《行政法概述》PPT課件.pptVIP

第一編 行政法學(xué)導(dǎo)論 第一章 行政法概述,第一章 行政法概述（司法考試大綱） 基本要求： 本章涉及行政法基礎(chǔ)性的一般問題。 要求對行政法基本概念、法律淵源和基本原則三個(gè)部分有全面的了解。 特別要求注意理解的內(nèi)容是：主導(dǎo)行政職能的轉(zhuǎn)變與行政法類型變化的關(guān)系、行政法基本原則與民法基本原則的區(qū)別。 要求能夠運(yùn)用本章的理論和制度分析判斷行政法相關(guān)問題。,考試內(nèi)容： 第一節(jié) 行政法的基本概念 行政 行政法 行政法律關(guān)系 第二節(jié) 行政法的法律淵源 行政法法律淵源的概念 行政法法律淵源的種類 第三節(jié) 行政法的基本原則 合法行政 合理行政 程序正當(dāng) 高效便民 誠實(shí)守信 權(quán)責(zé)統(tǒng)一,第一章 行政法概述 第一節(jié) 行政法概念 第二節(jié) 關(guān)于行政法學(xué)基礎(chǔ)理論的探討 第三節(jié) 行政權(quán)若干問題探討 第四節(jié) 行政法的淵源及分類 第五節(jié) 行政法的地位、作用及發(fā)展趨勢 課后思考題,第一節(jié) 行政法的概念,一、關(guān)于行政的各種定義 （一）資產(chǎn)階級學(xué)者的觀點(diǎn) 1、德國行政法學(xué)家馬葉爾：行政是可以不必依據(jù)法律而進(jìn)行的為實(shí)現(xiàn)國家政治目的的活動。它牽涉到兩種關(guān)系：行政與國家的關(guān)系；行政與法律的關(guān)系。 2、美國的古德諾：政治是國家意志的表達(dá)，行政是國家意志的執(zhí)行。 3、日本的美濃郎達(dá)吉：行政是立法、司法之外的一切國家活動。 4、臺灣：行政是國家統(tǒng)治權(quán)所發(fā)生作用的一種，除法定不屬行政外，凡依法規(guī)定的以完成國家目的行為皆屬行政。,（二）我國學(xué)者關(guān)于行政的定義 1、應(yīng)松年教授：行政是國家的基本職能之一，是對國家事務(wù)的一種有組織的管理活動，目的是實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級的國家意志，社會主義國家的行政是依照憲法和法律的規(guī)定，由國家行政機(jī)關(guān)通過組織與管理國家事務(wù)的活動來執(zhí)行，并實(shí)現(xiàn)人民的意志。 2、姜明安在行政法學(xué)一書中：所謂行政，就是國家行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)國家的目的和任務(wù)而行使的執(zhí)行、指揮、組織、監(jiān)督諸國家職能。 3、引用馬克思在評普魯士人和普魯士國王各社會改革一文中的一句話：“行政是國家的組織活動”從而指出：它最直接體現(xiàn)著國家職能的行使，不同于其它國家機(jī)關(guān)的活動。國家行政機(jī)關(guān)為了貫徹執(zhí)行憲法和法律，保證其全部正確地實(shí)施，必須進(jìn)行廣泛地組織管理，即行政管理工作。,（三）從抽象層面來闡明其觀點(diǎn)的有： 1、國家意志執(zhí)行說。美國行政法學(xué)者古德諾：政治是國家意志的表達(dá)，行政是國家意志的執(zhí)行。 2、國家目的實(shí)現(xiàn)說。德國行政法學(xué)者奧托邁爾認(rèn)為，所謂行政是在“國家法秩序下實(shí)現(xiàn)其目的的除了司法以外的作用?！?（四）從具體操作層面闡明其觀點(diǎn)的有： 1、政府事務(wù)組織管理說。 2、中性管理說。 3、排除說。,行政是指行政主體為執(zhí)行國家意志，實(shí)現(xiàn)國家與社會公共利益、組織管理國家與社會公共事務(wù)的活動。 