農機履帶公司合同相關的法律風險管理

農機履帶公司

合同相關的法律風險管理

目錄

一、合同簽訂前隱藏的法律風險......................................2

二、合同履行過程中的法律風險.....................................11

三、法律風險的特征................................................21

四、企業(yè)法律風險的產生原因.......................................23

五、企業(yè)域名法律風險.............................................26

六、知識經濟及知識產權概述.......................................28

七、公司概況......................................................35

公司合并資產負債表主要數據........................................36

公司合并利潤表主要數據............................................36

八、產業(yè)環(huán)境分析..................................................36

九、橡膠履帶行業(yè)發(fā)展趨勢.........................................39

十、必要性分析....................................................40

H、項目概況....................................................41

十二、法人治理結構................................................44

十三、項目風險分析................................................57

十四、項目風險對策................................................59

十五、SWOT分析說明..............................................61

一、合同簽訂前隱藏的法律風險

這類法律風險往往表現為合同對方的主體資格和履約能力方面。

因為合同簽訂前沒有對合同對方作必要的調查和了解，與主體資格有

瑕疵的當事人或代理人簽署合同，最后導致合同無效或合同效力待定。

合同主體即民事主體，是指在民事法律關系中獨立享有民事權利

和承擔民事義務的人。交易主體包括自然人、法人和其他組織。合同

主體與簽約主體是兩個不同的概念，合同主體是實際承擔合同灰利義

務的民事主體；而簽約主體是實際簽署合同的人，可能是代理人或者

代表人?，F實的交易中，經常不是當事人出面，代理人和代表人實際

從事著洽談和簽訂合同的責任。

1、代理人及法律風險

在經濟發(fā)達的今天，大量的合同簽訂是由代理人完成的。代理的

意義主要體現在兩個方面：代理擴大了民事主體的活動范圍；代理可

以補充某些民事主體資格上的不足。根據法律規(guī)定，代理人在代理權

限內，以被代理人的名義進行民事活動，由被代理人直接承受其法律

后果。代理人從事交易活動常見的法律風險有以下幾點。

(1)無權代理的法律風險。經濟交往最常見的代理權限產生是基

于被代理人的授權，當代理人沒有經過授權，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)不

能要求被代理人承擔責任，而代理人往往沒有能力承擔責任，給企業(yè)

