經(jīng)濟(jì)法第五章合同法.ppt

第五章 合同法,第一節(jié) 合同法概述,神馬是合同？,一、合同的概念和特征,（一）概念 中華人民共和國合同法第2條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 意思表示： 內(nèi)心意思+外部表示行為,（二）合同的特征,1.簽訂合同的主體兩個(gè)以上當(dāng)事人 2.合同的內(nèi)容以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的 3.主觀意思表示一致,下列情形中，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系的是（ ） A. 甲拾得乙遺失的一塊手表 B. 甲邀請乙看球賽，乙因?yàn)橛惺聸]有前去赴約 C. 甲因放暑假，將一臺電腦放入乙家 D. 甲魚塘的魚跳入乙魚塘,合同的形式,書面 口頭 行為,二、合同的分類,在一個(gè)大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城，恰遇乙開私車經(jīng)過，甲奔上前去，請求搭乘。乙說：“搭車回城可以，但是天降大雪，道路濕滑，如果發(fā)生交通事故，我可不承擔(dān)責(zé)任?！奔讘?yīng)允。在回城途中，因路太滑，致使車撞上路邊大樹，甲因此受傷?；ㄈメt(yī)藥費(fèi)若干。為此雙方引起糾紛。 問題： 1.本案中，甲與乙之間的關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？為什么？ 2.乙應(yīng)否對甲的受傷承擔(dān)責(zé)任？為什么？,有名合同 1、買賣合同 2、供用電、水、氣、熱力合同 3、贈(zèng)與合同 4、借款合同 5、租賃合同 6、融資租賃合同 7、承攬合同 8、建設(shè)工程合同,9、運(yùn)輸合同 10、技術(shù)合同 11、保管合同 12、倉儲合同 13、委托合同 14、行紀(jì)合同 15、居間合同,三、合同法的概念和調(diào)整范圍,1999.3.15九屆人大二次會(huì)議通過并公布了中華人民共和國合同法,婚姻是合同？,牧師：“你愿意娶這個(gè)女人嗎？愛她、忠誠于她，無論她貧困、患病或者殘疾，直至死亡。Do you（你愿意嗎）?“ 新郎：“I do（我愿意）！“ 牧師：“你愿意嫁給這個(gè)男人嗎？愛他、忠誠于他，無論他貧困、患病或者殘疾，直至死亡。Do you（你愿意嗎）?“ 新娘：“I do（我愿意）！“,四、合同法的基本原則,平等原則 合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。,自愿原則 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。,自愿原則的例外強(qiáng)制締約,合同法第289條：“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求”。,公平原則 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 誠實(shí)信用原則 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。,遵守法律和社會(huì)公德原則 當(dāng)事人訂立履行合同要遵守法律法規(guī)、尊重社會(huì)公德、不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。,第二節(jié) 合同的訂立,一、合同成立的概念和要件, 合同的成立，是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。, 合同成立的要件 1.存在雙方或多方訂約當(dāng)事人 2.訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意 3.合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段,合同法第13條：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。,二、合同訂立的程序 要約與承諾,（一）要約,1.概念和構(gòu)成要件 要約是要約人希望和他人訂立合同的意思表示 。,要約構(gòu)成要件 （1）要約的發(fā)送對象相對人,（3）要約的內(nèi)容具體明確（至少包含合同成立的必要條款，如商品的品名、價(jià)格和數(shù)量）,（2）訂立合同的意圖要約人必須表明其愿意受該要約的約束,2.要約邀請指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。,要約邀請與要約的區(qū)別：,2011年3月，某超市向幾家毛巾廠發(fā)出傳真：本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。 幾家毛巾廠都回電，其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不購買。 甲廠認(rèn)為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因?yàn)槌兄Z而生效。超市拒絕購買是違約行為，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。 而超市認(rèn)為他的發(fā)出電報(bào)行為是一種要約邀請而不是要約，超市不受該行為約束。 到底是要約還是要約邀請呢?,合同法第15條，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 “學(xué)期三個(gè)月，保教保會(huì)，本期學(xué)不會(huì)者，下期免費(fèi)學(xué)習(xí)”,商品房的銷售廣告和宣傳資料的性質(zhì) 商品房的銷售廣告和宣傳資料原則上為要約邀請。 符合如下三個(gè)條件的，視為要約，其內(nèi)容即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容： （a）廣告和宣傳資料說明和允諾的對象是商品房 “開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)”的房屋及相關(guān)設(shè)施； （b）所作的說明和允諾“具體確定”； （c）該說明和允諾對商品房買賣“合同的訂立”及房屋“價(jià)格的確定”有重大影響。, 要約生效時(shí)間到達(dá)受要約人時(shí)生效,到達(dá)受要人控制范圍之內(nèi),3.要約的法律效力, 要約效力的存續(xù)期間 即要約可在多長時(shí)間內(nèi)發(fā)生法律效力。 （1）約定期間：首先由要約人決定。 （2）法定期間： 口頭要約：即時(shí)承諾 書面要約：合理期限, 要約法律效力的內(nèi)容,（1）對要約人的效力 對生效要約不得反悔；對承諾不得拒絕 （2）對受要約人的效力 取得了承諾的資格；對是否承諾有選擇權(quán)。,4.要約的撤回和撤銷 區(qū)別： （1）目的上：撤回在于阻止要約生效；撤銷在于消滅要約的效力 。 （2）時(shí)間上：撤回是在要約生效之前；撤銷是在要約生效之后，承諾發(fā)出之前。,5.要約的失效,要約被拒絕 要約被撤銷 承諾期限屆滿 受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更,（二）承諾,1.概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。,2. 承諾的構(gòu)成要件： 主體：承諾必須由受約人作出。 對象：承諾必須向要約人作出。 