合同法考試知識點.doc

第三章 合同法一、合同的概述(一)合同的概念合同又稱契約,是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。(二)合同的特征1.合同必須是法律地位平等的雙方或多方當事人意思表示一致的結(jié)果.2.合同以設立、變更、終止民事權(quán)利義務為目的.(三)合同的種類1有名合同與無名合同;2要式合同與不要式合同;3.雙務合同與單務合同;4.有償合同與無償合同;5.主合同與從合同;6.格式合同與非格式合同.二、合同法的原則及調(diào)整范圍(一)原則1.合同當事人的法律地位平等2.自由原則3.公平原則4.誠實信用原則(二)調(diào)整范圍平等主體之間的合同關(guān)系;涉及婚姻,收養(yǎng),監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,不屬于合同法調(diào)整的范圍.三、合同的訂立當事人訂立合同采取要約、承諾方式。(一)要約(offer)1.定義在國際商貿(mào)實踐中亦稱發(fā)盤或出盤,在商業(yè)活動中有時也叫發(fā)價,出價或者報價,是希望和他人訂立合同的意思表示.2.要約必須具備的條件由特定人作出的訂立合同的基本意圖.須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的.內(nèi)容必須具體確定.3.要約邀請又稱為要約引誘,是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示.要約邀請的判斷(1)法律規(guī)定.公司向客戶寄送報價單、價目表、商品目錄、拍賣公告、招標公告、招股說明書等。在報紙、電視、廣播中的商業(yè)廣告、招聘廣告及出租房屋廣告等(2)當事人是否愿意受法律約束(3)是否包含合同主要條款.(4)交易習慣.4.要約生效的時間合同法采到達生效的原則.口頭要約在對方了解其內(nèi)容時發(fā)生法律效力；書面要約一般在送達對方或其代理人時發(fā)生法律效力。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 5.要約的撤回指要約人發(fā)出要約后，在要約到達受要約人之前或者剛剛到達受要約人時又撤回了自己所發(fā)出的要約。但撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。6.要約的撤銷合同法規(guī)定,要約可以撤銷.下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作7.要約的失效(1)拒絕要約的通知到達要約人；(2)要約人依法撤銷要約；(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。(二)承諾1.定義(Acceptance)承諾，是指受要約人同意要約的意思表示，即接受提議。2.承諾有效成立的必備條件(1)由受要約人向要約人作出;(2)承諾必須在要約確定的期限內(nèi)到達要約人，否則認為不接受;(3)承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致;(4)承諾的方式符合要約的要求.3.承諾的生效我國合同法規(guī)定承諾通知達到要約人時生效。以書面形式作出的承諾，通?？梢栽谥付ǖ钠谙藁蛘吆侠砥谙迌?nèi)到達要約人，但因郵電傳遞等方面的原因，承諾到達要約人超過承諾期限的，要約人應立即向承諾人聲明承諾遲到，否則認為該承諾有效而合同成立。遲到的承諾經(jīng)要約人聲明后，視為新要約，需經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。4.承諾的撤回.承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人。這是適用于承諾需要通知的情況下(三)合同的成立1.承諾生效時合同成立。所謂確認書，是指當事人在訂立合同過程中，當雙方就合同的內(nèi)容進行磋商并將要取得一致意見時，一方當事人要求對方當事人以確認書的形式對合同條款予以最終認可。2.承諾生效的地點為合同成立的地點(四)合同的形式1.書面形式 2.口頭形式; 3.其他形式(五)合同的主要條款1.當事人的名稱或者姓名和住所2.標的 標的，是指合同當事人之間權(quán)利義務所指向的對象3.數(shù)量4.質(zhì)量5.價款或者報酬6.履行期限、地點和方式7.違約責任8.解決爭議的方法四、合同的效力(一)合同生效合同生效，是指依法成立的合同，自成立時產(chǎn)生法律上的約束力。合同法第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立。合同法第44條又規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。合同法第44條第2款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)后才生效的，則合同自批準、登記手續(xù)辦理完畢之后生效。合同法規(guī)定，附生效條件的合同，自條件成就時生效；附生效期限的合同，自期限屆至時生效。(二)效力待定的合同1.不具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力的當事人訂立的合同。2.無代理權(quán)的人訂立的合同3.無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同(三)無效合同1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。2惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。3.以合法形式掩蓋非法目的的。4損害社會公共利益。5違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同法第53條規(guī)定，合同中的下列免責條款無效：1造成對方人身傷害的。2因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。(四)可變更或可撤銷的合同1.因重大誤解訂立的；2.在訂立合同時顯失公平的。3.一方以欺詐、脅迫的手段訂立的,損害集體或第三人利益4.乘人之危訂立的合同受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷，具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán).(五)無效或被撤銷合同的處理無效或者被撤銷的合同，從訂立時起，就沒有法律約束力。合同部分無效，無效部分不影響其余部分效力的，其余部分仍然有效。合同被確認無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。三種辦法處理：第一，返還財產(chǎn)。第二，賠償損失。 第三，追繳財產(chǎn)。五、合同的履行合同的履行,就是合同的當事人為實現(xiàn)合同的目的而完成合同的行為.(一)履行的原則1.全面履行的原則.主體,標的,期限,地點與方式.2.誠實信用原則通知,協(xié)助與保密等義務.(二)履行的規(guī)則有約定從約定,無約定或約定不明的,協(xié)商補充,協(xié)商不成的按交易習慣,如還不能確定的,按法律規(guī)定.1.質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準，沒有國家標準有行業(yè)標準的，按行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。