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第六講法治國家的基本理論與實踐 1999年3月15日 出席九屆全國人大二次會議的代表們熱烈鼓掌 慶祝鄧小平理論和 依法治國 寫入憲法 以贊成票2811張 反對票21張 棄權(quán)票24張 通過 中華人民共和國憲法 修正案 第十三條憲法第五條增加一款 作為第一款 規(guī)定 中華人民共和國實行依法治國 建設(shè)社會主義法治國家 這是我國憲法第一次規(guī)定 實行依法治國 建設(shè)社會主義法治國家 也是 依法治國 理念的最初的法律淵源 一 人類歷史上對法治 德治的不同理解 一 春秋戰(zhàn)國時期儒法兩家之爭 孔子 商鞅 治理方式 道德 法律 引導方式 具體引導 一般性規(guī)則 一 人類歷史上對法治 德治的不同理解 儒家 人治 德治 禮治 指的是主要依靠道德高尚的圣賢通過道德感化來治理國家 道 導 之以政 齊之以刑 民免而無恥 道之以德 齊之以禮 有恥且格 政者 正也 子帥以正 孰敢不正 法家 法治則是指主要依靠掌握國家權(quán)力的人通過強制性的法律 刑法 來治理國家 圣人之治國 不能恃人之為吾善也 而用其不得為非也 因而 就 不務(wù)德而務(wù)法 強調(diào)法律的特點在于它是一種尺寸 繩墨 規(guī)矩等 二 古希臘柏拉圖和亞里士多德的師生爭論柏拉圖亞里士多德 吾愛吾師 吾尤愛真理 代表作 理想國 政治家 法律篇 理想國 中力主 賢人政治 并主張除非由哲學家成為國王 人類將永無寧日 他極為蔑視法律的作用 認為不應(yīng)將許多法律條文強加于 優(yōu)秀的人 如果需要什么規(guī)則 他們自己會發(fā)現(xiàn)的 柏拉圖反對法治的一個重要論據(jù)是 法律就像一個愚蠢的醫(yī)生 不顧病人的病情而機械地開藥方 然而 人類個性不同 人的行為紛繁復雜 人事變化無常 法律不可能規(guī)定出適合每一特殊情況的規(guī)則 所以 對一切人最好的事情不是法律的全權(quán)而是了解君主之術(shù)和有智慧的人的全權(quán) 只是在他的 賢人政治 的理想國方案失敗之后 他才在自己晚期著作中將法律稱為 第二位最好的 即退而求其次的選擇 人類的本性將永遠傾向于貪婪與自私 逃避痛苦 追求快樂而無任何理性 人們會優(yōu)先考慮這些 然后才考慮到公正和美德 這樣 人們的心靈是一片黑暗 他們的所作所為 最后使得他們本人和整個國家充滿了罪行 如果一個國家的法律處于從屬地位 沒有權(quán)威 我敢說 這個國家一定要覆滅 亞里士多德主張 法治應(yīng)當優(yōu)于一人之治 亞里士多德對這一問題的提法是 由最好的一人或最好的法律統(tǒng)治 哪一方面較為有利 亞里士多德主張法治優(yōu)于人治的一個主要論據(jù)是 法治等于神和理智的統(tǒng)治 而人治則使政治中混入了獸性的因素 因為即使是一個才德最高的人作為統(tǒng)治者的國家中 一切政務(wù)還得以整部法律為依歸 只在法律所不能包括而失其權(quán)威的問題上才可讓個人運用其才智 法治優(yōu)于一人之治 法律是最優(yōu)良的統(tǒng)治者 法治是社會最有效最佳的治國方式 法律的性質(zhì)是理性的無感情的 法治可秉公辦事 而人治容易偏私 法律是經(jīng)過眾人或眾人的經(jīng)驗長期審慎考慮后制定的 同一個人或少數(shù)人的意見相比 具有更多的正確性 法治的內(nèi)在意蘊和基礎(chǔ)是平等 正義 自由 美德等社會價值 推行法治也就是維護 促進 實現(xiàn)這些社會價值觀念體系 4 法律具有穩(wěn)定性 形式性和明確性 5 由一人來治理國家還存在一個能力和精力有限的問題 顯然單憑個人的力量難以恰當 正確處理好紛繁眾多的國務(wù) 法治應(yīng)包含兩重意義 已成立的法律獲得普遍的服從 而大家服從的法律又應(yīng)該本身制定得良好的法律 在政治制度上應(yīng)實行民主還是專制 柏拉圖主張賢人政治和哲學家國王 在政治制度上講就是維護君主制和寡頭政治 亞里士多德在主張法治優(yōu)于一人之治時 也提出了擁護民主和共和制的觀點 群眾比任何一個可能作較好的裁斷 多數(shù)群眾也比少數(shù)人不易腐敗 在平民政體已經(jīng)興起的情況下 以一人為治的君主政體也不適宜了 在君主政體下 