簡論建筑工程中合同管理規(guī)范分析.doc

簡論建筑工程中合同管理規(guī)范分析摘要 對建筑工程中常有的合同進(jìn)行分析，討論了合同在建筑工程管理中的重要性。對合同的條款和依據(jù)作了介紹并探討了目前建筑單位合同訂立、管理和索賠中可能出現(xiàn)的問題以及控制措施，最終建立起符合中國實(shí)情的合同體系，達(dá)到對工程進(jìn)行有效控制和正確管理的目標(biāo)。 關(guān)鍵詞 建筑工程 合同 管理 一、建筑工程中合同的作用和地位 建筑工程涉及的主要合同類型有勘察設(shè)計(jì)合同、委托監(jiān)理合同、施工合同以及物資采購合同。 合同管理，是指采用建筑工程合同對建筑工程項(xiàng)目進(jìn)行管理。形成以合同管理為主導(dǎo)地位的項(xiàng)目體系管理，才是把握住問題的實(shí)質(zhì)。目前分析項(xiàng)目管理，就必須分析合同，分析制定和實(shí)施合同的方法。 合同在整個(gè)項(xiàng)目管理建設(shè)過程中起著日益重要的作用，總的來說，合同在項(xiàng)目管理建設(shè)過程中主要體現(xiàn)了三個(gè)方面的地位和作用。 1.合同是項(xiàng)目管理建設(shè)的核心。實(shí)施任意的建設(shè)項(xiàng)目，都應(yīng)當(dāng)依賴于一系列的相關(guān)承發(fā)包合同的簽訂來完成的。通過對承發(fā)包范圍、內(nèi)容、工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)款等合同條例的制定和執(zhí)行，承包商和業(yè)主在一定合同環(huán)境條件下享有對建設(shè)項(xiàng)目執(zhí)行情況的調(diào)控權(quán)利。通過分解合同管理責(zé)任目標(biāo)，可規(guī)范項(xiàng)目管理建設(shè)機(jī)構(gòu)的內(nèi)在職能，按照合同條例進(jìn)行項(xiàng)目管理活動。由此可見，不管是在對承包方的管理方面還是在對業(yè)主自身的內(nèi)在管理方面，合同始終對項(xiàng)目管理建設(shè)發(fā)揮著核心作用。 2.建設(shè)合同保障了承發(fā)包雙方權(quán)利的發(fā)生和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。通過明確承包方和發(fā)包方應(yīng)享有的基本權(quán)利、職責(zé)和義務(wù)，可合理明確的分?jǐn)偝邪胶桶l(fā)包方的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，從而保證順利實(shí)施建設(shè)項(xiàng)目。例如業(yè)主必須準(zhǔn)時(shí)支付工程款，及時(shí)進(jìn)行工程的中間驗(yàn)收，及時(shí)辦理竣工清算和組織竣工完工驗(yàn)收等。同時(shí)承包方必須根據(jù)審核批準(zhǔn)的施工組織和施工圖紙組織施工，提供符合業(yè)主規(guī)定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的項(xiàng)目產(chǎn)品等。建筑合同中規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)和權(quán)利是承包方和業(yè)主雙方應(yīng)履行的行為準(zhǔn)則，是享有權(quán)利和履行義務(wù)的法律保障。 3.合同是公平處理項(xiàng)目建設(shè)過程中各種糾紛和爭執(zhí)的法律依據(jù)。建設(shè)項(xiàng)目一般具有建設(shè)周期長、參與建設(shè)單位多、項(xiàng)目交接復(fù)雜和建設(shè)金額大等特點(diǎn)，在項(xiàng)目建設(shè)過程中，承包方和發(fā)包方之間，分包方與承包方之間及材料供應(yīng)商和業(yè)主之間必然會發(fā)生各種糾紛和爭執(zhí)。而承包方和業(yè)主在建設(shè)合同中提前達(dá)成的如合同不可抗力條款、索賠條款、合同價(jià)款變更條款等各種承諾和約定是處理糾紛和爭執(zhí)的主要標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。建設(shè)合同作為一種特殊類型的合同同樣具有簽訂后具有法律時(shí)效的屬性。