包含四層含義： 1、行政活動的主體是國家行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織以及行政機(jī)關(guān)委托的組織； 2、行政的目的是執(zhí)行國家意志，實(shí)現(xiàn)國家與社會的公共利益； 3、行政的手段是組織、管理； 4、行政的外延是除立法與司法外的國家與社會公共事務(wù)。 行政有公行政和私行政之分，公行政又有國家行政與非國家行政之分，而國家行政又有形式行政與實(shí)質(zhì)行政之分。,三、行政法的概念,1、在大陸法系國家，學(xué)者們一般從公共管理角度把行政法解釋為調(diào)整行政活動的公法。它的作用在于通過利用公共權(quán)力的手段去實(shí)現(xiàn)公共服務(wù)的公益目的。該行政法的定義與其將法律分為公法、私法的法律傳統(tǒng)相吻合。 2、在英美法系國家，學(xué)者們從保護(hù)私人利益的角度出發(fā)，把行政法概括為控制行政權(quán)力的法。它規(guī)定行政機(jī)關(guān)可以行使的權(quán)力，強(qiáng)調(diào)行使權(quán)力的程序，對違法行政的行政救濟(jì)等。 3、在社會主義國家，學(xué)者一般認(rèn)為行政法是國家管理法，特別突出強(qiáng)調(diào)國家職能的有效實(shí)現(xiàn)。這與“法律工具論”的法律價(jià)值觀的影響不無關(guān)系。,4、我國學(xué)術(shù)界的代表觀點(diǎn) 在中國，較早期的通說認(rèn)為,行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法規(guī)范的總稱，或者說是調(diào)整因行政主體行使其職權(quán)而發(fā)生的各種社會關(guān)系的法規(guī)范和原則的總稱。（羅豪才） 后來簡潔化、確定化地表述：“所謂行政法是指調(diào)整行政關(guān)系，規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)?！保ń靼玻?行政法的含義：所謂行政法，是指調(diào)整行政關(guān)系的、規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。 （一）行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法 行政關(guān)系主要包括四類： 1、行政管理關(guān)系（行政主體與行政相對人之間） 2、行政法制監(jiān)督關(guān)系（監(jiān)督主體與監(jiān)督對象之間） 3、行政救濟(jì)關(guān)系（行政相對人與救濟(jì)主體之間） 4、內(nèi)部行政關(guān)系（行政機(jī)關(guān)之間；行政機(jī)關(guān)與公務(wù) 員之間）,（二）行政法是控制與規(guī)范行政權(quán)的法 1、為什么要對行政權(quán)控制與規(guī)范？ （1）行政權(quán)具有兩重性； （2）行政權(quán)與相對人聯(lián)系更經(jīng)常、更廣泛、更直接； （3）行政權(quán)的膨脹和擴(kuò)張。 2、怎樣控制與規(guī)范行政權(quán)？ （1）通過行政組織法，控制行政權(quán)的權(quán)源； （2）通過行政程序法，控制行政權(quán)行使的方式；（3）通過行政法制監(jiān)督法、行政責(zé)任法、行政救濟(jì)法，制約行政權(quán)濫用。 （三）行政法是難以制定統(tǒng)一法典的法,第二節(jié) 關(guān)于行政法學(xué)基礎(chǔ)理論的探討 一、行政法學(xué)的基礎(chǔ)理論問題的實(shí)質(zhì) 行政法是一部什么樣的法？具體說來，必須回答這樣兩個(gè)基本的命題：我們?yōu)槭裁葱枰婚T行政法學(xué)？我們究竟需要一個(gè)什么樣的行政法學(xué)？這兩個(gè)命題實(shí)際上解答了行政法的基礎(chǔ)理論是什么的問題。 