造成的損害非常嚴重。

(2)超越權限代理的法律風險。不少企業(yè)在交易時比較注意對方

代理授權書的審查，而這種審查往往停留在是否具有授權以及授權的

真實性，但對授權的具體內容核實較為馬虎。超越權限代理，同樣使

企業(yè)面臨合同效力不確定的法律風險。

(3)代理人的法律風險。企業(yè)擔任他人的代理人時，若授權內容

較為含混，企業(yè)對外活動是否在代理權限范圍內存在爭議，一旦代理

活動未能正常進行，則被代理人可能要求企業(yè)承擔超越代理權限造成

的損害責任。

2、代表人及法律風險

不少企業(yè)經營者持有“誰簽合同，誰就是合同當事人”的淺顯認

識，在并未弄清實際的簽約主體與當事人之間的關系情況下，就簽訂

合同，使自己掉入了合同陷阱。

(1)授權缺陷的法律風險。我國法律規(guī)定了法定代表人制度，除

此之外企業(yè)其他人員對外簽訂合同，必須具有授權委托。若因授權缺

陷導致合同將來被認定無效，給企業(yè)帶來的法律風險是巨大的。即使

是長期合作的業(yè)務員，由于是否離職很難查證，因此企業(yè)仍然應當堅

持對其授權情況的審查，在實踐中因業(yè)務員離職后仍使用原企業(yè)名稱

對外訂立合同的糾紛屢見不鮮。

(2)公司章程限制的法律風險。若公司章程對法定代表人的職權

范圍進行了限定，而公司章程屬于公眾可以獲得并知悉的內容，則法

定代表人超越職權從事交易，相應合同的效力將受到質疑。這種法律

風險較為隱蔽，企業(yè)需要更加注意。這種法律風險防范成本較高，但

在重大交易活動中應當予以考慮。

3、交易主體對合同的影響

(1)限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人原則

上由其法定代理人代其訂立合同，若獨立訂立合同，須經其法定代理

人追認，方為有效。追認權制度旨在保護限制行為能力人及其法定代

理人，但力求平衡，法律賦予相對人催告權和撤銷權，以避免因合同

關系動蕩不定給相對人造成利益損失。企業(yè)經營者通常都會注意到簽

約對方是否具有完全的民事行為能力，企業(yè)經濟活動一般也不會有未

成年人卷入，但在一些特殊情況下，也難免存在這樣的法律風險。如

某企業(yè)在尋找企業(yè)形象代言人時，決定找某年少的世界冠軍，而該人

次得冠軍時剛滿17周歲，本人同意了企業(yè)的邀請，遂簽訂了合同。后

其法定代理人主張該合同無效，導致企業(yè)前期投入拍攝的廣告及其他

宣傳都無法使用，給企業(yè)造成了較大損失。

（2）無權代理人訂立的合同。無權代理是指行為人沒有代理權而

以他人的名義所實施的代理。無權代理發(fā)生的原因主要有：行為人自

始就沒有代理權；行為人所為的代理行為超越代理權；行為人的代理

權消滅。無權代理人訂立的合同，按照法律規(guī)定存在多種法律效力情

況，而不同的法律效力結果面臨的法律風險也各不相同。

①表見代理證明不力的法律風險。若無權代理行為構成表見代理,

則按照《合同法》第四十九條規(guī)定，代理行為應當有效，即合同為有

效合同。然而表見代理構成需要滿足一系列條件，這些條件都需要企

業(yè)提供證據證明，若企業(yè)簽訂合同時僅僅要求查閱了對方相關證明材

料，而并沒有與合同一并備案，將面臨證明不力的法律風險。

②效力待定的不確定法律風險。若無權代理不構成表見代理，根

據《合同法》規(guī)定，在被代理人追認之前，合同效力待定。這種效力

待定的不確定狀態(tài)，使企業(yè)面臨著準備履行合同還是做好補救措施的

兩難境地。其性質屬于不確定的法律風險。

實踐中，企業(yè)在簽約時沒有審查出代理權限問題，很難在合同簽

仁后識別無權代理人訂立合同的法律風險，通常要等到實際引發(fā)法律

危機，企業(yè)才認識到法律風險的存在。

（3）無權處分人訂立的合同。無權處分人與相對人簽訂的合同，

并不是合同無效的當然理由，故《合同法》第五十一條規(guī)定：”無處

分權的人處分他人的財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同

后取得處分權的，該合同有效?！备鶕梢?guī)定的含義，若無雙處分

人訂立的合同事后權利人不追認，且行為人未取得處分權時，合同無

效。但合同無效并不能對抗善意第三人，第三人可以根據善意取得制

度獲得相關權利。

在實際的經濟交往中，無權處分人并不像想像的那么容易識別。

如某集團名下有若干緊密關聯的公司，在外部看來其資產都歸屬該整

體，若與其中A公司簽訂合同，但標的物屬于集團的B公司，在法律

上而言就屬于無權處分人簽訂的合同，合同相對人將面臨合同無效的

法律風險。若該項財產屬于行政機關登記的不動產、專利等，合同相

對人則無法說明自己在簽訂時屬于善意，相關損失只能自行承擔了。

4、合同主體欺詐的法律風險

在商業(yè)競爭中，一些經濟主體會利用法律既定規(guī)則實現不法目的。

故意設置法律陷阱引誘其他經濟主體上當，這種有預謀的法律風險較

之前面的不當簽約造成的損害更大。尤其在國際貿易中，利用合同主