內(nèi)容：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 對要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。 實(shí)質(zhì)性變更，一般是指有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更。 對要約內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的，原則上構(gòu)成承諾，但有兩個(gè)例外：要約人及時(shí)表示反對的；要約表明不得作任何變更的。 非實(shí)質(zhì)性變更構(gòu)成承諾的，以承諾內(nèi)容為合同內(nèi)容。, 期限：承諾要在要約確定的期間內(nèi)作出。 口頭要約：及時(shí)做出 未確定期間的：合理期間 遲延的承諾： 通常的遲延（遲發(fā)的承諾）：承諾逾期構(gòu)成新要約，除非要約人及時(shí)通知承諾人該承諾有效。 特殊的遲延（遲到的承諾）：除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。,3.承諾的法律效力 （1）承諾的生效時(shí)間：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 （2）承諾生效時(shí)，合同成立。,4.承諾撤回 承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。,案例,某超市彩印了大量的廣告發(fā)放，上面印有商品的彩照和單價(jià)，雜貨店王老板覺得一種15公斤袋裝的米可以考慮，就來到超市。他看了米的樣品，覺得米質(zhì)不錯(cuò)，就對售貨員說：“每袋60元太貴了，50元怎么樣？”售貨員說：“不能太低，如果你要100袋以上，55元好了?！蓖趵习逭f：“那你要負(fù)責(zé)送貨?！笔圬泦T說：“送多遠(yuǎn)？”王說“10里路?！笔圬泦T說：“我只管裝，車到了你們那里，你自己卸貨”。下午，王老板就交錢提了貨。 問題：哪些屬于要約？承諾？要約邀請？,拍賣,1.合同成立的時(shí)間,（三）合同成立的時(shí)間、地點(diǎn),合同法第25條 承諾生效時(shí)合同成立。,第32條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。,北京的甲公司與上海的乙公司訂立書面合同，甲公司8月1日簽字后郵寄給乙公司，乙公司 8月5日收到后簽字，8月6日郵出，8月9日到達(dá)甲公司。問：合同何時(shí)成立？,合同法第33條 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。,2.合同成立的地點(diǎn),合同法第34條 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。,第35條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。,三、合同的內(nèi)容,（一）合同的主要條款 合同法第12條：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： （1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （2）標(biāo)的； （3）數(shù)量； （4）質(zhì)量； （5）價(jià)款或者報(bào)酬； （6）履行期限、地點(diǎn)和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭議的方法。,經(jīng)濟(jì)交往一字千金,例一：某個(gè)體代理商為某啤酒生產(chǎn)廠家代銷啤酒，向廠家賒欠啤酒貸款12萬元，并立下欠條，欠條上注明欠款數(shù)額和日期。到了約定的時(shí)間，廠方來催款，代理商還了部分款項(xiàng)后，又在欠條上寫下了“還欠款捌萬元兩月后歸還”。后隔兩個(gè)月，廠方又來催款，代理商給了4萬元，可廠家卻討要8萬元。雙方發(fā)生了糾紛，遂訴至法院，在法院上廠家出示了欠條。因欠條上寫的“還欠款捌萬元”的“還”字是多音字，而爭論的焦點(diǎn)就在這個(gè)字上，究竟是“hai”還是“huan”，雙方都提供不出充分的證據(jù)，法院只得給予調(diào)解，代理商再還給廠家6萬元，雖然了結(jié)了官司，可代理商和生產(chǎn)廠家雙方都覺得冤枉。,例二：某服裝廠與某商場簽訂了一份購銷合同，由服裝廠向商場供應(yīng)500套西服。在談到付款時(shí)，服裝廠提出“貨到付款”，商場沒有異議，保證貨到全部付款。在起草合同時(shí)，執(zhí)筆人便寫下了“貨到全付款”的條款。誰知服裝廠先將200套西服送到商場時(shí)，商場提出必須500套全部送到方才付款，而服裝廠則要求先付200套的貨款，雙方發(fā)生爭議并訴到法院，在法庭上，雙方取出合同，服裝廠說：“貨到，全付款”；商場說：“貨到全，付款”。由于雙方各執(zhí)一詞，調(diào)解不成，于是法院判決，服裝廠200套服裝運(yùn)回，雙方終止履行這一“滑頭”的合同。,（二）格式條款,1、格式條款的概念 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商，的條款。,格式合同（條款）的限制 公平擬約 提醒義務(wù) 說明義務(wù),2.格式條款無效情形： （1）免責(zé)條款免除造成對方人身傷害的責(zé)任，或者免除因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任，該免責(zé)條款無效； （2）提供條款一方免除其責(zé)任或加重對方責(zé)任的； （3）提供條款一方排除對方主要權(quán)利的.,3.合同條款的解釋規(guī)則 格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。,甲、乙、丙三家建筑公司，得知該市A房地產(chǎn)公司準(zhǔn)備開發(fā)一個(gè)小區(qū)，三家公司同時(shí)向A公司提出承包工程，A公司準(zhǔn)備由三家公司共同承包該工程，在簽定合同之間，傳出該市B房地產(chǎn)公司也開發(fā)另一個(gè)小區(qū)，B公司派人與甲公司進(jìn)行磋商，但條件是甲必須從A公司的工程合同中退出，甲表示同意。乙、丙兩家建筑公司與A公司簽定了合同。但隨后B公司找出各種理由拒絕與甲公司簽定合同。甲公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，B公司根本沒有開發(fā)項(xiàng)目，是乙公司為了多分得與A公司合同份額而找B公司與甲公司磋商。 問：甲公司能否起訴B公司，可以要求B公司承擔(dān)何種責(zé)任？,四、締約過失責(zé)任,（一）概念及構(gòu)成要件 概念 當(dāng)事人在訂立合同的過程中因違背誠實(shí)信用原則而給對方造成損失而應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。 締約過失責(zé)任是一種合同前的責(zé)任，即締約人由于過錯(cuò)違反先合同義務(wù)（協(xié)助、保密、保護(hù)、通知等）而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。,（二）締約過失責(zé)任的具體表現(xiàn)形式,1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； 2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； 3、泄露訂立合同過程中知悉的對方的商業(yè)秘密； 4、不正當(dāng)使用在訂立合同過程中知悉的對方商業(yè)秘密； 5、有其他違背誠信原則的行為。