如果繼任的后嗣是一個庸才 就必然會危害全邦 而在實行法治的情況下 就不會發(fā)生這一問題 平民政體意味實行輪番制度 即同等的人互做統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者 這也就是 以法律為治 三 十七 十八世紀法治和專制的爭論 在政治制度上應(yīng)實行民主還是專制 法治論者主張民主 共和 包括君主立憲 人治論者主張君主制 君主專制或寡頭政治 西方國家17 18世紀關(guān)于人治和法治之爭主要體現(xiàn)在當時一些先進思想家在抨擊封建專制 等級特權(quán)并鼓吹建立君主立憲 三權(quán)分立或民主共和國等政制的同時要求法治和反對人治 而當時維護君主專制 等級特權(quán)的代表人物并沒有直接 明確地提出要人治不要法治之類的口號 三 十七 十八世紀法治和專制的爭論 主張建立君主立憲制的英國的洛克 locke 1632年 1704年 認為 立法權(quán)是最高的 不可轉(zhuǎn)讓的國家權(quán)力 但它也不能危害人民的生命和財產(chǎn)等自由權(quán)利 國家立法機關(guān) 應(yīng)該以正式公布的既定的法律來進行統(tǒng)治 這些法律不論貧富 不論權(quán)貴和莊稼人都一視同仁 并不因特殊情況而有出入 三 十七 十八世紀法治和專制的爭論 主張民主共和國的法國盧梭 rousseau 1712年 1778年 認為 凡是實行法治的國家 不論它的行政形式如何 我就稱之為共和國 因為只有在這里才是公共利益在統(tǒng)治著 公共事物才是作數(shù)的 三 十七 十八世紀法治和專制的爭論 美國獨立前夕猛烈抨擊英國君主專制的潘恩 paine 1737年 1809年 提出 在專制政府中國王便是法律 同樣地 在自由國家中法律便應(yīng)該成為國王 美國政治家 第二屆總統(tǒng)約翰 亞當斯 johnadams 1735年 1826年 將法治的思想寫進1780年馬薩諸塞的憲法中 它規(guī)定該州實行三權(quán)分立 旨在實現(xiàn)法治政府而非人治政府 二 法治發(fā)展道路中中西方差異的表現(xiàn) 1 對法治理解的不同西方 重視個人權(quán)利 強調(diào)自由平等中國 只知道履行義務(wù) 不知自己的權(quán)利 2 法治的實施道路不同西方 自發(fā)演進型中國 政府推進型 3 法治實施效果的不同西方 法治達到了一種社會公眾普遍形成的法律態(tài)度 自覺遵守 在社會中有著至高的權(quán)威的地位中國 法治體現(xiàn)為公眾被動地接受法律約束 視法律為統(tǒng)治階級用來控制人民的工具 對法律回避 畏懼 4 法律樣式不同西方 區(qū)分公法和私法 市民法與萬民法中國 諸法合體 以刑為主 嚴刑峻法 二 法治發(fā)展道路中中西方差異的表現(xiàn) 原因 1 地理環(huán)境造就經(jīng)濟形態(tài)不同西方 商品經(jīng)濟 開放 多元 相互依賴中國 自然經(jīng)濟 封閉 一元 獨立2 政治因素西方 建立在民主法治社會基礎(chǔ)上 權(quán)力多元化格局中國 建立在專制社會基礎(chǔ)上 權(quán)力集于君主一人手中3 文化思想方面西方 信仰法律 給與救濟 保護個人的權(quán)利與利益 西方法律文化所蘊含的憲政 平等 自由 人權(quán) 法治等精神中國 畏懼法律 法律賦予的全是義務(wù) 無權(quán)利可言 占主導地位的是儒家學說 家庭本位 國家本位 二 法治發(fā)展道路中中西方差異的表現(xiàn) 相同之處 1 代表的都是法律制度 國家制度 社會制度2 法律的工具性3 法治的實現(xiàn)過程是非線性的4 法治是動態(tài)的發(fā)展歷程結(jié)論 1 中國傳統(tǒng)的法治不同于西方的法治2 我國借鑒 移植西方現(xiàn)代法治3 構(gòu)建現(xiàn)代法治關(guān)鍵在于法治理念的轉(zhuǎn)變及理解法治價值所在 三 近現(xiàn)代中國法治建設(shè)的歷史進程 20世紀中國法律發(fā)展的歷史進程中 伴隨著三次歷史巨變 產(chǎn)生了三次法律革命 第一次 1911年辛亥革命引發(fā)的法律革命 三 近現(xiàn)代中國法治建設(shè)的歷史進程 20世紀中國法律發(fā)展的歷史進程中 