體進行的欺詐形式多樣，是經常遇到的法律風險類型。

(1)有限責任的惡意利用及法律風險。有限責任公司的主要特點

是公司以全部注冊資本為限對外承擔責任，股東以出資額為限對公司

債務承擔有限責任。蓄意欺詐者以很低的資本注冊有限責任公司，取

得當事人資格，簽訂大宗合同，欺詐另一方合同當事人，給其造成巨

大經濟損失。在出現較大的賠償責任或者損害時，則申請公司破產清

算。這種有限責任的惡意使用在國際貿易中經常遇到。

不當利用有限責任的事情不僅僅存在于一些不法商人中，一些較

大的公司為避免國際貿易所帶來的巨大法律風險，也常常利用這種方

法來降低風險。通過成立若干個注冊資本低的子公司，再以子公司對

外簽訂貿易合同，若合同正常履行，則公司會以母公司的財力和人力

確保合同正常履行；但是若合同出現較大法律風險，則犧牲掉子公司

以避免母公司卷入訴訟。

2005年底修訂的《公司法》第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫

用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權

人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”在此之前，我國法律沒

有關于濫用公司有限責任的相關規(guī)定。法律雖然有了原則性規(guī)定，但

企業(yè)遇到對方惡意利用有限責任，同樣面臨著法院最終認定的不確定

性法律風險。在我國信用體系尚未建立之前，企業(yè)只能依靠自身衡量

交易對方的信用程度。

(2)虛構合同主體及法律風險。合同主體是合同權利義務的最終

承擔者，若與法律意義上并不存在的交易對方簽訂合同，則企業(yè)無法

確定到底誰該承擔合同的權利義務，因此，企業(yè)面臨的法律風險非常

巨大。

①利用注冊要求差異虛擬合同主體。在普通的經濟活動中，虛構

合同主體是較容易發(fā)現的，但是由于各國、各地區(qū)的公司注冊有不同

的規(guī)定，在國際貿易中由于這種注冊的差異性導致的虛擬合同主體有

時不易被發(fā)現。如國際貿易中，經常會遇到合同當事人一方為沒有注

冊資本的貿易行、商行，只有營業(yè)證明，不能提供法人資格、注冊資

本及法人地址的證明或公證書，這類人往往被稱為“皮包商”，其不

能從事直接的貨物買賣，與這類商人交易風險也很大。

②利用掛靠等方式虛擬合同主體。通過掛靠、借用名義等方式簽

廣合同的情況在實踐中時有發(fā)生，這種情況下實際履行合同的主體與

名義上的合同主體并不符合，同樣屬于虛擬合同主體。由于實際履行

合同的主體缺乏相應資格或經濟實力較弱，更易發(fā)生履行合同困難的

情況。按照法律規(guī)定，盡管企業(yè)可以在發(fā)生糾紛時追究被掛靠方的責

任，但解決該法律糾紛付出的代價對企業(yè)而言已經構成嚴重的法律風

險。

5、主體變更的不當利用及法律風險

合同都是通過簽訂合同的雙方當事人實施所規(guī)定的行為來履行的,

稱之為親自履行原則，簽訂合同的雙方當事人就是合同履行主體。但

是，由于商業(yè)活動變動的頻繁，履行合同的主體變更是常見的。若交

易對方惡意利用主體變更，將給企業(yè)帶來法律風險。

(1)合同轉讓的主體變更法律風險。如合同當事人一方聲稱自己

無法履約，向對方建議由第三方代替自己履約，從而導致將合同義務

交由一個履約能力較差的當事人履行，將產生法律風險。

(2)公司分立或合并的主體變更法律風險。當公司分立或合并時,

主體必然發(fā)生變更?！豆痉ā返谝话倨呤邨l規(guī)定：“公司分立前

的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債務人

就債務清償達成的書面協定另有約定的除外?！痹诮灰讓Ψ桨l(fā)生分立

時，通常情況都會確定分立后的一個公司負責履行特定合同，這種時

候對方要求企業(yè)簽訂特定的確認書，將直接導致實際承擔責任的當事

人變化。

6、主體不適格及法律風險

法律對一些商業(yè)活動主體有特殊要求，在從事這樣的經濟活動時,

若主體不適格則可能導致合同無效，或不能產生預想的法律效果。一

些商人利用這種規(guī)則，故意制造主體不適格情況進行欺騙，給當事人

造成法律風險。

無權代理、公司內部機構或分支機構、無行為能力人等缺乏民事

主體資格的組織或個人對外簽訂合同也屬于主體不適格的情況，但這

些情況較容易識別，在此不再作詳細討論。當主體符合普通的民事主

體資格，僅僅在特定交易中屬于不適格主體時，帶來的法律風險就更

具有隱蔽性，普通經營者難以準確識別。

(1)無權處分人。當交易主體無權處分合同標的，將影響合同效

力。這種情況并非只存在買賣合同，如技術秘密許可合同，許可方并

非技術秘密的合法擁有人，甚至是許可方侵權獲得的技術秘密，帶來

的法律風險危害不容忽視。一些市場主體利用無權處分，將自己能夠

控制的合同標的以非權利人名義簽訂合同予以處置，一旦感覺交易對

自己不利，就主張合同無效，阻止交易進行。而根據法律規(guī)定，企業(yè)