近代、特別是現(xiàn)代以來，在英國形成了行政法上的“越權(quán)無效”理論，在法國形成了“公務(wù)”和“權(quán)力”理論，在美國形成了“正當(dāng)程序”理論，在日本則形成了“行政公益性”理論，它們都反映了特定歷史條件下本國行政法存在和發(fā)展的重心，對豐富和發(fā)展行政法學(xué)理論具有十分重要的意義。,二、關(guān)于行政法理論的代表性觀點(diǎn) 第一種觀點(diǎn)認(rèn)為行政法是管理法。該學(xué)說被后來的行政法學(xué)者稱為“管理論”。該說流行于原蘇聯(lián)、東歐各國和早期的我國。該說認(rèn)為，行政法的基礎(chǔ)是國家管理或國家行政管理范圍內(nèi)的社會關(guān)系。行政法就是有關(guān)行政管理的法或調(diào)整行政管理范圍內(nèi)的社會關(guān)系的法，行政法的原則就是國家管理的原則，行政權(quán)就是行政機(jī)關(guān)適用法律規(guī)范對行政事務(wù)進(jìn)行管理的權(quán)力，行政行為就是國家行政管理活動，行政法律體系就由管理者、管理活動和被管理者對管理者及其管理活動的監(jiān)督等三部分法律規(guī)范構(gòu)成，等等。前蘇聯(lián)B.M馬諾辛等著：蘇維埃行政法（中譯本），黃道秀譯、江平校，群眾出版社1983年版，第11頁。,第二觀點(diǎn)認(rèn)為行政法是控制行政權(quán)的法。該學(xué)說被行政法學(xué)者稱為“控權(quán)論”?？貦?quán)論流行于英美法系國家的法學(xué)界，并影響到包括近年來我國在內(nèi)的許多國家的行政法理論。該理論認(rèn)為，行政法是控制行政權(quán)，防止行政權(quán)濫用，以及當(dāng)行政權(quán)被濫用時(shí)如何予以補(bǔ)救的法，主要是指行政程序法。該理論認(rèn)為，行政法由下列三部分構(gòu)成：第一，有關(guān)行政機(jī)關(guān)權(quán)力的法律。第二，有關(guān)行使行政權(quán)要件的法律。第三，有關(guān)對不法行政行為補(bǔ)救的法律該學(xué)說認(rèn)為，行政法學(xué)僅僅以上述問題為研究對象；在當(dāng)代，控權(quán)論又有所修正，即控制權(quán)力不能妨害行政機(jī)關(guān)對公共利益的維護(hù)和必要的行政效率。英H.威廉。韋德：行政法（中譯本），徐炳等譯，中國大百科全書出版社1997年版，第5頁。,行政法傳統(tǒng)控權(quán)理念曾盛行于19世紀(jì)，它的基本觀點(diǎn)可以大致概括如下： 1、行政法的宗旨和作用在于最大限度地保障個(gè)人自由權(quán)利（天賦的或合乎神圣理性的），制止國家行政機(jī)關(guān)干預(yù)或限制個(gè)人自由和權(quán)利。 2、行政法最重要的內(nèi)容就是獨(dú)立的司法權(quán)對行政行為予以司法審查，從而達(dá)到其限制和控制行政權(quán)的目的。 3、行政機(jī)關(guān)權(quán)力的范圍必須受到嚴(yán)格限制，其管理只限于國防、外交、財(cái)政、治安等少數(shù)領(lǐng)域，最大可能地排斥自由裁量權(quán)。 4、行政法治（依法行政）原則包括對一切行政活動的總括性要求-“無法律則無行政”，這個(gè)要求非常嚴(yán)格，任何沒有法律明確授權(quán)的行政行為，都不具有公民必須服從的正統(tǒng)性而歸于無效。,第三種觀點(diǎn)認(rèn)為行政法是平衡公益和私益的法，該學(xué)說又稱為“平衡論”。平衡論作為行政法的理論基礎(chǔ)，是由我國的羅豪才教授為代表的部分行政法學(xué)者提出的，該理論最早發(fā)表在中國法學(xué)1993/1，題目為現(xiàn)代行政法的理論基礎(chǔ)論行政機(jī)關(guān)與相對一方的權(quán)利義務(wù)的平衡。該學(xué)說在我國已有與管理說相抗衡之勢。