律師盡職調查工作方案.doc

律師盡職調查工作方案銀行等金融機構，在經營過程中最大的風險來自資金回收風險，那么在放貸或開展其他金融衍生業(yè)務過程中，利用律師專業(yè)知識和身份提前知悉業(yè)務相對方的經營、資產和負債等情況，收集業(yè)務相對方的詳細資料并作實地驗證和取證，作出綜合性的資信評估和風險評估，撰寫全面性的法律意見，作為銀行等金融機構在日常業(yè)務的參考和憑據，從而降低銀行等金融機構的經營風險。律師盡職調查就是針對銀行等金融機構業(yè)務通過對業(yè)務相對方詳細、全面的實地調查和資料收集工作對企業(yè)和個人資信、還貸能力、可能出現(xiàn)的風險等進行事先分析和評估而專門設立業(yè)務種類。第一部分：律師盡職調查的涵義及價值、意義一、律師盡職調查的涵義律師利用其專業(yè)知識對業(yè)務相對方的主體資格、經營管理合法性、資產、債權債務、訴訟等情況進行書面及實地調查，透過法律視角對相關材料、信息進行甄別、分析，銀行等金融機構提示業(yè)務可行性及風險，出具綜合性法律意見并附相關調查資料。二、律師盡職調查的價值和意義：1、改變信息不對稱的不利狀況，以利于對相業(yè)務信息的全面了解。2、明確法律風險和法律問題，判斷其性質和對決策的影響。3、甄別業(yè)務相對方。4、就相關法律風險的承擔、法律問題的解決進行談判，事先明確權利義務，及時調查業(yè)務實施方案，防范風險產生。 5、避免業(yè)務失敗或陷入糾紛，對業(yè)務相對方現(xiàn)存和潛在的法律風險作出專業(yè)判斷，為銀行等金融機構最終的科學決策提供依據。 6、律師盡職調查的結果對雙方最終能否達成業(yè)務協(xié)議及業(yè)務品質起著非常關鍵的作用。第二部分：律師盡職調查遵循的原則一、全面原則 1、調查內容全面：調查業(yè)務相對方的主體資格、股權結構、治理結構、關聯(lián)關系；業(yè)務；資產；債權債務；重大合同；訴訟及爭議；管理層和員工；稅收；外匯；環(huán)保；等等。2、材料全面：調查所有可調查的材料，包括業(yè)務相對方在各部門的材料及自身的相關材料。二、透徹原則全面原則要求“廣”，透徹原則要求“深”。 書面調查與實地調查相結合。 就取得的第一手調查材料向行政管理部門等第三方核實信息的真實性和準確性。揭示書面材料與實際情況不相符的狀況出現(xiàn)。三、區(qū)別對待原則 1、業(yè)務相對方發(fā)展階段不同，律師盡職調查側重不同。 如：創(chuàng)業(yè)期企業(yè)側重核心競爭力調查（創(chuàng)業(yè)團隊、知識產權、項目的可持續(xù)發(fā)展等）。 成熟期企業(yè)側重全面盡職調查。 2、業(yè)務相對方行業(yè)不同，律師盡職調查側重不同。 如：高科技企業(yè)側重知識產權調查。 化工企業(yè)側重環(huán)境污染問題調查。3、業(yè)務相對方背景不同，律師盡職調查側重不同。 如：根據公司法設立的公司側重公司治理情況調查。 改制企業(yè)側重改制合規(guī)性、相關利益主體的利益問題解決調查。四、獨立原則銀行等金融機構獨立。盡職調查律師獨立。第三部分：律師盡職調查的程序一、簽訂保密協(xié)議；起草盡職調查文件清單。二、經銀行等金融機構確認，向業(yè)務相對方提交清單。三、向相對方收取文件資料，核對復印件和原件，做好資料清單，雙方代表簽字確認。四、對相對方依盡職調查內容進行全方位的實地考察，并作詳細的筆錄，盡可能取得筆錄對象及業(yè)務相對方負責人員的書面確認。五、對所收集材料及所作筆錄進行研究、調查、向行政管理部門等第三方驗證，并向銀行等金融機構作初步匯報。六、對于仍未理清的事實或者還需深入了解的信息，起草補充文件清單要求業(yè)務相對方提供材料，并繼續(xù)實地考察、調查、驗證，直至查明。七、對不能完全獲悉的情況，要求業(yè)務相對方作出聲明和保證，并在保證中明確將產生的法律后果的承擔。八、對調查所知的全部情況、文件資料進行整理和分析、研究，并銀行等金融機構出具盡職調查報告，對發(fā)現(xiàn)的法律風險進行分析，提出應對方案。第四部分： 律師盡職調查的內容一、相對方基本情況 1、主體資格：是否合法設立，有效存續(xù)（設立的程序、資格、條件、方式等是否合法、合規(guī)；重點關注公司設立批準文件、營業(yè)執(zhí)照、行業(yè)特殊證照、年檢報告等）。 2、公司憲章性文件對經營、增資等的特殊規(guī)定（公司章程、發(fā)起人協(xié)議、股東協(xié)議及各修改本）。3、調查股權結構： （1）股東認繳資本是否已繳足（驗資報告、資產評估）； （2）股東的股權是否質押；（3）股東是否變更（股權轉讓/增資擴股）（工商檔案）； （4）與股東之間是否存在重大關聯(lián)交易； （5）是否存在限制公司融資的股東協(xié)議。