只能追究其締約過失責任，產生的損害十分嚴重。

(2)不具有法定的資格。法律規(guī)定一些商業(yè)活動只能由具有特定

資格的民事主體才能進行，而普通民事主體從事這些活動將導致主體

不適格。這類關于法定資格的規(guī)定，常見于一些部門法規(guī)，建筑、醫(yī)

藥等技術要求較高的行業(yè)。若因不符合法定資格將導致合同無效，企

業(yè)面臨的法律風險損害通常難以預計。

(3)違反法律禁止性規(guī)定。法律禁止一些主體從事特定交易活動,

若對方惡意利用這種禁止性規(guī)定導致合同無效，企業(yè)同樣面臨法律風

險。如眾所周知在經濟交往中為提高自己履約能力的可信度，常常采

用提供擔保的方式，《擔保法》第八條、第九條明確規(guī)定，國家機關、

學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人，以

這樣的主體提供擔保實質上并沒有任何擔保效果。

（4）合同義務部分為第三人才能履行。這種主體不適格情形更為

隱蔽，合同主體并非不符合合同所有內容，而是合同部分內容必須特

定第三人才能完成，這樣會導致部分合同內容無效或效力待定。這種

情況需要認真理解合同內容才能夠準確識別。常出現在與集團公司合

作，為交易方便將若干個公司共同履行的義務納入到一個合同中約定。

二、合同履行過程中的法律風險

合同履行是合同生效后，合同當事人按照合同的約定，履行其義

務，如交付貨物、完成工作、提供勞務、支付價款等，從而使合同的

目的得以實現。合同履行是依法成立后的合同所必然發(fā)生的法律后果,

是構成合同法律效力的主要內容，也是《合同法》的核心。

合同履行過程中的法律風險主要指在合同履行過程中發(fā)現對方喪

失履行能力或對方出現其他可能違約情形，對方違約導致己方生產經

營遭受重大影響的風險；該類法律風險也包括在合同履行過程中因己

方生產經營發(fā)生突發(fā)事件或投資戰(zhàn)略發(fā)生重大調整而可能發(fā)生己方違

約需承擔違約責任的風險。按《合同法》規(guī)定，違約行為包括不履行、

不適當履行及遲延履行3種形態(tài)。不履行是指當事人一方不履行全部

合同義務，根本不能實現合同目的的行為。具體表現為拒絕履行、根

本違約和預期違約。不適當履行是指當事人一方履行合同義務不符合

約定，即當事人雖然履行了合同義務，但其履行不符合合同的約定。

不適當履行通常包括標的物的質量和數量不符合合同約定，履行地點

和履行方法不符合合同約定等，但不包括遲延履行的形態(tài)。遲延履行

是指在履行期屆滿時還沒有履行。

（一）對方違約的合同救濟及法律風險

在合同履行時，最無法避免的情況就是對方違約，企業(yè)幾乎沒有

任何途徑避免對方行為不當。當出現對方違約的情況時，企業(yè)能夠做

的就是及時采取恰當的補救措施避免因此產生的損害進一步擴大。同

時積極行使法定或約定的權利，固定相關證據，以便將來追究對方相

應的責任。若因沒有規(guī)范行使權利導致權利消滅，或者沒有取得有利

證據，或者因自己不慎導致承認對方的行為，都將給企業(yè)帶來難以彌

補的法律風險。

1、抗辯權的行使及法律風險

《合同法》規(guī)定的抗辯權是指合同的履行過程中，對抗請求權或

否認對方主張權利主張的權利，也稱異議權?？罐q權的主要功能在于

行使這種權利可使對方的請求權消滅，或使其效力延期發(fā)生?！逗贤?/p>

法》規(guī)定了同時履行抗辯權、后履行抗辯權和不安抗辯權3種。同時

履行抗辯權（又稱不履行抗辯權）是指沒有規(guī)定履行順序的雙務合同

中，當事人一方在對方當事人未為對待給付以前，有權拒絕先為給付。

法律上設立同時履行抗辯權的目的在于維持當事人在利益關系上的公

平。后履行抗辯權是指依照合同約定或者法律規(guī)定，負有先履行義務

的一方當事人，到期未履行合同義務或者履行合同義務有重大瑕疵時,

