合同法的基本原則和分類(doc 19頁)

合同法的基本原則和分類合同法的基本原則和分類（1分）（0，1；2分） 1、合同法的基本原則 （1）平等原則 （2）自愿原則 當(dāng)事人依自己意愿自主決定是否簽訂合同； 有權(quán)選擇對方當(dāng)事人； 合同內(nèi)容由當(dāng)事人自愿約定； 在合同履行過程中，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容； 雙方也可以協(xié)議解除合同； 可以約定違約責(zé)任，在發(fā)生爭議時(shí)，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭議的方式。 自愿也不是絕對的。當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，按規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 （3）公平原則 （4）誠實(shí)信用原則 在訂立合同時(shí)，不得有欺詐或其他違背誠實(shí)信用的行為； 在履行合同義務(wù)時(shí)，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時(shí)通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)； 合同終止后，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，稱為后契約義務(wù)。 （5）不得損害社會公共利益原則 2、合同法適用范圍 （1）廣義合同與狹義合同 狹義的合同是指債權(quán)合同；現(xiàn)行合同法只調(diào)整一部分合同，即狹義的合同。 廣義的合同除了民法中債權(quán)合同之外，還包括物權(quán)合同、身份合同，以及行政法中的行政合同和勞動(dòng)法中的勞動(dòng)合同等。 （2）不受合同法調(diào)整的主要關(guān)系類型 有關(guān)身份關(guān)系的合同：如婚姻合同（婚約）適用婚姻法。 有關(guān)政府行使行政管理權(quán)的行政合同：適用各行政管理法， 勞動(dòng)合同：適用勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法等 政府間協(xié)議。1下列屬于我國合同法調(diào)整的法律關(guān)系是（ D ）。 A收養(yǎng)關(guān)系 B勞動(dòng)合同 C稅款代扣合同 D贈與合同3、合同的分類 （1）有名合同與無名合同 有名合同，也稱典型合同，法律上已經(jīng)確定一定的名稱，并設(shè)定具體規(guī)則的合同。 無名合同，也稱非典型合同，法律上未確定名稱和規(guī)則的合同。無名合同是合同的常態(tài)。 （2）雙務(wù)合同與單務(wù)合同 雙務(wù)合同是當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)的合同。 單務(wù)合同是一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)義務(wù)，例如贈與合同、借用合同等。 （3）有償合同與無償合同 有償合同，是指一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向另一方付出相應(yīng)代價(jià)。 無償合同，是一方享有合同約定的權(quán)益，但無須向另一方付出相應(yīng)對價(jià)的合同。例如贈與合同、借用合同等。 （4）諾成合同與實(shí)踐合同 諾成合同，指當(dāng)事人各方的意思表示一致即告成立的合同，如委托合同、勘察、設(shè)計(jì)合同等。 實(shí)踐合同，又稱要物合同，是指除雙方當(dāng)事人的意思表示一致以后，尚須交付標(biāo)的物才能成立的合同，如保管合同、定金合同等。 （5）要式合同與不要式合同 要式合同是法律或當(dāng)事人必須具備特定形式的合同。 不要式合同是指法律或當(dāng)事人不要求必須具備一定形式的合同。 （6）格式合同與非格式合同 指當(dāng)事人一方為與不特定的多數(shù)人進(jìn)行交易而預(yù)先擬定的，且不允許相對人對其內(nèi)容作任何變更的合同。 提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 （7）主合同與從合同 主合同是指可獨(dú)立存在的合同； 從合同就是以其他合同為存在前提的。2下列關(guān)于合同法中格式合同的表述，錯(cuò)誤的是（ A ）。 A格式合同由提供方事先擬定，可以重復(fù)使用 B提供格式條款的一方免除的自己責(zé)任、加重對方責(zé)任的，該條款無效 C對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋 D對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款提供方的合同訂立合同訂立（0，1；2分）（3，1；5分） 4、要約 （1）概念：希望和他人訂立合同的意思表示。 （2）要約應(yīng)表明一旦經(jīng)受要約人承諾，要約人受該意思表示約束 5、要約邀請 （1）要約邀請是指行為人希望他人向自己發(fā)出邀約的意思表示。 （2）寄送價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告燈為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。3要約是希望和他人訂立合同的意思表示，包括（ B ）。 A寄送的價(jià)目表 B投標(biāo)書C拍賣公告 D招股說明書6、要約生效 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。具體表現(xiàn)為： （1）口頭形式的要約自受要約人了解要約內(nèi)容時(shí)發(fā)生效力； （2）書面形式的要約自到達(dá)受要約人時(shí)發(fā)生效力； （3）采用數(shù)據(jù)電子文件形式的要約，當(dāng)收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間（視為到達(dá)時(shí)間），該要約發(fā)生效力；若收件人未指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間（視為到達(dá)時(shí)間），該要約發(fā)生效力。 7、要約撤回與要約撤銷 （1）要約撤回： 要約發(fā)生法律效力之前，要約可撤回。 撤回通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 （2）要約撤銷： 要約發(fā)生法律效力之后，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為。 