因此，合同是公平處理項(xiàng)目建設(shè)過程中各種糾紛和爭執(zhí)的法律依據(jù)。 二、建筑工程中合同管理的現(xiàn)狀和常見問題 由于近幾年房地產(chǎn)行業(yè)的迅猛發(fā)展和建筑公司的日益增多，建筑市場更多的偏向于買方市場，行內(nèi)競爭激烈，發(fā)包方通常利用這個(gè)有力的條件提出不公平的合同條約，承包方被迫于市場競爭的壓力而毫無辦法解決，絕大多數(shù)的承包方希望按照合同進(jìn)行嚴(yán)格公平的管理，但往往在現(xiàn)實(shí)工作中因各種原因難以執(zhí)行。 第一，合同雙方管理意識和法律意識薄弱。很多承包方單位，特別是一些私營建筑公司，在具有法律專業(yè)知識的合同管理人才方面相當(dāng)薄弱，導(dǎo)致承包方和業(yè)主簽訂合同的不公平。主要表現(xiàn)在：（1）目前建筑合同中大部分由發(fā)包方單方制定，其中基本上針對承包方單方義務(wù)的增加，對發(fā)包方的制約條例相對較少，尤其是在對發(fā)包方違反條約、賠償款項(xiàng)等方面制約不清楚，同時(shí)缺少有效地處罰手段，導(dǎo)致建筑合同的不平等、不公正。（2）有些不法承包商超越本公司資質(zhì)簽訂建筑合同和利用其他商家名義簽訂建筑合同的現(xiàn)象普遍存在。有些違法承包人為了達(dá)成承包工程的目標(biāo)，違法利用他人資質(zhì)參與投標(biāo)，獲得承包工程資格，簽訂無法律效力合同；或者采取違法手段獲得承包工程資質(zhì)，專門進(jìn)行租用資質(zhì)證件業(yè)務(wù)，謀取不正當(dāng)?shù)睦?，造成建筑市場秩序紊亂。（3）項(xiàng)目建設(shè)人員與合同簽訂人員彼此脫節(jié)，組織施工人員不了解合同中相關(guān)的條例和具體標(biāo)準(zhǔn)，而合同簽訂人員不清楚施工情況，導(dǎo)致施工人員不能采用符合業(yè)主要求的材料和達(dá)不到業(yè)主要求的規(guī)模范圍，引起不必要的糾紛和爭執(zhí)。（4）承包方在合同簽訂過程中，不能合理安排人員制定合同，甚至有的沒有法人委托授權(quán)書或者主體資格不合適、不具備合同簽訂的資質(zhì)。 第二，合同文本使用不規(guī)范，條文制度不嚴(yán)謹(jǐn)。國家建設(shè)部和工商局為了達(dá)到加強(qiáng)建設(shè)市場的建筑工程管理，制定了一系列相應(yīng)的法規(guī)，以保障承包方和發(fā)包方雙方各自享有的權(quán)利、責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。在現(xiàn)下建筑市場偏向買方的環(huán)境下，有些建筑合同簽訂時(shí)為了回避發(fā)包方義務(wù)，不嚴(yán)格按照標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格的合同文本制定，而采用不規(guī)范的、自制的、含糊的文本制定合同以達(dá)到轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)的目的。有的甚至采用政府命令和口頭委托的手段下達(dá)命令，等工程完成后，再簽訂合同，從法律意義上來說，這樣的合同完全起不到任何法律制約的作用。另外，由于建筑項(xiàng)目工程一般具有體積龐大、施工周期長、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等特點(diǎn)，合同簽訂雙方通常采用價(jià)格可調(diào)的合同方式，業(yè)主往往在這方面鉆漏洞簽訂不平等、不公平的建筑合同。 第三，對制度建設(shè)和合同管理的不重視。許多建設(shè)公司的合同管理相當(dāng)紊亂，法律意識和管理意識淡薄，都沒有建立專門的部門進(jìn)行合同管理，缺乏可行有效的體系進(jìn)行合同管理，只是接受被動的管理，當(dāng)工程項(xiàng)目出現(xiàn)一系列問題時(shí)，不是按照合同條約處理問題，而是采取請客、送禮、搞關(guān)系等不恰當(dāng)?shù)姆绞綄で髥栴}解決的途徑。另一方面，合同授權(quán)管理、分級管理體系不健全，合同信息化管理程度不高，任意工作人員都可以簽訂合同，合同執(zhí)行過程中缺少嚴(yán)格的控制監(jiān)督，合同管理應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的檢查手續(xù)不進(jìn)行，程序設(shè)計(jì)不明確，缺乏必要的評估和審查步驟，不能對合同管理進(jìn)行有效地控制和監(jiān)督。 