2.價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 3.履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。4.履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。5.履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。6.履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。 (三)雙務合同履行中的抗辯權(quán)雙務合同履行中的抗辯權(quán)包括以下3種:1.同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)，是指在應當同時履行的雙務合同中，一方當事人在對方當事人未履行合同之前,可以拒絕履行自己義務,一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。2.后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)，是指在雙務合同中應當先履行的一方當事人未履行或者不適當履行，到履行期限的對方當事人享有不履行或者部分履行的權(quán)利。3.不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)又稱先履行抗辯權(quán)，是指雙務合同成立后，應當先履行債務的當事人有確切證據(jù)證明對方不能履行義務，或者有不能履行合同義務的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，有權(quán)中止履行合同義務。有確切證據(jù)證明對方有下列情形,可以行使不安抗辯權(quán)：1經(jīng)營狀況嚴重惡化；2轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；3喪失商業(yè)信譽；4有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。六、合同的保全合同保全，是指法律為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人對債務人或第三人的行為行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，以保護其債權(quán)。(一)代位權(quán)1.定義因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán).2.行使代位權(quán)的要件.(1)債權(quán)人對債務人的債權(quán)必須合法.確定.且必須已屆清償期; (2)債務人怠于行使其到期債權(quán); (3)債務人怠于行使權(quán)利的行為已經(jīng)對債權(quán)人造成損害;(4)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán).3.效力(1)債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。(2)債權(quán)人可以直接優(yōu)先受償.(二)撤銷權(quán)1.定義因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。 2.要件(1)客觀上，必須是債務人實施了一定的有害于債權(quán)人債權(quán)的行為，才能使債權(quán)人行使撤銷權(quán)。(2)主觀上，債權(quán)人行使撤銷權(quán)須以債務人實施處分行為或債務人與第三人實施民事行為時具有主觀惡意。 3.效力債權(quán)人一旦行使撤銷權(quán)，債務人的處分行為或債務人與第三人實施的民事行為就歸于無效，從而發(fā)生無效民事行為的法律后果。 在行使范圍上，以債權(quán)人的債權(quán)為限；在行使期限上，撤銷權(quán)應自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起年內(nèi)行使，自債務人的行為發(fā)生之日起年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 七、合同的擔保(一)定義根據(jù)法律規(guī)定或合同的約定,合同雙方當事人為保障合同的履行所采取的具有法律約束力的措施.(二)擔保的種類1.保證指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 相關(guān)事項保證人,保證方式;保證的期限;保證的范圍2.抵押是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對不動產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償.相關(guān)事項抵押物,抵押物登記,抵押擔保的范圍;抵押權(quán)的實現(xiàn)3.質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。4.留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務人不履行債務的，債權(quán)人有留置權(quán)。5.定金當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。八.合同的變更與轉(zhuǎn)讓(一)合同的變更1.定義合同的變更，是指合同成立后、履行完畢前由雙方當事人依法對原合同的內(nèi)容所進行的修改。2.當事人協(xié)商一致可以變更合同。3.合同的變更是指合同的重大變更。比如，合同的類型、標的種類、范圍、履行地點、方式、有效期限等的變化，也就是重新明確當事人雙方的權(quán)利義務關(guān)系。4.當事人一方要求變更合同時，在新的協(xié)議未達成以前，原合同仍然有效。(二)合同的轉(zhuǎn)讓1.合同的轉(zhuǎn)讓，是指一方當事人將合同的權(quán)利和義務全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三方。合同的轉(zhuǎn)讓只是合同主體的變更，而不改變合同的權(quán)利與義務。債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人.2.不得轉(zhuǎn)讓的合同(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的；(2)按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。九、合同的終止合同的權(quán)利義務終止，是指合同當事人終止合同關(guān)系，合同中確定的權(quán)利義務關(guān)系消滅。 合同的權(quán)利義務有下列情形之一的即行終止：1債務已經(jīng)按照約定履行；2合同解除；3債務相互抵消；4債務人依法將標的物提存；5債權(quán)人免除債務；6債權(quán)債務同歸于一人；7法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。十、合同的解除合同解除，是指合同有效成立后，當具備合同解除條件時，因當事人-方或者雙方的意思表示