,（三）責(zé)任承擔(dān),賠償信賴?yán)娴膿p失 （1）締約費(fèi)用； （2）準(zhǔn)備履約所支出的費(fèi)用； （3）上述費(fèi)用的利息； （4）喪失與第三人訂立合同的機(jī)會(huì)的損失。,第三節(jié) 合同的效力,一、合同的效力概述,（一）合同效力的概念 合同的效力，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的法律拘束力。,合同法第四十四條 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。,合同成立和合同生效的關(guān)系,要約 邀請,要約,承諾,新要約,合同不成立,合同 成立,合同 生效,違約 責(zé)任,合同 履行,合同 不生效,合同 效力瑕疵,（二） 合同生效的條件,1. 主體具有相應(yīng)的民事行為能力 2. 意思表示真實(shí) 3. 不違反法律或社會(huì)公共利益,自然人的民事行為能力,1.完全民事行為能力： 18周歲以上； 16周歲以上不滿18周歲的，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的。,2.限制民事行為能力 10周歲以上的未成年人。 不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。,合同法第47條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。,3.無民事行為能力 不滿10周歲的未成年人。 不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。,由法定代理人代理民事行為,法人的行為能力,始期：法人成立終期：法人消滅,法人獨(dú)立參加民事活動(dòng)，由其代表機(jī)構(gòu)行使。,（一） 附條件的合同,合同法第45條 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。,（二） 附期限的合同,合同法第46條 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。,二、 附條件和附期限的合同,小丸子在讀高二時(shí)，春節(jié)去給爺爺拜年。爺爺說：“我存了幾萬塊錢。一萬在你18周歲時(shí)祝賀你成年；其他的呢，你考上了大學(xué)，每年給你一萬作費(fèi)用；考不上呢，就不能給你啰。要是留級呢，重讀的這一年也不給錢?！币陨险f談到的， 包含了幾種什么樣的合同？,三、效力待定的合同,（一）概念 效力待定合同是指于合同成立時(shí)是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為使之確定的合同。,（二）類型 1. 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立簽訂的合同。 2. 無權(quán)代理合同。 3. 無處分權(quán)合同。,鏈接：代理,代理是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對人）實(shí)施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。,案例： 張某是甲商貿(mào)公司員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當(dāng)采購員與乙家電生產(chǎn)廠進(jìn)行購銷家電活動(dòng)。2008年3月，張某因嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開出的仍在有效期內(nèi)的介紹信和授權(quán)委托書。張某遂憑此介紹信以甲公司的名義，與老合作伙伴乙家電廠簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個(gè)月內(nèi)付款。乙家電廠在與張某簽訂合同時(shí)，并未不知張某已被開除。乙家電廠向張某交貨一個(gè)月后，張某仍未付款，也不知其下落。乙家電廠家于是要求甲商貿(mào)公司支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。,合同法第49條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”,表見代理,四、可撤銷合同,（一）概念 可撤銷合同是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效或者行使變更權(quán)變更合同內(nèi)容使合同繼續(xù)有效。,（二）種類 因重大誤解訂立的合同 顯失公平的合同 一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思表示的情況下訂立的合同。,某高校的王教授，發(fā)明了一項(xiàng)專利，某公司聞?dòng)嵑?，與王教授進(jìn)行協(xié)商，取得所有權(quán)，雙方約定每年的專利使用費(fèi)3萬元，期限為兩年。因王教授長期在高校工作，屬于研究性人才，對該專利的市場估價(jià)嚴(yán)重不足，后某公司在2年內(nèi)通過使用該專利獲得稅后利潤1000萬元。王教授感到不公，遂訴至法院，主張?jiān)摵贤瑸轱@失公平的合同，要求變更。,下列哪些合同不屬于可撤銷的合同： A楊某認(rèn)為單位將分給自己一套房屋，因此到商場購買了一些純毛地毯，結(jié)果沒有分到房屋，因此到商場以重大誤解為由要求退貨 B姚某與某食品公司簽訂一個(gè)供應(yīng)牛奶的合同。在合同履行過程中，雙方對于是否應(yīng)當(dāng)送貨上門產(chǎn)生爭議。于是姚某以重大誤解為由要求撤銷合同,C姚某與某汽車商簽訂買賣汽車的合同，商定價(jià)格為10萬元。但是當(dāng)?shù)诙焯嶝洉r(shí)，市場價(jià)格發(fā)生了20的波動(dòng)，姚某遂以顯失公平為由，要求撤銷買賣合同 D李某因?yàn)楦赣H生病，急需錢用，決定將家中祖?zhèn)鞯淖之嬕环鍪?，于是找到文物販子張某說：“我父親生病了，只好將這幅字畫賣了，實(shí)際價(jià)值為30萬元，我10萬元錢賣給你，幫個(gè)忙，怎么樣?！睆埬撤浅Ｋ齑饝?yīng)了。事后李某反悔,欲以乘人之危為由要求撤銷合同,五、無效的合同,（一）概念 無效合同，是指不具有法律約束力和不發(fā)生法律效力的合同。,（二）特征 無效合同的違法性。 對無效合同實(shí)行國家干預(yù)。 無效合同具有不得履行性。 無效合同自始無效,（三）無效合同的種類,1. 一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益。 2. 惡意串通，損害國家、集體、第三人利益。 3. 以合法形式掩蓋非法目的。 4. 損害社會(huì)公共利益。 5. 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。,“陰陽合同”，二手房交易避稅法寶？,五、合同被確認(rèn)無效或撤銷的后果,1. 返還財(cái)產(chǎn) 2. 折價(jià)補(bǔ)償 3. 賠償損失 4. 收歸國庫所有或返還集體、第三人,甲、乙兩廠簽訂一份買賣合同，在履行合同中雙方發(fā)生爭議，訴至法院。法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)該合同標(biāo)的是國家禁止流通的文物，其余條款均齊備并符合規(guī)定，據(jù)此法院應(yīng)認(rèn)定該合同： A.部分有效，部分無效 B.標(biāo)的條款無效、其他條款有效 C.全部無效 D.經(jīng)雙方和解后有效,第四節(jié) 合同的履行,一、合同履行的概念,合同的履行，是指合同當(dāng)事人按照合同的約定或者法律規(guī)定，全面、正確地履行自己所承擔(dān)的義務(wù)。