伴隨著三次歷史巨變 產(chǎn)生了三次法律變革 第二次 1949年中華人民共和國建立形成的法律革命 三 近現(xiàn)代中國法治建設(shè)的歷史進程 20世紀中國法律發(fā)展的歷史進程中 伴隨著三次歷史巨變 產(chǎn)生了三次法律變革 第三次 1978年改革開放相伴而生的法律革命 四 新中國法治建設(shè)的歷史進程 新中國建立后法治發(fā)展的艱難歷程 法律體制初創(chuàng)時期 1949 1956 第一 國民經(jīng)濟恢復時期 1949 1953 黨的政策為主 法律為輔 四 新中國法治建設(shè)的歷史進程 新中國建立后法治發(fā)展的艱難歷程 法律體制初創(chuàng)時期 1949 1956 第二 社會主義改造時期 1953 1956 法律制度正式確立 四 新中國法治建設(shè)的歷史進程 法制建設(shè)嚴重受挫時期 1957 1978 法律虛無主義盛行 導致黨的政策取代法律 人民代表大會制度陷于癱瘓 立法工作處于停滯狀態(tài) 司法制度遭到破壞 四 新中國法治建設(shè)的歷史進程 法制的重建和發(fā)展時期 1978 1997 確立憲法的歷史地位 逐步恢復人民代表大會制度 立法的大發(fā)展 司法體系的恢復 一國兩制法律構(gòu)架形成 四 新中國法治建設(shè)的歷史進程 法制 到 法治 的飛躍時期 1997 2004 依法治國的方略正式提出 1997 并載入憲法 1999 以德治國是依法治國的應(yīng)有之義 建立以憲法為核心 各部門法統(tǒng)一的法律體系 四 新中國法治建設(shè)的歷史進程 和諧社會中的法治建設(shè) 2005 至今 和諧社會的基本特征 1 民主法制基礎(chǔ)地位 2 公平正義法的價值引領(lǐng)社會 3 誠信有愛中華文化的精粹 4 充滿活力社會發(fā)展的動力 5 安定有序秩序價值 6 人與自然和諧生態(tài)文明 四 新中國法治建設(shè)的歷史進程 和諧社會中的法治建設(shè) 2005 至今 和諧社會的法治環(huán)境 1 立法促進經(jīng)濟發(fā)展 維護市場秩序 實現(xiàn)社會公平正義 2 依法行政 建立服務(wù)政府 3 司法保障公正 效率 權(quán)威 4 崇尚法治的公民意識 5 對權(quán)力進行制約和監(jiān)督 五 幾對概念的理解 一 法制和法治法制即法律制度 是一靜態(tài)概念 法治即法的統(tǒng)治 是一個動態(tài)概念 它是相對于人治而言的 它的基本內(nèi)涵可從不同角度 用不同方法進行解釋 法治是以市場經(jīng)濟 民主政治 公民社會為基礎(chǔ) 是表達法律運行的狀態(tài) 方式和程序 從廣義上講 法治包括法制 二者的聯(lián)系 法制是施行法治的基礎(chǔ) 法治是法制實現(xiàn)的保障 二者的區(qū)別 在任何一個社會形態(tài)中都有自己的法律制度 但不一定實行法治 現(xiàn)代法治概念比法制有更深刻的政治含義 法制屬于工具操作范疇 沒有民主可以有法制 法治則屬于政治理想的范疇 沒有民主就不可能有法治 五 幾對概念的理解 二 法制和民主民主 democracy 就字面上是 人民統(tǒng)治 亦即人民有權(quán)利決定公共事務(wù) 公共事務(wù)就是自己的事務(wù) 不需要委由什么高高在上的統(tǒng)治者為我們決定一切 人民自己就是統(tǒng)治者 民主政治就是人民自己統(tǒng)治自己的政治 人民當家作主 民主政治是外來的產(chǎn)物 傳統(tǒng)中國并沒有這樣的觀念 孟子說 民為貴 社稷次之 君為輕 儒家主張 為政以德 愛民如子 行仁政 這充其量只能算是 民本 而非 民主 亦即儒家規(guī)勸統(tǒng)治者要注意人民福祉 造福人民 然而從來沒有想到過要 人民自己管理自己 的問題 五 幾對概念的理解 二 法制和民主現(xiàn)代民主 就是遵循預定的程序 在平等基礎(chǔ)上的少數(shù)服從多數(shù) 從而實現(xiàn)大多數(shù)人的統(tǒng)治權(quán)力 即以服從多數(shù) 遵循程序 保護少數(shù)等基本原則來體現(xiàn)的現(xiàn)代社會的政治制度或國家制度 并由此影響到人們的思想作風和日常生活 其核心是人民當家作主 現(xiàn)代民主構(gòu)成的第一個基本原則是 