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 有下列情形之一的，要約不得撤銷： 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 4甲企業(yè)于2月1日向乙企業(yè)發(fā)出簽訂合同的信函。2月5日乙企業(yè)收到了該信函，第二天又收到了通知該信函作廢的傳真，甲企業(yè)發(fā)出傳真，通知信函作廢的行為屬于要約（ C ）的行為。 A發(fā)出 B撤回 C撤銷 D變更 8、要約失效 （1）要約人依法撤銷要約 （2）拒絕要約的通知到達(dá)要約人 （3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 （4）受要約人對要約的內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。 所謂實(shí)質(zhì)性變更是指有關(guān)合同標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款或酬金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和爭議解決辦法等的變更。 9、承諾概述 （1）概念：是指合同當(dāng)事人一方對另一方發(fā)來的要約，在要約有效期限內(nèi)，作出完全同意要約條款的意思表示。 10、承諾生效 承諾生效，是指承諾發(fā)生法律效力，也即承諾對承諾人和要約人產(chǎn)生法律約束力。 承諾人作出有效的承諾，在事實(shí)上合同已經(jīng)成立，已經(jīng)成立的合同對合同當(dāng)事人雙方具有約束力。11、承諾撤回、超期和延誤 （1）承諾撤回 承諾可以撤回。撤回通知應(yīng)在承諾到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 （2）承諾超期 除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效，為新要約。 （3）承諾延誤 除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾，該承諾有效。 5下列關(guān)于承諾的表述中，正確的有（ CE ）。 A受要約人發(fā)出承諾，表示價(jià)格再降一成即可成交 B承諾超期的后果是承諾不可能發(fā)生法律效力 C承諾一經(jīng)送達(dá)要約人即發(fā)生法律效力 D撤銷承諾的通知應(yīng)當(dāng)在雙方簽訂書面合同前到達(dá)要約人 E承諾可以由受要約人的代理人向要約人授權(quán)的代理人作出 12、締約過失責(zé)任 （1）概念：是指一方因違背誠實(shí)信用原則所要求的義務(wù)而致使合同不成立，或者雖已成立但被確認(rèn)無效或被撤銷時(shí)，造成確信該合同有效成立的當(dāng)事人信賴?yán)鎿p失，而依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這種責(zé)任主要表現(xiàn)為賠償責(zé)任，其一般發(fā)生在訂立合同階段。 （2）締約過失責(zé)任構(gòu)成要件 該責(zé)任發(fā)生在訂立合同的過程中。這是違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的根本區(qū)別。 締約人一方主觀上有過錯(cuò)行為。即當(dāng)事人違反了誠實(shí)信用原則所要求的義務(wù)。 締約人另一方受到實(shí)際損失。即受害方的信賴?yán)嬖馐軗p失。 締約當(dāng)事人一方有過錯(cuò)行為與另一方當(dāng)事人的損失之間存在因果關(guān)系。 6某建筑公司以欺騙手段超越資質(zhì)等級承攬某工程施工項(xiàng)目，開工在即，建設(shè)單位得知真相，遂主張合同無效，要求建筑公司承擔(dān)（ C ）。 A違約責(zé)任 B侵權(quán)責(zé)任 C締約過失責(zé)任 D行政責(zé)任合同的效力3、無效合同類型 （1）合同自始無效 訂立時(shí)就無效。 （2）合同絕對無效 合同自訂立時(shí)起就無效，當(dāng)事人不能通過同意或追認(rèn)使其生效。 （3）合同當(dāng)然無效 無論當(dāng)事人是否知道其無效情況，無論當(dāng)事人是否提出主張無效，法院或仲裁機(jī)構(gòu)可以主動(dòng)審查決定該合同無效。 （4）合同無效，可能是全部無效，也可能是部分無效 如果合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 （5）合同無效，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。1如果施工合同違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，致使合同無效，則( ABCE )。 A合同自訂時(shí)起就不具有法律效力 B當(dāng)事人不能通過同意或追認(rèn)使其生效 C在訴訟中，法院可以主動(dòng)審查決定該合同無效 D合同全部條款無效 E合同中獨(dú)立存在的解決爭議條款有效4、無效合同產(chǎn)生的原因 （1）一方以欺詐手段訂立合同，損害國家利益 （2）一方以脅迫手段訂立合同，損害國家利益 （3）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益 （4）以合法形式掩蓋非法目的 （5）損害社會公共利益 （6）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 5、合同無效導(dǎo)致的法律后果 （1）返還財(cái)產(chǎn) （2）折價(jià)補(bǔ)償 （3）賠償損失 （4）收歸國庫所有2某建筑材料買賣合同被認(rèn)定為無效合同，則其民事法律后果不可能是（ C ）。 A返還財(cái)產(chǎn) B賠償損失 C罰金 D折價(jià)補(bǔ)償6、可變更、可撤銷合同 （1）概念： 指因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同效力歸于消滅或變更。其效力取決于撤銷權(quán)人是否向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)主張撤銷權(quán)及是否被支持。 （2）導(dǎo)致合同變更與撤銷的原因 重大誤解 顯失公平 因欺詐、脅迫而訂立的合同。 乘人之危而訂立的合同未損害國家利益。 7、可變更、可撤銷合同中撤銷權(quán)的行使 （1）可變更、可撤銷合同的救濟(jì) 可變更、可撤銷、也可繼續(xù)認(rèn)可該合同效力。 （2）撤銷權(quán)行使主體 任何一方認(rèn)為合同是由重大誤解訂立的或者顯失公平訂立的，都可以向法院提出。以欺詐、脅迫或乘人之危的，只有受損害方才能行使。 （3）撤銷權(quán)消滅情形： 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 （4）合同被撤銷的后果 在被撤銷之后，自合同成立之始起就不具有效力，當(dāng)事人不受該合同約束，不得基于該合同主張認(rèn)可權(quán)利或承擔(dān)任何義務(wù)。3對于可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人（ CDE ），撤銷權(quán)消滅。 A自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 B自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起六個(gè)月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 C自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 D知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán)的 E知道撤銷事由后以自己的行為放棄撤銷權(quán)的效力待定合同的類型及其處理情形8、效力待定合同的類型及其處理情形 （1）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立簽訂的合同。純獲利益的合同除外。 須經(jīng)法定代理人追認(rèn)后才有效。 相對人可催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同沒有效力。 合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利；撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 （2）無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同 未經(jīng)代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)；被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 表見代理無須被代理人追認(rèn)，產(chǎn)生代理效力。 （3）越權(quán)訂立的合同 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 （4）無處分權(quán)人所訂立合同 經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無權(quán)處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 4根據(jù)合同法規(guī)定，對效力待定合同的理解正確的是（ C ）。 A在相對人催告后一個(gè)月內(nèi)，當(dāng)事人之法定代理人未作表示，合同即可生效 B效力待定合同的善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷期限自行為作出之日起一年 C表見代理實(shí)質(zhì)上屬于無權(quán)代理，卻產(chǎn)生有效代理的后果 D超越代理權(quán)簽簽訂的合同，若未經(jīng)被代理追認(rèn)，則必定屬于效力待定合同合同履行（0，2；4分）（3，2；7分） 10、合同履行中合同條款空缺的法律適用 （1）解決合同條款空缺的具體規(guī)定 適用于普通商品的具體規(guī)定 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 適用于政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)商品的具體規(guī)定。 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。 逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。 逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。6某建筑公司向供貨商采購某種國家定價(jià)的特種材料，合同簽訂時(shí)價(jià)格為4000元噸，約定6月1日運(yùn)至某工地。后供貨商遲遲不予交貨，8月下旬，國家調(diào)整價(jià)格為3400元噸，供貨商急忙交貨。雙方為結(jié)算價(jià)格產(chǎn)生爭議。下列說法正確的是（ B ）。 A應(yīng)按合同約定的價(jià)格4000元噸結(jié)算 B應(yīng)按國家確定的最新價(jià)格3400元噸結(jié)算 C應(yīng)當(dāng)按新舊價(jià)格的平均值結(jié)算 D雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的應(yīng)當(dāng)解除合同 7按照合同法對合同內(nèi)容約定不明確的處理規(guī)定，對于設(shè)備交付方式和交貨地點(diǎn)不明確的下述說法中正確的包括( ADE )。 A供貨商通知電力局到供貨商處提貨，運(yùn)輸費(fèi)由電力局負(fù)擔(dān) B供貨商通知電力局到供貨商處提貨，運(yùn)輸費(fèi)由供貨商負(fù)擔(dān) C供貨商用自有運(yùn)輸機(jī)械將設(shè)備運(yùn)到電力局指定地點(diǎn)，運(yùn)費(fèi)由供貨商承擔(dān) D供貨商用自有運(yùn)輸機(jī)械將設(shè)備運(yùn)到電力局指定地點(diǎn)，運(yùn)費(fèi)由電力局承擔(dān) E供貨商委托運(yùn)輸公司，將設(shè)備運(yùn)到電力局指定地點(diǎn)，運(yùn)費(fèi)由電力局承擔(dān) 11、建設(shè)工程合同履行中發(fā)包人請求解除合同的條件 承包人具有下列情形之一.，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的； （2）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； （3）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； （4）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 12、建設(shè)工程合同履行中承包人請求解除合同的條件 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （1）未按約定支付工程價(jià)款的； （2）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； （3）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 合同解除后發(fā)包人還要承擔(dān)違約責(zé)任。