規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整?？梢?，企業(yè)法人有明顯喪失清償能力可能的，即使未出現(xiàn)現(xiàn)實的資不抵債情形，也可申請重整程序，C選項正確。第7條規(guī)定，債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。可見，重整并非破產(chǎn)案件的必經(jīng)程序，D選項錯誤。2009年29.甲公司嚴重資不抵債，因不能清償?shù)狡趥鶆障蚍ㄔ荷暾埰飘a(chǎn)。下列哪一財產(chǎn)屬于債務人財產(chǎn)？（）A.甲公司購買的一批在途貨物，但尚未支付貨款B.甲公司從乙公司租用的一臺設備C.屬于甲公司但已抵押給銀行的一處廠房D.甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有的委托人丙公司的兩處房產(chǎn)答案：C解析：本題考核破產(chǎn)財產(chǎn)的確定。破產(chǎn)法第39條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。據(jù)此可知，在運輸途中且債務人還沒有支付貨款的貨物屬于出賣人的財產(chǎn)，出賣人可以行使取回權，不屬于債務人的財產(chǎn)。因此，A項錯誤。合同法第242條規(guī)定，出租人享有租賃物的所有權。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，B項錯誤。債務人已經(jīng)設定擔保的財產(chǎn)屬于債務人的財產(chǎn)。因此，C項正確。委托保管合同中，標的物的所有權屬于委托人，而非保管人。甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有房產(chǎn)的所有權是委托人丙公司的，而非甲公司的，該房產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，D項錯誤。30.關于破產(chǎn)案件受理后、破產(chǎn)宣告前的程序轉換，下列哪一表述是正確的？（）A.如為債務人申請破產(chǎn)清算的案件，債權人可以申請和解B.如為債權人申請債務人破產(chǎn)清算的案件，債務人可以申請重整C.如為債權人申請債務人重整的案件，債務人可以申請破產(chǎn)清算D.如為債權人申請債務人破產(chǎn)清算的案件，債務人的出資人可以申請和解答案：B解析：本題考核破產(chǎn)的相關程序性規(guī)定。破產(chǎn)法第7條規(guī)定，債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。根據(jù)上述規(guī)定可知，只有債務人有權申請和解，債權人在任何情況下都無權申請和解。因此，A項錯誤。破產(chǎn)法第70條第2款規(guī)定，債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。因此，B項正確。破產(chǎn)法第70條第1款規(guī)定，債務人或者債權人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。據(jù)此可知，債權人和債務人都有權直接申請重整，如果債權人先申請了重整，債務人是不能再申請破產(chǎn)清算的。因此，C項錯誤。如為債權人申請債務人破產(chǎn)清算的案件，債務人的出資人可以申請重整，不能申請和解，只有債務人才能申請和解。因此，D項錯誤。76.某破產(chǎn)案件中，債權人向法院提出更換管理人的申請。申請書中指出了如下事實，其中哪些屬于主張更換管理人的正當事由？A.管理人列席債權人會議時，未如實報告?zhèn)鶆杖素敭a(chǎn)接管情況，并拒絕回答部分債權人詢問B.管理人將債務人的一處房產(chǎn)轉讓給第三人，未報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會C.債權人對債務人在破產(chǎn)申請前曾以還債為名向關聯(lián)企業(yè)劃轉大筆資金的情況多次要求調查，但管理人一再拖延D.管理人將對外追收債款的訴訟業(yè)務交給其所在律師事務所辦理，并單獨計收代理費答案：ABC解析：本題考核更換管理人的事由。破產(chǎn)法第22條第2款規(guī)定，債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。破產(chǎn)法第23條規(guī)定，管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督。管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問。根據(jù)破產(chǎn)法第23條的規(guī)定，管理人有依法履行職務并在列席債權人會議時，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況并回答詢問的義務。A項中，管理人不如實報告?zhèn)鶆杖素敭a(chǎn)接管情況，并拒絕回答部分債權人詢問的行為違反了法律規(guī)定的法定義務，屬于破產(chǎn)法第22條第2款規(guī)定的不能依法、公正執(zhí)行職務的情況。債權人可以以此為由申請更換管理人。因此，A項正確。破產(chǎn)法第69條第（一）項規(guī)定，管理人實施涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉讓應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。B項中，管理人將債務人的一處房產(chǎn)轉讓給第三人，未報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會的行為違反了法律規(guī)定的法定義務，屬于破產(chǎn)法第22條第2款規(guī)定的不能依法、公正執(zhí)行職務的情況。債權人可以以此為由申請更換管理人。因此，B項正確。破產(chǎn)法第33條第（一）項規(guī)定，債務人為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的行為無效。第34條規(guī)定，因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務人的財產(chǎn)，管理人有權追回。據(jù)此可知，管理人有義務對債務人在破產(chǎn)申請前為逃避債務而轉移財產(chǎn)的行為進行調查，如果屬實應當將轉移財產(chǎn)追回。本題C項中，管理人怠于行使上述法定職權，屬于破產(chǎn)法第22條第2款規(guī)定的不能依法、公正執(zhí)行職務的情況。債權人可以以此為由申請更換管理人。因此，C項正確。破產(chǎn)法第24條規(guī)定，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。據(jù)此可知，律師事務所可以擔任破產(chǎn)企業(yè)的管理人，如果管理人是律師事務所來擔任的，那么管理人將對外追收債款的訴訟業(yè)務交給其所在律師事務所辦理，并單獨計收代理費的行為是合法的，不屬于債權人申請更換管理人的理由。因此，D項錯誤。2008年73.甲公司向乙銀行貸款100萬元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔保。其后，甲公司因嚴重資不抵債而向法院申請破產(chǎn)。法院裁定受理破產(chǎn)申請，并指定了破產(chǎn)管理人。下列哪些選項是正確的？A.管理人可以優(yōu)先清償乙銀行的債務B.如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報100萬元債權C.如乙銀行不申報債權，則A公司或B公司均可向管理人申報100萬元債權D.如乙銀行已申報債權并獲40萬元分配，則剩余60萬債權因破產(chǎn)程序終結而消滅答案：BC解析：企業(yè)破產(chǎn)法第16條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。因此，A的說法錯誤，不當選；第51條規(guī)定，債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已?jīng)向管理人申報全部債權的除外。由此，B和C是正確的，當選。第110條規(guī)定，享有本法第一百零九條規(guī)定權利的債權人行使優(yōu)先受償權利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛?；放棄?yōu)先受償權利的，其債權作為普通債權。由此，D是錯誤的，不當選。本題正確答案是BC。2007年28.千葉公司因不能清償?shù)狡趥鶆眨粋鶛嗳税俨莨旧暾埰飘a(chǎn)，法院指定甲律師事務所為管理人。下列哪一選項是錯誤的？A.甲律師事務所租賃百草公司酒店用作管理人辦公室的行為不違反破產(chǎn)法的規(guī)定B.甲律師事務所有權處分千葉公司的財產(chǎn)C.甲律師事務所有權因擔任管理人而獲得報酬D.如甲律師事務所不能勝任職務，債權人會議有權罷免其管理人資格答案：D解析：企業(yè)破產(chǎn)法第22條規(guī)定：“管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定?！币罁?jù)該條規(guī)定，管理人由法院指定，同時賦予債權人會議向人民法院申請更換不能勝職務管理人的權利。管理人有取得報酬的權利。選項C符合法律規(guī)定，表述正確，不是本題正確答案。選項D的表述錯誤，是本題的正確答案。債權人會議有權申請