服從多數(shù) 又叫多數(shù)原則 即少數(shù)服從多數(shù)的原則 現(xiàn)代民主構(gòu)成的第二個基本原則是 遵循程序 又叫程序原則 現(xiàn)代民主構(gòu)成的第三個基本原則是 保護少數(shù) 又叫少數(shù)原則 五 幾對概念的理解 二 法制和民主民主與法制的一般關(guān)系 第一 民主和法制相互依存 不可分離 第二 民主和法制相互滲透 彼此補充 第三 民主和法制相互保障 彼此促進 第四 民主和法制相互制約 彼此平衡 五 幾對概念的理解 三 法治和人治所謂法治 就是指依照法律治理國家的治國思想 治國方式和社會秩序 社會狀態(tài) 它包括以下幾層含義 1 法治是一種治國方略或社會調(diào)控方式 2 法治是一種理性的辦事原則 3 法治是一種民主的法制模式 4 法治是體現(xiàn)人對法律價值需求的一種法律精神 5 法治是一種良好的社會秩序 什么是法治 現(xiàn)代法治理論所體現(xiàn)的核心價值是近代以來自由主義思想家們所高揚的正義 自由 平等和博愛 現(xiàn)代法治就是要借助法的至高無上的性質(zhì) 制約和限制政府的專斷權(quán)力 防止執(zhí)政者專制獨裁 以保護基于人之生命而存在的基本權(quán)利和尊嚴 確保個人的權(quán)利和自由不受侵害 法治還意味著民眾有權(quán)抵制政府的不法行為 如因政府的不法行為而給民眾造成損失 則應(yīng)給予必要的救濟 包括行政救濟 司法救濟和國家賠償?shù)?法治要求政府官員為自己的違法行為承擔法律責任 五 幾對概念的理解 現(xiàn)代法治的基本特征 1 法律至上2 法律必須具有一般性3 法律必須具有公開性4 法律非溯及既往5 法律必須具有穩(wěn)定性6 法律必須清晰明了7 法律必須具有統(tǒng)一性8 法律普遍得到遵守9 審判獨立10 訴訟應(yīng)當易行 五 幾對概念的理解 三 法治和人治法治作為一種治國思想和治國方式以及法律存在的狀態(tài)是與人治相對的 人治作為治國的方法和原則 具有以下含義 1 人治不等于沒有或取消法律 而是借助法律實現(xiàn)專制 2 人治通過法律建立和穩(wěn)定統(tǒng)治秩序 但法律不是社會和權(quán)力的基礎(chǔ) 而是國家最高權(quán)力的工具 因而終究權(quán)大于法 3 大于法的權(quán)力不是一般的職權(quán)而是指極權(quán) 在古代社會則通常為皇權(quán)或王權(quán)以及貴族特權(quán) 五 幾對概念的理解 三 法治和人治人治與法治的主要區(qū)別在于 人治強調(diào)依靠統(tǒng)治者個人的作用來統(tǒng)治國家 要求把權(quán)力給統(tǒng)治者個人 使之能夠運用手中的權(quán)力實行對國家和人民的統(tǒng)治 法治則強調(diào)通過法律治理國家 要求一切國家機關(guān)和各級領(lǐng)導者都要依法辦事 在法律面前人人平等 不允許有凌駕于法律之上的個人特權(quán) 簡而言之 人治所強調(diào)的是個人的作用 而法治所強調(diào)的則是法律的權(quán)威 六 依法治國的理解 一 依法治國的概念所謂依法治國 就是依照體現(xiàn)人民意志和社會發(fā)展規(guī)律的法律治理國家 而不是依照個人意志 主張治理國家 要求國家的政治 經(jīng)濟運作 社會各方面的活動統(tǒng)統(tǒng)依照法律進行 而不受任何個人意志的干預 阻礙或破壞 簡而言之 依法治國就是依照法律來治理國家 六 依法治國的理解 二 依法治國的基本要求1 有法可依2 有法必依3 執(zhí)法必嚴4 違法必究 立法權(quán)限 2000年3月15日第九屆全國人民代表大會第三次會議通過 第七條全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán) 全國人民代表大會制定和修改刑事 民事 國家機構(gòu)的和其他的基本法律 全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律 在全國人民代表大會閉會期間 對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改 但是不得同該法律的基本原則相抵觸 