8致使承包人單位行使建設(shè)工程施工合同解除權(quán)的情形包括（ AB ）。 A發(fā)包人嚴(yán)重拖欠工程價(jià)款 B發(fā)包人提供的建筑材料不符合國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) C發(fā)包人堅(jiān)決要求工程設(shè)計(jì)變更 D項(xiàng)目經(jīng)理與總監(jiān)理工程師積怨太深 E要求承擔(dān)保修責(zé)任期限過長13、合同解除后的法律后果 （1）合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失，合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的 （2）解釋中關(guān)于合同解除的相關(guān)規(guī)定： 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款； 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，按照下列情況處理： 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持； 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格。承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。 因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。 14、發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理 （1）工程竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 完成建設(shè)工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容； 有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料； 有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場試驗(yàn)報(bào)告； 有勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件； 有施工單位簽署的工程保修書。 （2）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。（3）條例規(guī)定建設(shè)單位有下列行為之一的，處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款； 未組織竣工驗(yàn)收，擅自交付使用的； 驗(yàn)收不合格，擅自交付使用的； 對不合格的建設(shè)工程按照合格工程驗(yàn)收的。 15、對竣工日期的爭議處理 （1）工程竣工驗(yàn)收通過，承包人送交竣工驗(yàn)收報(bào)告的日期為實(shí)際竣工日期。 工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗(yàn)收的，實(shí)際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗(yàn)收的日期。 由于建設(shè)單位和施工單位對于工程質(zhì)量爭議而導(dǎo)致對竣工日期的爭議。 （2）當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。 即提交竣工驗(yàn)收報(bào)告之日為實(shí)際竣工日期。 （3）由于發(fā)包人拖延驗(yàn)收而產(chǎn)生的對實(shí)際竣工日期的爭議 發(fā)包人收到竣工驗(yàn)收報(bào)告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗(yàn)收，并在驗(yàn)收后14天內(nèi)給出意見。承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期。 （4）由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對于實(shí)際竣工驗(yàn)收日期的爭議 未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期?？罐q權(quán)種類16、抗辯權(quán)種類 （1）同時(shí)履行抗辯權(quán) 指在沒有履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在另一方未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。 （2）先履行抗辯權(quán) 指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行或履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行要求。 （3）不安抗辯權(quán) 指先履行一方因后履行一方欠缺履行債務(wù)能力或信用，而拒絕履行合同的權(quán)利。 17、先履行抗辯權(quán) （1）先履行抗辯權(quán)的成立要件 雙務(wù)合同且互負(fù)債務(wù) 履行債務(wù)有先后順序 先履行一方未履行或者履行不符合約定 （2）先履行抗辯權(quán)的行使與效力 行使先履行抗辯權(quán)沒有消除合同的效力，在先履行方適當(dāng)履行后，先履行抗辯權(quán)消滅。 18、不安抗辯權(quán) （1）不安抗辯權(quán)的成立要件 雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。 債務(wù)履行有先后順序。 后履行一方履行能力明顯下降，有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)； 喪失商業(yè)信譽(yù)； 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 履行順序在后的當(dāng)事人未提供適當(dāng)擔(dān)保 （2）不安抗辯權(quán)行使與效力 行使不安抗辯權(quán)的一方負(fù)有對相對人欠缺信用、欠缺履行能力的舉證責(zé)任。 對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行且未提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。