第四，不注重合同的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測管理。所謂的風(fēng)險(xiǎn)管理，即是人們對隱藏的、潛在的、不可預(yù)見的意外損失采取辨識、評估、控制和預(yù)防方式的過程。因?yàn)楣こ瘫旧碓趫?zhí)行過程中存在各種不可預(yù)見的因素，且比產(chǎn)品生產(chǎn)更為嚴(yán)重，風(fēng)險(xiǎn)管理顯得尤為重要。風(fēng)險(xiǎn)管理是某種程度上主動控制項(xiàng)目實(shí)施進(jìn)度，風(fēng)險(xiǎn)管理是項(xiàng)目工程管理的組成部分之一，而現(xiàn)在的建筑公司不注重風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性，在工程出現(xiàn)問題時(shí)，不能有效地進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，導(dǎo)致項(xiàng)目工程不能保質(zhì)保量的完成。 三、加強(qiáng)工程合同管理的措施及對策 第一，最好避免分包負(fù)責(zé)，盡可能采取總包責(zé)任制。針對大型的項(xiàng)目工程，應(yīng)盡量采取總包責(zé)任制。從表面看，根據(jù)項(xiàng)目工程的可分解性，選擇平行分包的方法進(jìn)行管理能很大程度上減少了項(xiàng)目工程的投資，但發(fā)包方需面臨的問題呈現(xiàn)成倍增加的現(xiàn)象。而采取施工總包責(zé)任制行之有效地回避了這些問題，避免了工程返工或者工作量增加問題的出現(xiàn)，甚至可以加快項(xiàng)目工程的進(jìn)度。 第二，采取單價(jià)合同的方式。有的項(xiàng)目工程在合同簽訂前沒有施工圖紙而需要采用總包責(zé)任制的手段，這是不可行的。采取單價(jià)合同，是按照實(shí)際測量的工程量和項(xiàng)目的固定單價(jià)，同時(shí)由經(jīng)認(rèn)可的施工單位清算。單價(jià)合同中控制工程量取決于圖紙?jiān)O(shè)計(jì)和工程變更?？刂乒こ痰慕Y(jié)算最有效的方式是控制好設(shè)計(jì)。 第三，重視合同簽訂的內(nèi)容。合同是承包方和發(fā)包方雙方行為意識的表現(xiàn)，雙方應(yīng)注重簽訂合同前條例和制約內(nèi)容的協(xié)商統(tǒng)一，加強(qiáng)重視合同文本的運(yùn)用和分析，一旦簽訂合同后，合同便具有了法律時(shí)效，不得擅自更改。作為合同簽訂一方，在合同簽訂前，應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)重要的方面：一是注重合同是否合乎法律，例如合同主體是否具備簽訂資格、施工單位是否具備審核批準(zhǔn)文件、合同各方面內(nèi)容是否符合法律要求等，切忌為了承包工程喪失原則；二是注意合同是否完整，主要注意像規(guī)范、設(shè)計(jì)圖紙等構(gòu)成合同內(nèi)容的資料是否準(zhǔn)備齊全、合同中對施工過程中可能出現(xiàn)的問題處理規(guī)定是否完善等。 第四，重視合同變更的內(nèi)容。項(xiàng)目建設(shè)的動態(tài)性和長期性決定了不管任何建筑合同制定的多么詳細(xì)，施工過程中可能出現(xiàn)的問題仍是不可避免的，所以變更合同內(nèi)容是必要的。任何變更都須注重記錄管理的加強(qiáng)，確認(rèn)承包方和發(fā)包方雙方對變更內(nèi)容達(dá)成統(tǒng)一意見后，進(jìn)行變更合同，并且及時(shí)進(jìn)行相關(guān)手續(xù)的辦理，切忌先變更合同內(nèi)容在談判確認(rèn)，更要注重不能自行變更合同內(nèi)容。 第五，提高合同管理和法律意識，健全合同管理體系。施工單位增強(qiáng)施工人員的合同意識和施工方面的專業(yè)知識，根本上加強(qiáng)對合同管理的重視，從思想上意識到合同管理的必然性和重要性。