,二、合同履行的原則,（一）全面履行 合同法第六十條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。,（二）誠信履行 合同法第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。,三、條款約定不明時(shí)的履行規(guī)則 1.當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充。 2.按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。 3.法定補(bǔ)充。,案例 A公司與B公司訂立一份買賣合同， A公司是賣方，B公司為買方。由于當(dāng)時(shí)物價(jià)變化很大，不便于將價(jià)格定死，雙方在合同中價(jià)款一欄內(nèi)，只寫了“待定”二字，交貨時(shí)間為2012年。合同訂立以后，A公司積極組織生產(chǎn)，于2012年4月15日完成，準(zhǔn)備交付給B公司，并電告B公司。但雙方由于價(jià)款及履行期限不明確，又未能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，發(fā)生糾紛。 問：此買賣合同是否成立？此案應(yīng)該如何處理？,質(zhì)量要求約定不明確 價(jià)款或者報(bào)酬約定不明確 履行地點(diǎn)約定不明確 履行期限約定不明確 履行方式約定不明確 履行費(fèi)用約定不明確,上海某公司與寧波某公司訂立一加工承攬合同，由寧波公司承攬加工3萬件牛仔褲，合同中未約定履行地點(diǎn)，依合同法規(guī)定，該合同履行地應(yīng)在何處？,四、合同履行中的抗辯權(quán),合同履行中的抗辯權(quán)，是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。,（一）同時(shí)履行抗辯權(quán),是指雙務(wù)合同沒有約定雙方當(dāng)事人履行義務(wù)的先后順序的，雙方當(dāng)事人可以要求同時(shí)履行，一方當(dāng)事人在對方未對等履行之前，有權(quán)拒絕履行自己的合同義務(wù)。,同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件,當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。 雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期。 對方當(dāng)事人為履行或未提出履行對待給付。 對方的對待給付是可能的。,指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行的一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,（二）后履行抗辯權(quán),后履行抗辯權(quán)的適用條件,須是雙方當(dāng)事人因同一合同互負(fù)債務(wù) 須由一方當(dāng)事人先為履行。 應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或者不適當(dāng)履行合同。,案例 甲與乙訂立買賣茶葉的合同，合同約定，甲于2002年10月7日發(fā)貨，乙收到貨物后10日內(nèi)付款。乙收到貨物后，經(jīng)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)貨物與封存的樣品差異巨大，乙方拒絕支付款項(xiàng)，乙方的行為是否恰當(dāng)？,（三）不安抗辯權(quán),指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有證據(jù)證明對方當(dāng)事人不能履行合同義務(wù)或有不能履行合同義務(wù)的可能時(shí)，在對方當(dāng)事人未履行合同或未就合同履行提供擔(dān)保之前，有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。,經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； 喪失商業(yè)信譽(yù)； 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。,案例1： 甲為一著名相聲表演藝術(shù)家，乙為一家演出公司。甲、乙之間簽訂了一份演出合同，約定甲在乙主辦的一場演出中出演一個(gè)節(jié)目，由乙預(yù)先支付給甲演出勞務(wù)費(fèi)五萬元。后來，在合同約定支付勞務(wù)費(fèi)的期限到來之前，甲因一場車禍而受傷住院。乙通過向醫(yī)生詢問甲的傷情得知，在演出日之前，甲的身體有康復(fù)的可能，但也不排除甲的傷情會(huì)惡化，以至于不能參加原定的演出。 基于上述情況，乙向甲發(fā)出通知， 主張暫不予支付合同中所約定的 五萬元?jiǎng)趧?wù)費(fèi)。,案例2： 2001年元月，某汽車銷售中心與某汽車制造廠簽訂一份汽車購銷合同，約定銷售中心購買制造廠生產(chǎn)的輕型轎車40輛，每輛售價(jià)5萬元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。 合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2001年5月份，制造廠獲悉銷售中心因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時(shí)因拖欠銀行貸款，已被法院強(qiáng)制執(zhí)行償還貸款。制造廠認(rèn)為如果繼續(xù)按合同約定發(fā)貨，銷售中心很可能無力付款。于是制造廠在調(diào)取了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運(yùn)，同時(shí)派人通知銷售中心，若繼續(xù)供貨，銷售中心需提供擔(dān)保，或者預(yù)付貨款。銷售中心不同意，并以制造廠違約為由提起訴訟。,法院審理后認(rèn)為，制造廠在銷售中心經(jīng)營狀況惡化，有可能喪失履行債務(wù)能力的前提下采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，故依法判決駁回了銷售中心的訴訟請求。,不安抗辯權(quán)的行使條件： 對方的合同履行義務(wù)在你之后。 對方出現(xiàn)了合同法規(guī)定的這幾種情形，而你是有確切的證據(jù)可以證明。 在取得這些確切的證明后你應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ郊皶r(shí)發(fā)出通知，而后才可中止履行如果對方提供了與履行標(biāo)的相適應(yīng)的擔(dān)保，那你就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。 如果對方?jīng)]有提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，同時(shí)出現(xiàn)的情況又沒有發(fā)生本質(zhì)性的改變，這時(shí)你就有權(quán)解除合同。,適用不安抗辯權(quán)的效力 恢復(fù)履行 中止履行 解除合同,下列情形，符合合同法確立的不安抗辯權(quán)制度的有： A畫家乙與甲約定由其為甲畫像，甲于5月1日前支付報(bào)酬3000元，乙在收款一周內(nèi)為其畫像，甲于4月29日赴乙處支付報(bào)酬時(shí)發(fā)現(xiàn)乙身染重病，于是拒絕付款 B甲向乙出售貨物，約定甲于4月15日至30日向乙發(fā)貨，乙收貨后于5月10日付款。