平衡論的主要論點(diǎn)如下：（一）行政法的本質(zhì)是平衡法（二）行政法史是一部平衡史。（三）行政是一個(gè)平衡的過程。（四）行政法的內(nèi)容是權(quán)利義務(wù)的平衡。（五）平衡論的理論依據(jù)。（六）平衡是行政法制建設(shè)和行政法學(xué)研究的指導(dǎo)。持該論的學(xué)者認(rèn)為：古代行政法本質(zhì)上是“管理法”；近代行政法總體上是“控權(quán)法”；現(xiàn)代行政法實(shí)質(zhì)上是“平衡法”。羅豪才、袁曙宏、李文棟：現(xiàn)代行政法的理論基礎(chǔ)-論行政機(jī)關(guān)與相對一方的權(quán)利義務(wù)平衡，載中國法學(xué)1993年第1期。,根據(jù)各國行政法制發(fā)展的狀況，特別是我國行政法制建設(shè)的實(shí)踐，作者認(rèn)為，行政權(quán)既要受到控制，又要受到保障；公民權(quán)既要受到保護(hù)，又要受到約束；行政權(quán)與公民權(quán)之間也應(yīng)既相互制約，又相互平衡。權(quán)力（權(quán)利）是由法律設(shè)定的，權(quán)力（權(quán)利）的行使同樣既要受到法律的制約，又要受到法律的保護(hù)。不受法律制約和保護(hù)的權(quán)力（權(quán)利）是人治和無政府主義的表現(xiàn)。作者提出：現(xiàn)代行政法既不是管理法，也不是控權(quán)法，而是保證行政權(quán)與公民權(quán)處于平衡狀態(tài)的平衡法。,實(shí)現(xiàn)行政機(jī)關(guān)與相對一方權(quán)利義務(wù)平衡的法律手段 ： 1、立法內(nèi)容的更新：公平分配行政機(jī)關(guān)與相對一方的權(quán)利義務(wù)； 2、執(zhí)法程序的加強(qiáng)：在行政執(zhí)法過程中摻入民主和公正因素 ； 3、權(quán)力手段的淡化：行政合同和行政指導(dǎo)的興起； 4、行政訴訟的確立：既保障公民權(quán)，又監(jiān)督和維護(hù)行政權(quán),第四種觀點(diǎn)認(rèn)為現(xiàn)代行政法實(shí)質(zhì)上是服務(wù)行政法。它的價(jià)值取向在于維護(hù)社會秩序，增進(jìn)社會福利，實(shí)現(xiàn)法治社會。該學(xué)說又稱為“服務(wù)論”。它的基本功能仍然是保障民權(quán)，但同時(shí)兼具服務(wù)與授益的功能。它的基本含義是：為了使政府能夠更有效地為全體人民和整個(gè)社會提供最好的服務(wù)和最大的福利，法律授予其各種必要的職權(quán)，使其能夠憑借該職權(quán)積極處理行政事務(wù)；但是行政職權(quán)的行使不得超越法律授權(quán)的范圍，更不得對人民的自由和權(quán)利造成侵害。應(yīng)松年、朱維究和方彥：行政法學(xué)理論基礎(chǔ)問題初探，載北京政法學(xué)院學(xué)報(bào)1983年第2期。另見陳泉生：論現(xiàn)代行政法學(xué)的理論基礎(chǔ)，載法制與社會發(fā)展，1995年第5期。,第五種觀點(diǎn)認(rèn)為行政法是一部控權(quán)法加服務(wù)法。是控制行政權(quán)的法，是服務(wù)于社會、服務(wù)于民的法的觀點(diǎn)。對行政法具體內(nèi)容可作出這樣的認(rèn)識：“它是調(diào)整圍繞行政活動而形成的各種社會關(guān)系，配置并控制行政權(quán)，確認(rèn)和保障公民合法權(quán)益的各種法律規(guī)范的總稱?！?關(guān)于行政法學(xué)基礎(chǔ)理論的思考2006年10月31日 王學(xué)輝,21世紀(jì)人類將告別刑法時(shí)代和民法時(shí)代，進(jìn)入行政法時(shí)代。 我們應(yīng)當(dāng)以服務(wù)論和控權(quán)論為指導(dǎo)，避免將行政法學(xué)的研究放在公民與政府對立的層面上。