代位權(quán)19、代位權(quán) （1）概念：因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 （2）代位權(quán)的特征： 針對的是債務(wù)人消極行為， 是債權(quán)人以自身名義直接向次債務(wù)人提出請求， 行使方式必須是在法院提起代位權(quán)訴訟，而不能通過其他方式。 20、代位權(quán)的行使、效力 （1）代位權(quán)行使的主體與方式 以自己的名義提起訴訟，原告只能是債權(quán)人。 （2）代位權(quán)的行使范圍 以自身的債權(quán)為基礎(chǔ)。 位行使的債權(quán)數(shù)額應(yīng)與其對債務(wù)人享有的債權(quán)數(shù)額為上限。 （3）代位權(quán)行使的效力 代位權(quán)行使所產(chǎn)生的費(fèi)用。 債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，有權(quán)要求債務(wù)人予以返還，也即該項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。10甲公司欠劉某100萬元，丙公司欠甲公司150萬元，均已屆清償期。甲公司一直拖延不行使對丙公司的債權(quán)，致使其自身無力向劉某清償。下列關(guān)于代位權(quán)的說法正確的是（ C ）。 A劉某可以以甲公司的名義向丙公司提出償債請求 B劉某可以通過仲裁方式行使代位權(quán) C劉某行使代位權(quán)的必要費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān) D代位權(quán)順利行使后，丙公司對甲公司所負(fù)債務(wù)消滅21、撤銷權(quán) （1）撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行使，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。 （2）撤銷權(quán)的成立要件 債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為 債務(wù)人放棄到期債權(quán)； 債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)； 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。 債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人的債權(quán)成立之后 債權(quán)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力 債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為侵害債權(quán)人債權(quán) 22、撤銷權(quán)的行使 （1）撤銷權(quán)行使的主體與方式 原告只能是債權(quán)人。 （2）撤銷權(quán)行使方式 通過向法院起訴的方式，由法院作出撤銷判決才生效。 （3）撤銷權(quán)行使的期間 自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 （4）撤銷權(quán)的行使范圍 只能以自身的債權(quán)為基礎(chǔ)； 債權(quán)人請求撤銷的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與其債權(quán)數(shù)額相一致，但不要求完全相等。 場景(七) 2007年9月20日，施工單位與建材商簽訂了一份買賣合同，約定將工程完工后剩余的石材以8萬元的價(jià)格賣給建材商，合同履行地為施工單位所在地。9月28日，建材商依約交付1萬元定金。9月29日，施工單位為建材商代為托運(yùn)。9月30日，建材商收到貨物，但并沒有按照約定在貨到時(shí)付款。 根據(jù)場景(七)?；卮鹣铝袉栴}。 1如果該施工單位營業(yè)執(zhí)照允許經(jīng)營范圍無銷售石材業(yè)務(wù)，則設(shè)買賣合同為( B )合同。 A無效 B有效 C可變更、可撤銷 D效力待定 2該定金合同的生效日期為( B )。 A9月20日 B9月28日 C9月29日 D9月30日 3如果貨物在運(yùn)輸途中遭遇臺風(fēng)，致使部分石材損壞，該損失由( B )。 A施工單位承擔(dān) B建材商承擔(dān) C施工單位和建材商各承擔(dān)一半 D建材商承擔(dān)34，施工單位承擔(dān)14 4如果建材商一直無力償還施工單位的7萬元，且某工廠欠建材商6萬元已到期，但建材商明示放棄對該工廠的債權(quán)。對建材商這一行為，施工單位可以( B )。 A請求仲裁機(jī)構(gòu)撤銷建材商放棄債權(quán)的行為 B請求人民法院撤銷建材商放棄債權(quán)的行為 C通過仲裁機(jī)構(gòu)行使代位權(quán)，要求工廠償還6萬元 D通過人民法院行使代位權(quán)，要求工廠償還6萬元 5如果施工單位與建材商在買賣合同中，既約定了定金，又約定了違約金。在建材商違約時(shí)，施工單位( B )。 A可以同時(shí)適用定金與違約金的約定 B只可選擇適用其中一項(xiàng)約定 C只能適用違約金約定 D只能適用定金約定合同變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止（5，0；5分）（0） 1、合同的變更 （1）概念 廣義的變更：包括主體、客體、內(nèi)容至少一項(xiàng)發(fā)生變更。 狹義合同變更不包括合同主體變更。 （2）合同變更的類型 約定變更 當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致意見，可以變更合同。 法定變更 2、合同變更的形式及內(nèi)容確定 （1）合同變更遵循法定的形式 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。 因此，當(dāng)事人變更有關(guān)合同時(shí)，必須按照規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，否則合同之變更不發(fā)生效力。 （2）合同變更內(nèi)容約定不明確的法律規(guī)定 當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。系指當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定含義不清，令人難以判斷約定的新內(nèi)容與原合同的內(nèi)容本質(zhì)區(qū)別。 