甲于4月16日向乙送去一半貨物，數(shù)日后聽到傳言說乙拖欠他人貨款不能償還，資金嚴(yán)重困難，遂停止運(yùn)送另一半貨物并要求乙返還已收到的一半貨物。,C甲向乙出售名畫一幅，約定先由乙付款，甲在收款次日交畫。乙準(zhǔn)備向甲付款時(shí)，發(fā)現(xiàn)甲已在3天前將畫賣給丙并已交付，則乙可拒付畫款 D甲向乙出售房屋，約定先由甲交付房屋并代為辦理過戶手續(xù)，然后由乙付款，甲在履行期屆滿前將房屋交付給丙并辦理了過戶手續(xù)，則乙可行使不安抗辯權(quán)拒付房款,總結(jié)：,抗 無先后履行順序的雙方均有同時(shí)履行抗辯權(quán) 辯 權(quán) 先履行一方不安抗辯權(quán) 有先后履行順序 后履行一方后履行抗辯權(quán),五、合同履行的保全,合同保全，債權(quán)人為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其債權(quán)，而對債的關(guān)系以外的第三人所采取的保護(hù)債權(quán)的法律措施。 即“通過保護(hù)使之安全”。,代位權(quán),撤銷權(quán),（一）代位權(quán) 1.代位權(quán)的概念 代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而危及于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。,是否有權(quán)要求權(quán)利 ？,案例,王某在2005年3月18日成立貿(mào)易公司，并向其好友張某借款20萬元作周轉(zhuǎn)金，約定2006年3月18日前還清。但直到2006年年底也沒有償還，張某多次催要未果。2007年2月份王某進(jìn)貨途中，因司機(jī)李某違章發(fā)生交通事故，王某在事故中受傷，獲得交通事故賠償款5萬元。經(jīng)協(xié)商，王某僅能以剩余商品約8萬元還款。但張某了解到王某曾借款10萬元給其表哥周某做生意，本應(yīng)于2006年10月底歸還，但王某礙于情面一直未催要。 于是張某向法院起訴，要求王某和周某歸還借款及逾期利息，同時(shí)要求代位行使對司機(jī)李某的交通事故賠償請求權(quán)。請問，原告張某的錢能要回來,2. 代位權(quán)行使的條件 （1）債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 。 （2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。 （3）債務(wù)人的債權(quán)已到期。 （4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。,張某(債權(quán)人),王某(債務(wù)人),周某(次債務(wù)人),20萬元 06.3.18到期,10萬元 06.10到期,原告,被告,第三人,10萬元,代位行使債權(quán),3. 代位權(quán)訴訟中的主體及管轄 在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人。代位權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。,（二）撤銷權(quán),1.撤銷權(quán)的概念 指債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的權(quán)利。,2.撤銷權(quán)行使的條件 （1）債務(wù)人實(shí)施了一定的處分其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利的行為（放棄其到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)）； （2）債務(wù)人實(shí)施的處分行為須發(fā)生于債成立之時(shí)或之后； （3）債務(wù)人的處分行為會(huì)對債權(quán)人造成損害； （4）債務(wù)人和受讓人主觀上有惡意或過錯(cuò) 。,是否有權(quán)撤銷合同 ？,案例,王某為開服裝廠向李某借20萬塊錢購買設(shè)備，合同約定還款期為2年。兩年后還款日期將近，王某因缺乏經(jīng)驗(yàn)賠了多年的積蓄。還款期限到了，李某向王某催要，王某答應(yīng)變賣家中財(cái)產(chǎn)，正好趙某想買電視機(jī)，王某就以1000元的價(jià)格賣給他，而這臺電視的正常市場價(jià)格為8000元。王某還將自己價(jià)值15萬的汽車送給弟弟。兩個(gè)月后，經(jīng)核算共變賣家產(chǎn)獲得了6萬元。李某得知王某以較低的價(jià)格把一臺電視機(jī)賣給了趙某后，要求王某把已經(jīng)賣了的電視機(jī)收回，重新拍賣。而王某和趙某均不同意，李某訴到法院，請求法院認(rèn)定王某和趙某之間買賣合同無效，重新拍賣，以沖抵債務(wù)。,債權(quán)人的撤銷權(quán)如何行使？,債權(quán)人以自己的名義行使 依訴訟方式進(jìn)行 以債務(wù)人為被告人，相對人或利益轉(zhuǎn)得人為第三人 于撤銷權(quán)行使期間內(nèi)行使 除斥期間屆滿后，債權(quán)人的撤銷權(quán)即消滅（1年與5年）,王某（債務(wù)人）,李某（債權(quán)人）,趙某（第三人） 王的弟弟,債權(quán)10萬,贈(zèng)與汽車給弟弟,原告,被告,訴訟第三人,低價(jià)轉(zhuǎn)讓電視機(jī),全班共分為五個(gè)大組，每個(gè)大組選出組長一名，領(lǐng)取一個(gè)締約任務(wù)。每個(gè)大組分為A、B兩個(gè)小組，A小組模擬甲方角色，B小組模擬乙方角色。每個(gè)大組的A小組成員與B小組成員進(jìn)行談判并簽訂合同。 合同訂立完畢后，下節(jié)課由組長將本組訂立的合同進(jìn)行ppt演示，大組之間進(jìn)行合同的交叉審查，并指出各組合同存在的問題。,合同法實(shí)訓(xùn),第一組： 貨物買賣合同 夢夢島百貨公司（甲方）向美麗電器公司（乙方）購買空調(diào)100臺，簽訂貨物買賣合同一份。,第二組： 房屋租賃合同 劉大華（甲方）向張小友（乙方）承租三房兩廳房屋一套，簽訂房屋租賃合同一份。,第四組： 旅游合同 趙山山參加青年旅行社“桂林山水三日兩夜游”旅游項(xiàng)目，與旅行社簽訂旅游合同一份。,第三組： 借款合同 王強(qiáng)強(qiáng)想自己開店做生意，但是苦于沒有資金。他的朋友徐錚錚表示，可以給王強(qiáng)強(qiáng)提供10萬元的借款，但是要求王強(qiáng)強(qiáng)找一個(gè)可靠的保證人，王強(qiáng)強(qiáng)同意，雙方?jīng)Q定簽一份書面的借款合同。,第五組： 裝修合同 周倫新購了一套商品房，房屋已經(jīng)交付，但是是毛坯房，不具備居住條件。周倫為了能盡快入住，決定與瑋柏公司訂立一份房屋裝修合同。,本次實(shí)訓(xùn)將作為平時(shí)成績的重要評分依據(jù)哦！,溫馨提示,第五節(jié) 合同的擔(dān)保,一、擔(dān)保概述,（一）擔(dān)保的概念 合同的擔(dān)保是促使合同債務(wù)人履行義務(wù),保障合同債權(quán)人的合同權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的法律措施。 人的擔(dān)保 物的擔(dān)保 金錢擔(dān)保,（二）擔(dān)保的法律性質(zhì) 1、從屬性 2、補(bǔ)充性 3、保障性,二 、保證 （一）概念 保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。