后履行義務一方為保護自己的利益或保證自己履行合同的條件而終止

履行合同義務的權利。不安抗辯權是指雙務合同中，負有先履行義務

的一方當事人在合同生效后自己一方履行義務完畢前，發(fā)現后履行的

一方有喪失履行合同的能力時，有中止履行的權利。不安抗辯灰的設

立在于預防因情況變化致使一方遭受損失，公平地平衡了雙方當事人

的利益。

法律為防止抗辯權濫用，針對不同的抗辯權規(guī)定了不同的行使條

件，例如，不安抗辯權必須對方具有法定情況時才能夠終止履行，這

些情況包括：①經營狀況嚴重惡化；②轉移財產、抽逃資金，以逃避

債務；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他

情形。

若企業(yè)不當行使抗辯權，則可能因行為不當而構成違約行為，給

自身造成法律風險。同時在他人行使抗辯權時，也需要準確衡量其抗

辯權是否符合法定條件、程序，以有效維護自身權益。在對方按照規(guī)

定要求行使不安抗辯權時，若企業(yè)希望繼續(xù)履行合同，也可以通過向

對方提供適當擔保要求恢復履行。

2、債權保全措施及法律風險

債權保全措施是指為防止因債務人的財產不當減少而給債權人的

債權帶來危害，允許債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利,

或者請求法院撤銷債務人與第三人的法律行為的法律制度。具體體現

在代位權和撤銷權的行使上。代位權是為了保全債權人的債權而設置

的一項制度，是指債務人應當行使卻不行使其對第三人（次債務人）

享有的權利而有害于債權人的債權時，債權人為保全自己的債灰，可

以自己的名義代位行使債務人的權利。代位權的行使主要是為了防止

債務人的財產不當減少，或稱為保持債務人的財產。撤銷權是指當債

務人放棄對第三人的債權，實施無償或低價處分財產的行為而有害于

債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人實施的行為。

但撤銷權的行使必須依據一定的訴訟程序進行。撤銷權的行使是為了

恢復債務人的財產，從而使債權人的債權得到保證。

債權保全措施是債權人維護自身權益的有效策略，企業(yè)在自身權

益受到侵害時，若沒有及時采用相應的保全措施，同樣將給自己帶來

法律風險。如保全措施的采納必須通過人民法院，若企業(yè)自行向第三

人主張債務人的債權，則因為違反法定要求而無法達到保全措施的效

果。另外法律規(guī)定了撤銷權行使的期限，超過法定期限則將喪失撤銷

權，將給企業(yè)造成嚴重的損害。

實踐中，不少企業(yè)不懂得運用債權保全措施維護自身權益，這樣

的法律風險較債權保全措施運用不當的法律風險更為嚴重。甚至有些

企業(yè)明知債務人有惡意逃避債務的情況，但并不了解自身享有代位權

或撤銷權，這種法律風險一旦識別較容易更正。

（二）己方違約的合同救濟法律風險

社會經濟活動總是瞬息萬變，合同簽訂后，企業(yè)可能由于有更好

的交易條件或特殊的經營惡化，導致不愿繼續(xù)履行合同。應該說己方

違約本身已經構成企業(yè)法律風險，其救濟措施本身就是對法律風險的

消除，這種消除必須有效且不能給企業(yè)帶來新的法律風險。但畢竟這

種救濟是被動的，原則上公司還是應當盡量履行簽訂的合同。

當有第三方介入的合同，某些義務的履行不僅依賴當事人，同時

也依賴第三方正常履行合同。違約責任不以當事人具有過錯為要件，

因此第三方造成的違約同樣應當視為己方違約。

1、為對方提供違約證據的法律風險

企業(yè)主動違約時，通常都會尋找一些合埋的埋由，說明按照原合

同繼續(xù)履行的困難，以期望與對方協議解除合同。若企業(yè)采用書面形

式要求與對方協商解除，一旦協商不成，則對方將利用函件作為證明

企業(yè)違約的證據。這種行為直接造成企業(yè)的法律風險。而且即使企業(yè)