4、公司內部治理結構：（1）治理結構是否建立，是否有效運轉；（2）公司成立以來的股東會決議/記錄、董事會決議/記錄；（3）董事會、監(jiān)事會、高級管理人員安排的合理性； （4）董事、高管的重大人員變動。二、業(yè)務相對方的業(yè)務及相關協(xié)議 1、調查相對方供應商、分銷商和客戶信息： （1）重要供應商協(xié)議； （2）長期供貨協(xié)議； （3）上述協(xié)議對業(yè)務相對方可能存在的法律風險； （4）區(qū)域性分銷商協(xié)議； （5）分銷是否排除直銷或其他銷售方式； （6）是否禁止分銷商分銷其他同類產品； （7）對客戶的全部承諾和保證的實現(xiàn)可能性和實現(xiàn)階段。2、銷售、市場開發(fā)和其他重要信息： （1）銷售、代理、市場開發(fā)、廣告投入及范圍（相關協(xié)議）； （2）與銷售代表、經銷商之間的利益安排（相關協(xié)議）； （3）與董事、高管及持有公司股份5%以上表決權股份的股東之間訂立的協(xié)議（如貸款協(xié)議）。三、業(yè)務相對方的資產和財產權利1、調查資產信息： （1）不動產、設備、車輛等重大資產清單； （2）相關資產所有權文件； （3）權利障礙文件（如擔保協(xié)議、租賃協(xié)議等）； （4）不動產和重大資產取得方式及相關協(xié)議； （5）是否存在產權糾紛或潛在糾紛。2、知識產權信息： （1）相對方或其子公司擁有/使用的商標、服務標志、商號清單及相關證書； （2）擁有的專利、專有技術、技術許可清單；（3）專利或專利申請文件； （4）著作權清單及著作權文件； （5）域名等網絡知識產權； （6）與任何第三方簽訂的知識產權轉讓/許可協(xié)議； （7）知識產權研究開發(fā)協(xié)議，技術服務或咨詢協(xié)議； （8）參與知識產權開發(fā)或對此作出貢獻的技術人員及其他雇員名單； （9）上述人員簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議等情況； （10）知識產權擔保信息； （11）業(yè)務相對方提出的或針對業(yè)務相對方的有關知識產權的未決/威脅提出的侵權訴訟、調查或索賠相關信息； （12）知識產權開發(fā)中使用第三方技術的情況； （13）對業(yè)務相對方任何知識產權的分析或評估信息； （14）商業(yè)秘密等其他知識產權信息。四、業(yè)務相對方的債權債務信息1、重大的應收/應付賬款情況（包括應收/應付賬款）及其實現(xiàn)的風險；2、對外擔保情況以及代償風險、追償風險；3、對外作出的重大借款/投資承諾； 4、有無侵權之債（環(huán)保、產品質量、勞動、人身等）。 五、訴訟及爭議信息 1、成立以來影響到業(yè)務相對方的全部已決、未決、威脅提出的訴訟、仲裁、行政處罰、政府調查等具體情況。 2、過去 3年內任何對業(yè)務相對方不利的重大訴訟的判決結果的程序，如：（1）賠償數額較大（2）禁止使用某項資產（3）承擔產品責任或類似責任。 3、成立以來遭客戶投訴及投訴解決情況。 4、業(yè)務相對方控股股東或主要股東、董事、高級管理人員遭受起訴或者接受政府相關部門調查的情況。六、管理層和員工信息 1、勞動協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、保密協(xié)議的格式文本； 2、員工名單及工資清單； 3、與管理層、技術人員及其他核心員工的協(xié)議； 4、與現(xiàn)任及前任與業(yè)務有關員工、管理人員、關聯(lián)方、董事及顧問之間的所有協(xié)議清單； 5、上年度及本財政年度期間向與業(yè)務有關的管理人員、董事、員工及顧問支付的所有薪酬清單； 6、成立以來發(fā)生的重大勞工問題； 7、企業(yè)內部規(guī)則和條例； 8、董事和高管在最近 5 年內的未刑證明。七、稅收及外匯信息 1、業(yè)務相對方及其子公司的近三年及近三個月的納稅申報單或其他納稅申報材料；有無未繳稅款及原因。 2、任何稅務機關批準的相對方享受的任何稅務抵免、稅務優(yōu)惠或其他激勵措施的細節(jié)及文件。3、外匯登記證。八、環(huán)保信息、產品質量、技術標準等（針對特定相對方）。以環(huán)保為例： 與可能存在的環(huán)境污染問題及訴訟相關的所有文件（與政府函件往來、內部咨詢報告、針對業(yè)務相對方或其子公司環(huán)境違規(guī)行為的 通知），目前的排污許可證或相關政府批文、當前環(huán)保工程的情況及相關工