促進(jìn)員工形成合同管理的意識是一場持久戰(zhàn)，公司領(lǐng)導(dǎo)階層應(yīng)緊抓不松懈，宣傳合同管理的重要性，加強(qiáng)合同管理意識，與此同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意對國家各部門指定的關(guān)于合同管理的法律和國際知識的學(xué)習(xí)和運(yùn)用。 第六，加強(qiáng)違約賠款方面的管理。違約賠款是建筑合同管理體系的關(guān)鍵之一，違約賠款的本質(zhì)是從根本上對合同約定價(jià)格合理公平的調(diào)整制約，是市場經(jīng)濟(jì)在工程建設(shè)管理中發(fā)揮作用的體現(xiàn)，是承包工程中存在的普遍現(xiàn)象。國家政府對建筑合同運(yùn)用宏觀管理控制的有效措施之一是通過立法程序確定違約賠款在合同管理過程中的進(jìn)行，制定一系列違約賠款問題處理的法律法規(guī)和糾紛解決的方法、程序。 四、結(jié)語 通過完善建筑合同管理體系，確保合同雙方的當(dāng)事人的合法性，確保簽訂合同的程序和形式進(jìn)行的正確性，這樣才能保障合同簽訂內(nèi)容的合法、明確、全面，在特殊情況發(fā)生時(shí)可以采用法律手段維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)利和義務(wù)，維護(hù)建筑市場的平衡和經(jīng)濟(jì)社會秩序的穩(wěn)定，為合同正常制定和履行、建筑工程項(xiàng)目的順利完成創(chuàng)造一個(gè)良好的建筑環(huán)境，創(chuàng)造正常的經(jīng)濟(jì)和社會利益，使投資在經(jīng)濟(jì)效益方面獲得最大的成果。（二）美國 美國數(shù)字千年版權(quán)法給予最終用戶高度的隱私權(quán)保護(hù)，其在禁止規(guī)避有效技術(shù)措施的例外中，規(guī)定禁止技術(shù)措施搜集或散播最終用戶在互聯(lián)網(wǎng)中留下的個(gè)人身份信息；在技術(shù)措施搜集或散播最終用戶為了接觸作品所留下的特定信息時(shí)，除非版權(quán)人向最終用戶告知情況并提供屏蔽方法，否則允許最終用戶規(guī)避該技術(shù)錯(cuò)施，而無論該最終用戶是否為侵權(quán)人。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會認(rèn)為個(gè)人身份信息是指姓名、電話、住址等可以直指特定身份的信息，至于IP地址是否屬于個(gè)人身份信息，則受網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的利益牽制而一直存有爭議。雖無明文規(guī)定，但在司法實(shí)踐中，美國法院早已間接承認(rèn)IP地址屬于個(gè)人隱私。如20XX年，美國紐約南區(qū)地方法院在維亞康姆訴谷歌一案中責(zé)令谷歌向維亞康姆提交所有觀看用戶的服務(wù)器日志數(shù)據(jù)，這些數(shù)據(jù)中包含用戶的ID號和IP地址。為了安撫隱私權(quán)利團(tuán)體和公眾的疑慮與不滿，法院要求谷歌必須保證用戶的隱私安全。同時(shí)，隨著近年來侵犯互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)的案件增多，美國政府意識到公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的重要性，于20XX年2月23日公布網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)利法案框架，賦予最終用戶對網(wǎng)絡(luò)隱私的控制權(quán)和知情權(quán)，這于擴(kuò)大最終用戶隱私權(quán)的保護(hù)范圍而言是良好信號，但對DRM技術(shù)來說卻未必。 另外，SonyBMG案補(bǔ)充了數(shù)字千年版權(quán)法沒有規(guī)定的技術(shù)措施安全要求。在SonyBMG案中，索尼公司為了避免DRM技術(shù)被破解，暗自使用Rookit隱藏DRM技術(shù)，而Rookit容易被黑客植入病毒或木馬，索尼公司為了維護(hù)版權(quán)而采取危害最終用戶計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全的DRM技術(shù)遭受外界強(qiáng)烈譴責(zé)。 （三）我國 我國限制技術(shù)措施濫用的立法規(guī)范僅體現(xiàn)在信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護(hù)條例第十二條中。