事后期望繼續(xù)履行合同，對方仍然可能根據企業(yè)提供的書面證據拒絕

履行合同，認定企業(yè)已經構成根本違約，對方根據法定要求解除合同,

同時追究企業(yè)的違約責任。

2、不當成就解除條件的法律風險

一些合同當事人會事先約定可解除合同的情況，在己方違約時，

企業(yè)為利用有關的約定，故意成就解除條件，然后向對方發(fā)出解除合

同的通知。根據《合同法》第四十五條第二款規(guī)定：”當事人為自己

的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條

件成就的，視為條件不成就?！?/p>

因此企業(yè)采用這樣的方式解決己方違約同樣面臨法律風險，一旦

認定“視為條件不成就”，企業(yè)解除合同的通知仍然屬于違約行為。

該法律風險屬于階段性法律風險，一般情況下雙方就解除合同的后續(xù)

事項處理完畢，則該法律風險消失。但若對方認為企業(yè)行為不當，糾

紛發(fā)生概率極大。因此該法律風險屬于持續(xù)時間短的高風險。

3、違約責任約定不對稱的法律風險

在履行活動涉及第三方的合同中，企業(yè)與第三方之間合同約定的

違約責任小于企業(yè)與對方訂立的合同，則一旦因第三方行為導致企業(yè)

違約行為，企業(yè)將承擔兩份合同之間需要承擔責任的差額。如在運輸

合同中約定運送貨物應當到達的日期，若遲延按照原合同的責任大小

承擔賠償義務。這種運約責任約定不對稱的法律風險，在法律風險評

估活動中，通過對相關的兩份合同對比，才能夠發(fā)現。

（三）不可抗力的合同救濟法律風險

在法律上，確立不可抗力制度的意義在于：一方面有利于保護無

過錯當事人的利益，維護過錯原則作為民事責任制度中基本歸責原則

的實現，體現民法的意思自治理念；另一方面，可以促使人們在從事

交易時，充分預測未來可能發(fā)生的風險，并在風險發(fā)生后合理地解決

風險損失的分擔問題，從而達到合理規(guī)避風險、鼓勵交易的目的。

一旦出現了不可抗力事件，按照法律規(guī)定或合同約定，當事人應

當履行通知義務、預防損失擴大等一系列附隨義務，否則可能導致不

可抗力不被認可。目前法律對違約的認定不考慮當事人主觀是否具有

過錯，只要客觀事實構成違約，當事人不能證明具有免責事由，就應

當承擔違約責任。

1、通知義務及法律風險

《合同法》第一百一十八條規(guī)定：“當事人一方因不可抗力不能

履行合同的，應及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失?！庇?/p>

于不可抗力通常會給雙方造成一定損害，而“及時”作為抽象語言，

若雙方未在合同中明確為具體的期限，則該法律風險容易引發(fā)雙方發(fā)