,（主合同） 債權(quán)人 （保證合同）,債務(wù)人,保證人,（二）保證人的資格 具有代償能力的人 保證人的除外規(guī)定： 國家機(jī)關(guān) 公益性事業(yè)單位 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門,(三) 保證方式 1、一般保證和連帶責(zé)任保證 （1）一般保證（順序性） 一般保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證。 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 先訴抗辯權(quán),（2）連帶責(zé)任保證（選擇性） 連帶責(zé)任保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。 擔(dān)保法第18條規(guī)定，連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。,2. 單獨(dú)保證和共同保證 （1）單獨(dú)保證 只有一個(gè)保證人擔(dān)保某一債務(wù)。 （2）共同保證 數(shù)個(gè)保證人共同為某一債務(wù)提供擔(dān)保。分為按份共同保證和連帶共同保證。,擔(dān)保法第12條：同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)按 保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒有約定保證份額，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償或要求承擔(dān)連帶責(zé)任 的其他保證人清償其應(yīng)承擔(dān)的份額。,案例：甲工廠欲向銀行貸款300萬元。銀行審查甲工廠財(cái)產(chǎn)狀況后，要求其提供保證人一保證歸還銀行貸款。于是甲工廠找到了微利的乙工廠為其作保證人，銀行審查后認(rèn)為乙工廠不具備代為清償300萬貸款的能力，要求甲工廠再另外找一位保證人。甲工廠找到實(shí)力雄厚的丙公司作為另一位保證人。乙工廠、丙公司與銀行簽訂了保證合同，合同約定由乙工廠、丙公司對甲工廠向銀行借貸的300元貸款承擔(dān)一般連帶共同保證責(zé)任。到了貸款清償期屆滿時(shí)，甲工廠因經(jīng)營不善，資不抵債。向法院申請宣告破產(chǎn)。在此情況下銀行未向法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)，而是要求丙公司按照約定承擔(dān)保證責(zé)任，替加工廠償還300萬元貸款本息。丙公司以還有另一位保證人乙工廠為由，只同意承擔(dān)一半即150萬元的貸款本息，于是銀行起訴到法院。問：法院應(yīng)如何辦理？,（四）保證合同 概念：保證人與主債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人簽定的，約定當(dāng)主債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人代為履行的合同。 保證的形式： 保證條款 保證合同 保證函,保證合同的內(nèi)容 被保證的主債權(quán)種類 債務(wù)人履行債務(wù)的期限 保證的方式 保證擔(dān)保的范圍 保證的期間 雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng),（五）保證的效力 1.保證的范圍： 主債權(quán) 利息 違約金 損害賠償金 實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用,2.保證期間 有約定的，按約定 未約定的，主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi),三、 抵押,（一）抵押的概念和特征 是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，將抵押物作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法將抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣抵押物的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保制度。 （二）抵押物的范圍 1、不動(dòng)產(chǎn)抵押 2、動(dòng)產(chǎn)抵押 3、權(quán)利抵押-土地使用權(quán),（三）抵押合同和抵押物登記 形式 書面形式： 單獨(dú)訂立合同 抵押條款 當(dāng)事人 抵押人主合同債務(wù)人、第三人 抵押權(quán)人主合同債權(quán)人,內(nèi)容 1、被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額； 2、債務(wù)人履行債務(wù)的期限； 3、抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬； 4、抵押擔(dān)保的范圍； 5、當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。,抵押登記 1、應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記的（具體情形），抵押權(quán)自登記之日起成立。 2、無須辦理抵押物登記的，抵押權(quán)自簽訂之日起成立。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。,（四）抵押的效力,抵押物可否轉(zhuǎn)讓？,“抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。,（五）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 1、實(shí)現(xiàn)方法 變賣 拍賣 折價(jià)受償,2、實(shí)現(xiàn)順序 （1）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償； （2）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照第（1）項(xiàng)規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時(shí)間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。,討論 公民張某急欲一筆資金從事服裝批發(fā)與零售業(yè)務(wù)，于是張某找到熟人李某，借款人民幣5萬元。2000年4月1日，雙方簽訂了借款合同。合同中約定：向李某借款人民幣5萬元，從4月10日起，借期為6個(gè)月。應(yīng)李某要求，張某將其一處平房作擔(dān)保，折價(jià)人民幣3萬元。雙方于4月8日辦理了抵押登記。李某于4月10日，將5萬元交給張某。李某稱以一處平房擔(dān)保，似嫌不足，提出再提供一項(xiàng)擔(dān)保。張某于是找到密友王某、毛某，要其向李某擔(dān)保。王某、毛某二人立即寫了一份擔(dān)保書，書上寫著：如果張某到期不還款，并無其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，王某、毛某愿承擔(dān)還款責(zé)任。4月12,日，毛某、王某分別在擔(dān)保書上簽了字，李某收下了擔(dān)保書。 8月1日，張某因著急用錢，將其那處已經(jīng)設(shè)定抵押的平房作價(jià)2.5萬元賣給趙某。此事李某尚未知情，趙某也不知房屋抵押一事。 