該條規(guī)定了禁止故意避開或破壞版權(quán)保護(hù)技術(shù)措施的四種例外情形，分別是課堂教學(xué)和科學(xué)研究，不以營利為目的的、以盲人能夠感知的方式轉(zhuǎn)化作品，執(zhí)行公務(wù)，安全性測試，其中前兩項(xiàng)必須以市場上僅有數(shù)字化作品為前提。這四種情形屬于合理使用，并受到法律的嚴(yán)格限制，加之版權(quán)人義務(wù)、技術(shù)措施安全性、隱私權(quán)的具體保護(hù)方面等法律規(guī)定存在空白，版權(quán)人的權(quán)利疆域?qū)嶋H被拓寬，難以保證其具備足夠的自制力，避免公眾的合法權(quán)利淪為攫取利潤的犧牲品。 為了整理軟件市場，規(guī)范技術(shù)措施的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，全國音頻、視頻及多媒體系統(tǒng)與設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會和全國信息技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會在20XX年9月召開了信息技術(shù)-數(shù)字版權(quán)管理-術(shù)語國家標(biāo)準(zhǔn)項(xiàng)目工作組會議。工作組表示我國建立自主DRM技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)體系的條件已趨成熟，并為建立工作提出意見，如體系應(yīng)協(xié)同統(tǒng)一、與國際標(biāo)準(zhǔn)體系兼容、應(yīng)建立DRM技術(shù)安全性框架、加強(qiáng)我國DRM技術(shù)的自主研發(fā)和管理、建立數(shù)字版權(quán)保護(hù)測試平臺、研發(fā)測評工具等。DRM技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)體系的完成及其所依賴的調(diào)研基礎(chǔ)，能夠加深立法者對DRM技術(shù)現(xiàn)實(shí)水平的了解，為完善相關(guān)法律法規(guī)提供客觀依據(jù)。 三、限制DRM技術(shù)的原因 首先，DRM技術(shù)有其存在的必要性。DRM技術(shù)不僅涵蓋傳統(tǒng)版權(quán)保護(hù)技術(shù)措施的簡單功能，還具有遠(yuǎn)程控制、追蹤監(jiān)測等先進(jìn)功能。DRM技術(shù)不僅保護(hù)功能更全面，還能自動阻止侵權(quán)行為并收集侵權(quán)證據(jù)。版權(quán)人面對的是數(shù)以萬千明顯或潛在的侵權(quán)用戶，相比于尋求訴訟途徑和證據(jù)保全來說，DRM技術(shù)既能及時(shí)防止損失擴(kuò)大，又能節(jié)省高昂的訴訟成本、提高勝訴率。這種全面保護(hù)帶來的長遠(yuǎn)利益和版權(quán)人投入到研發(fā)DRM技術(shù)的成本相比，符合成本-效益原則，所以DRM技術(shù)是目前保護(hù)數(shù)字版權(quán)的最佳工具。各國立法和司法實(shí)踐表明，各國都有正視DRM技術(shù)得到普遍應(yīng)用的事實(shí)，也肯定DRM技術(shù)為促進(jìn)數(shù)字版權(quán)的發(fā)展做出不可磨滅的貢獻(xiàn)，因此即使DRM技術(shù)存在或多或少的弊端，各國政府都沒有直接摒棄DRM技術(shù)，選擇以投入更多資源來創(chuàng)造新的數(shù)字版權(quán)保護(hù)手段，反而直接采取限制方式，促進(jìn)DRM技術(shù)健康發(fā)展。 其次，限制DRM技術(shù)是維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)法宗旨的根本要求。知識產(chǎn)權(quán)法的宗旨是促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)的傳播與發(fā)展，維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)人的利益和公共利益之間的平衡。