立法權(quán)限 2000年3月15日第九屆全國人民代表大會第三次會議通過 第八條下列事項只能制定法律 一 國家主權(quán)的事項 二 各級人民代表大會 人民政府 人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生 組織和職權(quán) 三 民族區(qū)域自治制度 特別行政區(qū)制度 基層群眾自治制度 四 犯罪和刑罰 五 對公民政治權(quán)利的剝奪 限制人身自由的強制措施和處罰 六 對非國有財產(chǎn)的征收 七 民事基本制度 八 基本經(jīng)濟制度以及財政 稅收 海關(guān) 金融和外貿(mào)的基本制度 九 訴訟和仲裁制度 十 必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項 公布法律 提出法律議案 審議法律議案 通過法律 立法流程 法律效力 2000年3月15日第九屆全國人民代表大會第三次會議通過 1 憲法最高法律的法律效力 一切法律 行政法規(guī)都應(yīng)當依照憲法所確定的原則來制定 不得與憲法的規(guī)定相抵觸 不得違背憲法原則 否則一律無效 2 法律地位僅低于憲法 包括基本法律 基本的 全面性的關(guān)系的法律 刑法 刑事訴訟法 物權(quán)法 等 一般法律 某一具體社會關(guān)系的法律 國家賠償法 產(chǎn)品質(zhì)量法 等 一般法律低于基本法律 3 行政法規(guī)和行政規(guī)章4 地方性法規(guī)和地方性規(guī)章 自治條例和單行條例 法律行為 由法律規(guī)定和調(diào)整的 能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生 變更和消滅的人的有意識的活動 合法行為 違法行為 法律關(guān)系 法律是法律在調(diào)整社會成員行為過程中形成的由國家強制力予以保障的法律上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系 權(quán)利主體 權(quán)利客體 權(quán)利和義務(wù)要素 例 租賃和寄存 結(jié)婚與離婚 配偶死亡 法律事實 法律確認 法律行為 合法行為 合乎法律規(guī)定的行為 原則 對個體來說 法律不禁止即自由 合法 對權(quán)力來說 法律不授權(quán)即違法 建議 按照法律要求和法定程序進行例 甲賣車給乙 乙賣車給丙 丙賣車給丁 丁賣車給 兩種情況 過戶或者不過戶 后果 法律行為 違法行為 違反法律規(guī)定的行為 表現(xiàn) 不應(yīng)為而為 偷盜 重婚應(yīng)為而不為 偷稅 不秉公執(zhí)法分類 一般違法 嚴重違法 犯罪 提醒 犯罪一定違法 違法不一定犯罪構(gòu)成條件 違反法律規(guī)定 危害社會的行為 主觀上有過錯 故意或過失 主體必須是具有責任能力的公民 法人或者其他組織 思考 個人刑事責任能力年齡是多少 幾種違法種類 法律責任 因損害法律上的義務(wù)關(guān)系所應(yīng)當承擔的法定強制的不利后果 補償 懲罰 1 種類 民事責任 私法責任 行政責任 刑事責任 訴訟責任 國家賠償責任 違憲責任 公法責任 2 歸責要素 主體 過錯 違法 損害 因果關(guān)系3 免責條件 不可抗力 正當防衛(wèi) 緊急避險 時效 私法私了等 三 中國法治建設(shè)的特色 建設(shè)什么樣的法治國家 怎樣建設(shè)社會主義法治國家 一是必須堅定不移地堅持依法治國 全面落實依法治國基本方略 弘揚法治精神 二是必須堅定不移地堅持以人為本 執(zhí)法為民 三是必須堅定不移地維護和實現(xiàn)公平正義 四是必須堅定不移地以服務(wù)大局為重要使命 為社會主義經(jīng)濟基礎(chǔ)服務(wù) 促進經(jīng)濟社會全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展 五是必須堅定不移地堅持黨的領(lǐng)導 依法執(zhí)政 四 建設(shè)社會主義法治國家主要任務(wù) 1 完善中國特色社會主義法律體系 立法質(zhì)量 2 提高黨依法執(zhí)政的水平 帶頭守法 3 加快建設(shè)法治政府 尊重法律 遵守法律 4 深化司法體制