行政法既要控制行政權(quán)的恣意運(yùn)行，同時(shí)更應(yīng)注重對公民合法權(quán)益的保護(hù)?！翱貦?quán)”和“服務(wù)”是行政法的兩個(gè)支撐點(diǎn)。兩者是一種互動的關(guān)系，控權(quán)是基礎(chǔ)，服務(wù)是目的。 這種理論基礎(chǔ)其實(shí)體現(xiàn)了一種行政法的觀念。具體表現(xiàn)在以下四個(gè)方面：（1）從以“管理”為目的到以“服務(wù)”為宗旨；（2）從注重“權(quán)力”的行使到注重“權(quán)利”的保障；（3）從依靠“命令”到依靠“協(xié)商”；（4）從僅僅強(qiáng)調(diào)實(shí)體法到強(qiáng)調(diào)和諧法。,最近這些年來關(guān)于行政法的基礎(chǔ)理論又有了許多新的觀點(diǎn)：武步云先生認(rèn)為行政法學(xué)的基礎(chǔ)理論是-“公共權(quán)力論”。武步云：行政法的理論基礎(chǔ)-公共權(quán)力論，載法律科學(xué)1994年第3期。 賀善征教授認(rèn)為行政法的基礎(chǔ)理論是公平、效率、穩(wěn)定論，賀善征：關(guān)于行政法律觀念的研究一文，載行政法學(xué)研究1995年第1期。 孫笑俠教授認(rèn)為行政法學(xué)的基礎(chǔ)理論是“新控權(quán)論”，孫笑俠：法律對行政的控制，山東人民出版社1999年出版。 并撰寫了法律對行政的控制一書。,武漢大學(xué)葉必豐教授提出行政法的基礎(chǔ)理論是“公共權(quán)益本位論”。在其新近出版的行政法的人文精神著作中，葉教授用一章的篇幅專門分析了“公共權(quán)益本位論”。 葉必豐：論行政法的基礎(chǔ)對行政法的法哲學(xué)思考，載羅豪才主編：現(xiàn)代行政法的平衡理論，北京大學(xué)出版1997年版，第300-301頁。 郭潤生教授認(rèn)為行政法學(xué)的基本理論是“控權(quán)加平衡論”。郭潤生、宋功德：控權(quán)平衡論-兼論現(xiàn)代行政法歷史使命，載中國法學(xué)，1997年第6期，第48頁。 文正邦教授認(rèn)為行政法學(xué)的基礎(chǔ)理論是“行政職責(zé)本位論”，并將其作為公法學(xué)的理論基點(diǎn)和核心。文正邦：論行政法的基礎(chǔ)理論-行政職責(zé)本位論，載法商研究2001年第3期。,第三節(jié) 行政權(quán)若干問題探討 一、行政權(quán)概念的變遷 （一）行政權(quán)的由來 所謂權(quán)力，即支配者強(qiáng)制被支配者服從的力量，通常指國家所擁有的政治權(quán)力，它最終以物理性強(qiáng)制力為后盾。 關(guān)于法律和權(quán)力的關(guān)系，一方面是權(quán)力行使由法律規(guī)定，另一方面是法律由權(quán)力規(guī)定。權(quán)力要求存在于兩個(gè)以上主體之間，僅有一方主體存在，是不可能有權(quán)力產(chǎn)生好存在的。 行政權(quán)是指憲法和行政組織法授予行政主體執(zhí)行法律、政策，管理國家和社會公共事務(wù)的國家權(quán)力。,（二）自由主義法治國家的行政權(quán) 自由主義法治國家的特征： 1、以憲法確保自由權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)等基本人權(quán) 2、機(jī)械法治主義的形成 依法律行政的原理： （1）法律的支配；（2）法律優(yōu)先； （3）法律保留。 