10月1日，李某按約要張某還款5萬元，并要求其支付利息3000元。張某稱無錢還款。李某欲申請人民法院拍賣張某的房屋，卻發(fā)現(xiàn)房屋已由趙某居住。李某遂找到王某承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，王某稱張某有一處房產(chǎn)，應(yīng)先執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，再強(qiáng)制執(zhí)行張某其他財(cái)產(chǎn)及毛某財(cái)產(chǎn)，之后才可要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。,現(xiàn)問： (1)張某與李某之間的借款合同何時(shí)成立生效?借款金額是多少? (2)趙某是否擁有那處房屋的所有權(quán)?為什么? (3)本案中，李某要求張某償還本金、利息的要求是否應(yīng)予支持? (4)王某、毛某承擔(dān)保證責(zé)任的范圍是什么? (5)王某的答辯有無法律依據(jù)，為什么? (6)本案應(yīng)如何處理？,四、質(zhì)押,（一）質(zhì)押的概念及特征 概念 是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人依法從該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利中優(yōu)先受償?shù)姆尚袨椤?特征： 1、質(zhì)押法律關(guān)系的客體是動(dòng)產(chǎn)和適于質(zhì)押的權(quán)利，且動(dòng)產(chǎn)與權(quán)利均具有讓與性； 2、質(zhì)權(quán)的設(shè)定因轉(zhuǎn)移占有而生效； 3、質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)僅以債務(wù)人不履行債務(wù)為前提條件。,種類 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 權(quán)利質(zhì)押,（二）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 設(shè)定 出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。 自質(zhì)押物移交質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。,（三）權(quán)利質(zhì)押 1、可供質(zhì)押的權(quán)利范圍 1）債權(quán):匯票、本票、支票、債券、存款單、提單、倉單； 2）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票 3）依法可以轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán) 4）依法可以轉(zhuǎn)讓的其他權(quán)利 公路橋梁、隧道、渡口的收益權(quán),2、權(quán)利質(zhì)押的設(shè)定方式 1）債權(quán)質(zhì)權(quán)的設(shè)定 將權(quán)利憑證交付對方 2）股權(quán)質(zhì)權(quán)的設(shè)定 到證券管理機(jī)構(gòu)辦理登記 3）知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)的設(shè)定 工商行政管理部門辦理登記,五、 留置,（一）留置的概念 是指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按合同約定的期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)扣留該動(dòng)產(chǎn)，經(jīng)過一定的寬限期債權(quán)仍得不到實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人依法從該動(dòng)產(chǎn)變價(jià)中優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)的擔(dān)保方式。,案例分析：原告劉某于2009年3月22日持其所有的價(jià)值一萬余元的索尼相機(jī)一部在廣場拍攝風(fēng)景，后因急事將相機(jī)鏡頭遺失在草坪，被被告孫某拾得。劉某發(fā)現(xiàn)相機(jī)鏡頭遺失后返回尋找未果，便在報(bào)紙上刊登尋物啟事一則，稱若拾得者將該鏡頭返還，原意支付對方報(bào)酬500元。孫某看到該則啟事后便和劉某聯(lián)系，但劉某拒絕支付報(bào)酬，孫某便拒絕返還相機(jī)鏡頭。劉某遂向法院起訴要求孫某返還相機(jī)鏡頭，孫某辯稱行使留置權(quán)，稱須待劉某支付其承諾的500元后方能返還。,（二）留置權(quán)的成立 成立條件 1、債權(quán)人占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn) 2、占有的財(cái)產(chǎn)與債權(quán)有牽連關(guān)系 3、債權(quán)須已屆清償期。,主要適用合同 1、 保管合同 2、 運(yùn)輸合同 3、 加工承攬合同,（三）留置權(quán)的效力 1、留置權(quán)人的權(quán)利 占有權(quán)利 變價(jià)權(quán)及優(yōu)先清償權(quán) 孳息取得權(quán) 必要費(fèi)用的償還請求權(quán) 2、義務(wù) 保管義務(wù) 不得擅自處分義務(wù),五、定金 （一）概念 （二）定金合同,指當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定的金錢作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人履行債務(wù)后該項(xiàng)金錢抵作價(jià)款或者收回。,定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20% 。,（三）定金罰則 給付定金方不履行合同的：無權(quán)請求返還定金;接受定金方不履行合同的：雙倍返還定金。,2002年1月，大衛(wèi)旅游公司和安迪汽車運(yùn)輸公司簽訂包租車合同。合同簽訂后，旅游公司按合同上寫的“預(yù)付訂金3萬元”付了“訂金”。結(jié)果，汽車運(yùn)輸公司未履行合同，旅游公司在2002年8月向法院起訴，要求汽車運(yùn)輸公司雙倍返回“訂金”，合計(jì)6萬元。而運(yùn)輸公司則主張只退還3萬元。,定金與預(yù)付款的區(qū)別 1、作用不同 2、懲罰性不同 3、數(shù)額限制不同 4、性質(zhì)不同定金為從合同，而預(yù)付款則是履行的一部分。,第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止,（一）概念 指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達(dá)成修改或補(bǔ)充協(xié)議。,一、合同的變更,（二）合同變更的方式、程序和效力 合同變更的方式一般與合同訂立的方式一致，主要有：口頭方式、書面方式、默示方式。當(dāng)事人對合同變更約定不明確的推定合同沒有變更。 合同變更的程序類似合同訂立的方式，由一方提出，另一方承諾而完成。 合同變更的效力，一般來說，合同變更后，當(dāng)事人不再按照原合同來履行而是按照變更后的內(nèi)容來履行。合同變更沒有溯及既往的效力。因合同變更而受到損失的一方可以要求對方賠償損失。