促進(jìn)數(shù)字版權(quán)傳播與發(fā)展的有效手段之一是給予版權(quán)適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，以激勵(lì)版權(quán)人積極創(chuàng)作，技術(shù)措施便是該有效手段。然而除了法國之外，其他國家并沒有給予足夠的限制，版權(quán)人的權(quán)利范圍則相應(yīng)擴(kuò)張，反而阻礙了數(shù)字版權(quán)的發(fā)展。因?yàn)榉蓻]有有效矯正版權(quán)人和公眾之間的信息不對等，不僅造成版權(quán)人缺乏自制力，也使公眾對技術(shù)措施缺乏信任，最終降低作品的傳播率，甚至引起公眾抵觸技術(shù)措施的不良情緒。因此，限制DRM技術(shù)不僅可以滿足公眾對信息交換的需求，還能規(guī)范版權(quán)人正當(dāng)行使保護(hù)版權(quán)的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)保護(hù)版權(quán)和隱私權(quán)的雙贏。 再者，限制DRM技術(shù)具備可行性。剔除DRM技術(shù)潛在的隱私安全隱患有兩種方法，分別是改造技術(shù)的直接方式和改變數(shù)據(jù)保護(hù)的間接方式?，F(xiàn)實(shí)已經(jīng)存在滿足最低要求的兩種保護(hù)方式，比如在維亞康姆訴谷歌案中，在提交所有用戶的服務(wù)器日志數(shù)據(jù)前，谷歌和維亞康姆達(dá)成用戶隱私數(shù)據(jù)保密協(xié)議，由谷歌使用數(shù)字和其他無法與用戶身份相聯(lián)系的數(shù)據(jù)，來代替用戶的登錄名和IP地址等個(gè)人信息。在我國，有計(jì)算機(jī)技術(shù)領(lǐng)域的學(xué)者經(jīng)研究指出，將電子現(xiàn)金中保護(hù)用戶隱私的群簽名技術(shù)和DRM技術(shù)結(jié)合在一起，不僅能夠匿藏合法用戶的身份信息，群管理員還能通過私匙計(jì)算獲取非法用戶的身份信息，維護(hù)自身合法權(quán)益的同時(shí)實(shí)現(xiàn)對最終用戶隱私權(quán)的合理保護(hù)。在隱私數(shù)據(jù)保護(hù)方面，谷歌于20XX年宣布將最終用戶信息的保留時(shí)間縮短為18個(gè)月，用于搜集最終用戶信息的Cookies的有效期限縮短為2年，盡可能降低最終用戶隱私的安全隱患風(fēng)險(xiǎn)。四、解決對策 從沖突的原因可知，要解決DRM技術(shù)和隱私權(quán)的沖突必須采取法律和技術(shù)兩種手段。其中，完善法律是基礎(chǔ)，技術(shù)制衡是關(guān)鍵，機(jī)構(gòu)監(jiān)督是保證。 （一）完善最終用戶的隱私權(quán)體系 我國法律對隱私權(quán)的保護(hù)散見在公民的基本權(quán)利、販賣個(gè)人信息罪、精神損失賠償法、侵權(quán)責(zé)任法，但司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中多從刑法和精神損失賠償法的角度保護(hù)公民的隱私權(quán)，沒有吸納隱私權(quán)的先進(jìn)理論。為了限制技術(shù)措施濫用，給予公民充分的隱私權(quán)保護(hù)，擴(kuò)大隱私權(quán)的內(nèi)涵是勢在必行。隱私權(quán)的內(nèi)容不僅應(yīng)當(dāng)包含虛擬私生活空間權(quán)利，其中私生活秘密應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大到個(gè)人不愿公開的電子數(shù)據(jù)，這些數(shù)據(jù)包含IP地址、Cookies等雖然間接、但以一定方式容易查明個(gè)人身份的數(shù)據(jù)。隱私權(quán)內(nèi)涵的延伸要求相關(guān)技術(shù)法律作出相應(yīng)的改變，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例應(yīng)當(dāng)增加隱私權(quán)保護(hù)作為禁止規(guī)避技術(shù)措施的例外，但不同于數(shù)字千年版權(quán)法，DRM技術(shù)的價(jià)值在于其監(jiān)測追蹤功能有利于版權(quán)人追究侵權(quán)人的法律責(zé)任，如果將侵權(quán)人的IP地址和Cookies也作為隱私權(quán)例外條款的保護(hù)對象，禁止DRM技術(shù)具有遠(yuǎn)程控制功能，DRM技術(shù)和禁止規(guī)避技術(shù)措施的規(guī)定便等同虛設(shè)，失去保護(hù)版權(quán)的明顯效果。