3、個(gè)人主義和自由主義思想的普及 4、行政權(quán)及行政法的消極性,（三）現(xiàn)代福利國家的行政權(quán) 1、行政權(quán)擴(kuò)張 2、控制和規(guī)范行政權(quán)的課題 二、行政權(quán)的內(nèi)容和功能 1、行政立法權(quán)；2、行政決策權(quán)；3、行政組織權(quán)；4、行政決定權(quán)；5、行政管理命令權(quán)（行政規(guī)制權(quán)）；6、行政執(zhí)行權(quán)；7、行政監(jiān)督檢查權(quán)；8、行政制裁（處罰）權(quán)；9、行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)；10、行政司法權(quán)。,三、行政權(quán)的特征 1、行政權(quán)的公共利益性； 2、行政權(quán)的優(yōu)益性； 3、行政權(quán)的先定性； 4、行政權(quán)的單方命令性和強(qiáng)制性； 5、行政權(quán)的職權(quán)與職責(zé)統(tǒng)一性； 6、行政權(quán)的不可自由處分性； 7、行政權(quán)的執(zhí)行性。,其特征：1、強(qiáng)制性； 2、支配性； 3、執(zhí)行性； 4、服務(wù)性。 行政權(quán)不完全等同于行政職權(quán)。 行政權(quán)亦不同于行政權(quán)限。 四、行政權(quán)力與公民權(quán)利 （一）公民權(quán)利 公民權(quán)利是國家通過憲法和法律確認(rèn)公民實(shí)現(xiàn)某種愿望或獲得某種權(quán)益。公民權(quán)利的內(nèi)容十分廣泛，包括政治權(quán)利和自由、宗教信仰自由、人身權(quán)利和自由、文化教育權(quán)利、社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利、家庭生活方面的權(quán)利等。我國憲法規(guī)定了公民基本的、主要的權(quán)利和自由。,（二）行政權(quán)與公民權(quán)的關(guān)系 一切國家權(quán)力都直接或間接地來源于公民權(quán)利，權(quán)力是權(quán)利的一種特殊形式；行政權(quán)一旦形成，便與公民權(quán)利結(jié)成了一種既相互依存，又相互對立的關(guān)系。,第四節(jié) 行政法的淵源及分類 一、行政法淵源 行政法淵源又稱行政法法源，是行政法規(guī)范的表現(xiàn)形式。它的基本類型可分為成文法淵源和不成文法淵源。 （一）成文法淵源 1、憲法。 2、法律。 3、行政法規(guī)。 4、規(guī)章。 5、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。 6、國際條約與協(xié)定。 7、決議、決定和命令。,（二）不成文法淵源 1、法律解釋。 2、判例。 3、行政習(xí)慣和慣例。 4、行政法理。 二、行政法的分類 1、根據(jù)行政法規(guī)范的不同性質(zhì)可分為行政實(shí)體法和行政程序法。 2、根據(jù)行政法的調(diào)整對象不同可分為內(nèi)部行政法和外部行政法。 3、根據(jù)法律主體的地位和行為以及對法律主體的保護(hù)關(guān)系，分為行政組織法、行政行為法、行政法律監(jiān)督法和行政救濟(jì)法。 4、根據(jù)行政法的專業(yè)內(nèi)容，可分為經(jīng)濟(jì)行政法、公安行政法、司法行政法、民政行政法、文教行政法、軍事行政法、外事行政法等等。,第五節(jié) 行政法的地位、作用及發(fā)展趨勢 一、行政法在法律體系中的地位 法律體系是一國法律的有序組合體。法律體系的基本組成是各種各樣的法律規(guī)范。法律體系的結(jié)構(gòu)或子系統(tǒng)，相對于法律體系而言就是部門法。行政法是法律體系中一個(gè)獨(dú)立的法律部門。它與刑法、民法同為憲法統(tǒng)率之下的基本部門法。它在整個(gè)法律體系中占有重要地位。 1.行政法與憲法。行政法與憲法的關(guān)系非常密切。憲法是國家的根本法，行政法是僅次于憲法的獨(dú)立部門法。憲法構(gòu)成行政法的理論基礎(chǔ)，是行政法的指導(dǎo)原則。