,二、合同的轉(zhuǎn)讓 （一） 概念 即合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，是指在合同關(guān)系內(nèi)容的前提下，合同關(guān)系的一方當(dāng)事人依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓該給第三人的法律行為。,全部轉(zhuǎn)讓 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 部分轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓 全部轉(zhuǎn)讓 債務(wù)轉(zhuǎn)讓 部分轉(zhuǎn)讓 債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移,（二）合同轉(zhuǎn)讓的特征： （1）合同轉(zhuǎn)讓是主體發(fā)生變化，而合同內(nèi)容沒有發(fā)生變化； （2）合同轉(zhuǎn)讓使原合同法律關(guān)系消滅，而產(chǎn)生新的合同法律關(guān)系； （3）合同轉(zhuǎn)讓是由合同雙方當(dāng)事人與第三人協(xié)商完成的。,（三）合同轉(zhuǎn)讓的條件 債權(quán)轉(zhuǎn)讓只要債權(quán)人同意就可以轉(zhuǎn)讓，但債權(quán)人應(yīng)該有通知義務(wù)。 債務(wù)轉(zhuǎn)讓要征的債權(quán)人的同意，債權(quán)人不同意，不得轉(zhuǎn)讓。 法定轉(zhuǎn)讓，是根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定而進(jìn)行的轉(zhuǎn)讓，不需要征的任何人的同意，而且法定轉(zhuǎn)讓中，債務(wù)人不得拒絕承擔(dān)債務(wù)。,三、合同的終止 （一）合同終止的概念 合同的權(quán)利義務(wù)終止，又稱合同的消滅，合同關(guān)系不復(fù)存在，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)消滅，當(dāng)事人不再受合同關(guān)系的約束。,（二）合同終止的原因 1.債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（清償） 2.合同的解除（協(xié)議解除 法定解除） 3.債務(wù)相互抵銷 4.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 5.債權(quán)人免除債務(wù) 6.履行債務(wù)同歸于一人（混同） 7.法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。,合同的解除 （1）概念 廣義合同解除是指在合同有效成立后，沒有履行或沒有履行完畢之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行使解除權(quán)的方式，使合同關(guān)系提前消滅，它包括雙方協(xié)議和單方行使解除權(quán)解除兩種情況。,（2）合同解除的方式： 雙方協(xié)議解除：經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，解除合同 合同的解除 約定解除 單方行使解除權(quán) 法定解除,合同法第93條規(guī)定，“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！?合同法第94條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。,（3）解除的程序,解除情 形出現(xiàn),及時(shí)通 知對方,解除 合同,（4）合同解除的效力 合同解除后尚未履行的，終止履行。 已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。,第六節(jié) 合同的違約責(zé)任,（一）概念 (二)特征,指合同當(dāng)事人違反合同約定的義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。,1、違約責(zé)任的產(chǎn)生以當(dāng)事人不 履行有效合同義務(wù)為條件 2、違約責(zé)任具有相對性 3、違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和制裁性雙重屬性 4、違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定,一、違約責(zé)任的概念和特征,二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件,（一）違約行為 違約行為即違反合同的行為，指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)符合合同約定條件的行為。,實(shí)際違約行為,履行不能,拒絕履行,不履行,遲延履行,不適當(dāng)履行,其他不完全履行行為,給付遲延,受領(lǐng)遲延,瑕疵給付,加害給付,部分履行,履行地點(diǎn)不當(dāng),履行方法不當(dāng)?shù)?明示違約,默示違約,預(yù)期違約,違約行為,（二）不存在免責(zé)事由 1、法定免責(zé)不可抗力 自然災(zāi)害，如地震、臺風(fēng)等。 人的行為，包括戰(zhàn)爭、罷工、騷亂以及技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)等。 2、約定免責(zé)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致 如：人身保險(xiǎn)合同中明確規(guī)定了“被保險(xiǎn)人違法、故意犯罪或拒捕，故意自傷、醉酒、斗毆行為致死免責(zé)”為特別約定的免責(zé)條款 。,三、 違約責(zé)任的承擔(dān)方式,（一）繼續(xù)實(shí)際履行 適合繼續(xù)履行的條件： （1）債權(quán)人在合理的期限內(nèi)請求繼續(xù)履行； （2）繼續(xù)履行必須有可能； （3）繼續(xù)履行必須有必要； （4）債務(wù)的標(biāo)的必須適合強(qiáng)制履行。,（二）采取補(bǔ)救措施 修理 更換 重作 退貨 減少價(jià)款或報(bào)酬,（三）支付違約金 違約金，是指按照當(dāng)事人的約定，一方當(dāng)事人違約時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣 。 “約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！?與繼續(xù)履行能否并用？,與解除合同能否并用？,（四）賠償損失 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成財(cái)產(chǎn)上的損失時(shí)，由違約方以其財(cái)產(chǎn)賠償對方損失。 賠償?shù)姆秶?完全賠償原則 可得利益的賠償 合理預(yù)見規(guī)則 減輕損害規(guī)則 責(zé)任相抵規(guī)則 損益同銷規(guī)則,2009年11月，安先生購買了中國國航和達(dá)美航空自北京中轉(zhuǎn)美國紐約至勞德代爾堡的聯(lián)程機(jī)票，機(jī)票款共計(jì)10644元。在與妻子乘坐國航航班飛抵紐約時(shí)，已是下午15時(shí),晚點(diǎn)近一個(gè)半小時(shí)，而接下來的事情就就像多米諾骨牌一樣依次被打亂。由于晚點(diǎn),安先生趕至達(dá)美航空柜臺時(shí),卻被告知因遲到5分鐘,已不能辦理登機(jī)手續(xù)。達(dá)美航空的工作