因此，筆者認(rèn)為，IP地址和Cookies屬于個(gè)人信息固然毫無爭議，但應(yīng)保留DRM技術(shù)在篩選功能下搜集侵權(quán)數(shù)據(jù)的功能，不僅體諒到版權(quán)人有權(quán)追究侵權(quán)人非法規(guī)避技術(shù)措施的法律責(zé)任，發(fā)揮保護(hù)版權(quán)實(shí)效，還能合理兼顧最終用戶的隱私權(quán)。 （二）增加版權(quán)人的義務(wù) 從合同法的角度看，作為數(shù)字作品購買合同的主體，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)平等一致。然而在現(xiàn)實(shí)中，版權(quán)人會因?yàn)檎莆占夹g(shù)信息上的優(yōu)勢而放任或漠視最終用戶的利益，打破了對等法律地位。為了矯正并恢復(fù)兩者之間的平等關(guān)系，體現(xiàn)合同法的公平、誠信原則，我國應(yīng)當(dāng)借鑒法國的信息安全遵從義務(wù)，在著作權(quán)法、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例中增加規(guī)定版權(quán)人應(yīng)承擔(dān)充分披露義務(wù)、數(shù)據(jù)保密義務(wù)、安全保障義務(wù)。 版權(quán)人履行充分披露義務(wù)的對象包括技術(shù)措施監(jiān)管部門和合同相對人。由于DRM技術(shù)在國外已被納入專利法的保護(hù)范圍，因此版權(quán)人的充分披露義務(wù)因?qū)ο蟛煌鴥?nèi)容不同。在發(fā)行作品時(shí)，若作品嵌入具有遠(yuǎn)程控制功能的DRM技術(shù)，版權(quán)人應(yīng)當(dāng)將該技術(shù)措施的使用情況、技術(shù)方案、測試報(bào)告提交至技術(shù)措施監(jiān)管部門檢查、備案。在數(shù)字作品的點(diǎn)擊合同中，版權(quán)人應(yīng)當(dāng)增加技術(shù)措施和隱私權(quán)條款，在條款中除去技術(shù)專利方案外，版權(quán)人應(yīng)當(dāng)以特殊標(biāo)示和通俗語言表明技術(shù)措施的存在、遠(yuǎn)程控制功能特征、可能不利后果等詳細(xì)內(nèi)容，保證相對人享有充分表達(dá)真實(shí)意思表示的自由。 數(shù)據(jù)保密義務(wù)要求版權(quán)人在使用具有遠(yuǎn)程控制功能的DRM技術(shù)時(shí)，必須合理保護(hù)最終用戶的隱私安全，回歸版權(quán)保護(hù)本質(zhì)。版權(quán)人應(yīng)當(dāng)在DRM技術(shù)中添加篩選功能，縮小搜集范圍，只限定侵權(quán)數(shù)據(jù)作為搜集目標(biāo)，并保證這些數(shù)據(jù)僅作侵權(quán)證據(jù)用途，具有保留期限，版權(quán)人還應(yīng)當(dāng)公開期限過后數(shù)據(jù)的處理方式和施行情況。 安全保障義務(wù)是指版權(quán)人必須保證DRM技術(shù)安全，不存在攻擊性和黑客可利用的安全漏洞。在發(fā)行作品前，DRM技術(shù)必須經(jīng)過安全測試。即使是投入市場后，版權(quán)人也應(yīng)當(dāng)給予消費(fèi)者測試技術(shù)措施安全性能并反饋的機(jī)會。當(dāng)DRM技術(shù)存在安全隱患時(shí)，版權(quán)人必須及時(shí)發(fā)布補(bǔ)丁或卸載工具來恢復(fù)安全狀態(tài)。 （三）實(shí)施技術(shù)措施標(biāo)準(zhǔn)化 法國是知識產(chǎn)權(quán)立法最先進(jìn)的國家，但即使是最先進(jìn)的法律也不能達(dá)到遏制盜版的理想目標(biāo)，原因在于法律并非規(guī)制技術(shù)的有力手段，技術(shù)問題仍需從技術(shù)層面上去解決，技術(shù)措施的隱患同樣如此。隨著數(shù)字化作品的表現(xiàn)形式及其載體的多樣化發(fā)展，目前市場上存在大量內(nèi)容代碼各異的DRM技術(shù)，如蘋果的手機(jī)