3、合同變更的條件及效力 （1）變更的條件 合同關(guān)系已經(jīng)存在 合同內(nèi)容需要變更 經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，或法院判決、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定 符合法律、行政法規(guī)要求的方式合同轉(zhuǎn)讓 3、合同轉(zhuǎn)讓 （1）合同轉(zhuǎn)讓的概念 合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給他人。 （2）合同轉(zhuǎn)讓的類型： 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（又稱為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)讓與）：分為權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓和全部轉(zhuǎn)讓； 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓（又稱為債務(wù)承擔(dān)、債務(wù)轉(zhuǎn)移）：分為義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓和義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓； 合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓（又稱為概括承受、概括轉(zhuǎn)移）：分為權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移和權(quán)利義務(wù)部分轉(zhuǎn)移。 （3）合同轉(zhuǎn)讓的特征 合同轉(zhuǎn)讓只是合同主體（合同當(dāng)事人）發(fā)生變化，不涉及合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容； 4、債權(quán)轉(zhuǎn)讓 （1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓概述 在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，當(dāng)事人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。 （2）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件 須存在有效的債權(quán)。 被轉(zhuǎn)讓的債權(quán)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。 （3）下列三種債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓： 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； 按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的； 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利不具有可轉(zhuǎn)讓性。 （4）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 受讓人成為合同新債權(quán)人 其他權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移 從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移（從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外） 抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移 5、債務(wù)轉(zhuǎn)移 （1）概念： 指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，當(dāng)事人將其義務(wù)轉(zhuǎn)由第三人承擔(dān)。 （2）債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件 被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在。 被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性。 須經(jīng)債權(quán)人同意 （3）如下合同不具有可轉(zhuǎn)移性： 債務(wù)與債務(wù)人的人身有密切聯(lián)系（如委托監(jiān)理合同）； 當(dāng)事人特別約定合同債務(wù)不得轉(zhuǎn)移； 法律強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓債務(wù)。 （4）債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力 承擔(dān)人成為合同新債務(wù)人 抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移 6、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓 （1）合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念 當(dāng)事人將其合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由該第三方繼受這些權(quán)利義務(wù)。 （2）債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件 轉(zhuǎn)讓人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議 原合同必須有效 原合同為雙務(wù)合同 符合法定的程序 當(dāng)事人一方須經(jīng)對方同意。 （3）企業(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移 訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。訂立合同后分立的，由分立的法人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權(quán)利義務(wù)將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對人的同意。 7、合同的權(quán)利義務(wù)終止 （1）概念： 指合同權(quán)利和義務(wù)消滅，合同不復(fù)存在。合同的擔(dān)保等附屬于合同的權(quán)利義務(wù)也消滅。但不影響合同中結(jié)算、清理?xiàng)l款和獨(dú)立存在的解決爭議方法的條款（如仲裁條款）的效力。 （2）終止的原因： 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 合同解除 債務(wù)相互抵消 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 債權(quán)債務(wù)同歸于一人 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形 8、合同解除 （1）概念：是指合同當(dāng)事人依法行使解除權(quán)或雙方協(xié)商決定，提前解除合同效力的行為。 （2）合同解除類型 協(xié)議解除和單方解除。 約定解除和法定解除。 （3）單方解除的條件 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或以行為表明不履行主要債務(wù)（預(yù)期違約）； 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。 （4）約定解除的條件 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同 約定一方解除合同條件的解除 （5）法定解除的條件 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù) 當(dāng)事人一方延遲主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 法律規(guī)定的其他情形違約責(zé)任違約責(zé)任（2，0，2分）（1分） 9、違約責(zé)任 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)責(zé)任。當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定或者按照約定解決。 違約責(zé)任采取嚴(yán)責(zé)責(zé)任原則，即無過錯(cuò)責(zé)任原則，只有不可抗力方可免責(zé)。 至于締約過失、無效合同或可撤銷合同，則采取過錯(cuò)責(zé)任原則。由有過錯(cuò)一方向受損害方賠償損失責(zé)任。1甲公司向乙公司購買鋼材，雙方合同中約定由丙公司向乙公司付款。當(dāng)丙公司不支付乙公司貨款時(shí)，應(yīng)當(dāng)由（ A ）承擔(dān)違約責(zé)任。 A甲公司向乙公司 B乙公司自己 C丙公司向乙公司 D甲公司和丙公司共同向乙公司10、當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的形式 （1）繼續(xù)實(shí)際履行 （2）采取補(bǔ)救措施。 （3）賠償損失 11、違約金、定金的法律規(guī)定 （1）違約金 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 違約金低于損失的，可請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；違約金過分高于損失的，可請求予以適當(dāng)減少。 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 （2）定金 定金目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 定金之債是從債務(wù)，給付定金的一方不履行債務(wù)，無權(quán)要求返還定金；收受定金一方不，應(yīng)雙倍返還定金。 （5）違約金與定金的選擇 違約金存在于主合同之中，定金存在于從合同之中。它們可能單獨(dú)存在，也可能同時(shí)存在。既約定違約金，又約定定金的，可選擇適用違約金或者定金條款。12、違約責(zé)任的免除 （1）違約責(zé)任的免除，是指合同生效后，當(dāng)事人之間因不可抗力事件的發(fā)生，造成合同不能履行時(shí)，依法可以免除責(zé)任。 （2）法定的免責(zé) 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。 當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 （4）不可抗力導(dǎo)致免責(zé)情形： 不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 自然事件，如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等； 社會事件，如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)及時(shí)通知對方，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。 一方違約后，對方應(yīng)采取措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。2下列情形中，可以導(dǎo)致施工單位免除違約責(zé)任的是（ C ）。 A施工單位因嚴(yán)重安全事故隱患且拒不改正而被監(jiān)理工程師責(zé)令暫停施工，致使工期延誤 B因拖延民工工資，部分民工停工抗議導(dǎo)致工期延誤 C地震導(dǎo)致已完工程被爆破拆除重建，造成建設(shè)單位費(fèi)用增加 D由于為工人投保意外傷害險(xiǎn)，因公致殘工人的醫(yī)療等費(fèi)用由保險(xiǎn)公司支付合同擔(dān)保（5，1；7分）（1，2分） 13、擔(dān)保 （1）概念： 是指債權(quán)人與債務(wù)人或者第三人根據(jù)法律規(guī)定或約定而實(shí)施的，以保證債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)為目的的民事法律行為。 （2）擔(dān)保的類型： 保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 14、保證 （1）概念：指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任。 （2）保證擔(dān)保主體：債權(quán)人、債務(wù)人、保證人。 （3）保證合同內(nèi)容： 被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額； 債務(wù)人履行債務(wù)的期限； 保證的方式； 保證擔(dān)保的范圍； 保證的期間； 雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 （4）保證擔(dān)保的范圍： 包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。 當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后