生訴訟。

不可抗力通知義務履行的證據固然非常重要，但若在履行通知義

務時方式不當，同樣構成企業(yè)的法律風險。不少企業(yè)因為情況緊急，

采用電話或傳真方式履行通知義務，這些方式很難形成有效證據證明

通知義務的履行，企業(yè)在履行這些義務之后仍應當以函件形式補充通

知，否則因此產生的法律風險應當予以評估。

判斷不可抗力事件發(fā)生與否并不是簡單的活動，企業(yè)懷疑不可抗

力事件發(fā)生，而又不能得到確切的信息，此時若不予通知可能等到信

息明確時就喪失了最好的減少損失的時機；但是貿然通知又可能因沒

有不可抗力事件發(fā)生而給企業(yè)造成違約法律風險。因此雙方合同中對

此是否約定在懷疑不可抗力將要發(fā)生或已經發(fā)生時，采用提示性信息

方式通知對方，至關重要。

2、減損措施及法律風險

按照法律規(guī)定，不可抗力導致的損失由當事人自行承擔，因此當

事人應當采用必要的減損措施。然而，在合同中一方損失的降低，并

不一定是該當事人自己可以做到的，可能需要對方協助，甚至需要主

要依靠對方。這個時候就面臨著費用的承擔和減損獲利之間的矛盾，

當事人不愿意承擔費用為他方減少損失。這就需要雙方另外進行約定,

以實現自己利益的最大化。

這種約定在多數合同中都沒有引起當事人的注意，由于缺乏事先

原則性的確定，不可抗力事件發(fā)生后雙方彳支難及時達成一致意見。大

量的減損措施就只能是自己行為可以避免的一點效果。

在長期合同或復雜交易中，不可抗力條款缺乏減損措施采納的相

關約定，應當給予適當的法律風險衡量。若合同中約定了減損措施費

用承擔、措施采納機制等事項，不僅可以降低不可抗力條款本身約定

不足的法律風險，同時將為企業(yè)未來可能遇到的不可抗力情況減少損

失。

（四）合同解除的合同救濟法律風險

合同解除是指已經依法成立而且生效的合同，在一定條件下通過

當事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者潮及地消滅合同關

系的行為。合同解除有兩種情況，一是協議解除，一是法定解除。

1、長效合同缺乏解除條件約定

一些履行期限很長的合同，在合同履行期內則可能發(fā)生各種不同

情況，一些情況將使合同日立基礎改變。我國《合同法》并沒有規(guī)定

“情事變更原則”，因此在出現相應事件時，缺乏法定的變更或解除

合同的規(guī)定，則必然損害當事人利益。因此，長效合同缺乏解除條件

的約定，應當作為法律風險予以重視。

（合同法）第四十五條第一款規(guī)定：“當事人對合同的效力可以

約定附條件。附生效條件的合同，自條件戌就時生效，附解除條件的

合同，自條件成熟時失效?！薄逗贤ā返诰攀龡l第二款規(guī)定：

“當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解

除權人可以解除合同。”根據有關規(guī)定，當事人在長效合同中應當將

一些合同訂立的基礎因素改變約定為合同解除條件，如當事人一方資

產狀況嚴重惡化、一方企業(yè)性質發(fā)生重大變化等。

2、合同解除通知義務履行不當

在合同當事人約定一方解除合同的條件或者根據法定解除條件解

除合同時，解除與否仍然是當事人的權利，行使解除權必須通知對方。

這種通知自達到對方當事人時產生解除合同的效力。但當事人通知義

務履行不當同樣會產生法律風險。

采用書面通知方式是一種有效的證據固定手段，若企業(yè)通過口頭

通知解除合同，則可能出現對方不予理會，繼續(xù)要求履行合同，同時

企業(yè)沒有及時行使解除權，對方為履行合同的支出則可能要求企業(yè)賠

償。這種法律風險仍然屬于法律監(jiān)管的法律風險。為避免法律風險，

應當采用書面形式通知，并盡量取得對方的簽收。

3、合同解除后續(xù)事項約定不明

合同解除并不像有些企業(yè)經營者想像的那樣，合同已經解除就萬

事大吉了。通常合同解除后還有很多善后事項需要約定明確，在協議

解除時，由于解除的情況千差萬別，所以就更需要特別注意。完全未

法入履行的合同較為簡單，若已經作出了準備活動或者合同已經部分

履行時，雙方關于合同之前履行情況的處置就必須與解除合同一并解

決。若解除條件或解除權為事先約定，則此時應當積極對后續(xù)事項進

行協商，達成解決方案。如果是事后協商解除合同，必須將有關條件

談妥后才簽署解除合同協議，此時合同一定不能有待定條款出現。否

貝I產生的各種不規(guī)范都屬于企業(yè)法律風險。

實踐中，合同解除后因一些后續(xù)事項約定不明產生的糾紛占有一

定比例，該法律風險并非個別現象。

三、法律風險的特征

（一）可認知性

法律風險產生于法律對企業(yè)行為的評價，法的內容是明確而穩(wěn)定

的，這就給人們進行企業(yè)行為預測提供了可能。根據法律可以預先估

計企業(yè)相互間將怎樣行為及行為的后果等，從而對自己的行為做出合

理的安排，因而企業(yè)法律風險具有可認知性。

（二）專業(yè)性

現代社會是法制社會，法律深入企業(yè)經營的各個方面，法律眾多,

企業(yè)普通員工很難熟杰過多的法律條款，因而他們需要專業(yè)人士的幫

助。法律的專業(yè)性決定了法律風險也具有專業(yè)性。

(1)法律風險認知能力具有專業(yè)性。判斷某種行為是否具有法律

風險及法律風險的損害結果的大小，都依賴于對法律本身的把握程度

及法律的實踐經驗。法律風險雖然具有可認知性，但并不是每個人都

具有這種認知能力。

(2)法律風險解決方案具有專業(yè)性。法律風險一旦形成，就需要

采用積極的方式予以解決。但法律方案的設計、方案實施步驟的把握,

需要有非常強的專業(yè)性。

(3)法律風險的防范具有專業(yè)性。企業(yè)運作中的大量法律風險是

可以防范的，但這種防范最好是由專業(yè)人士來實施，這樣可以收到

“事半功倍”的效果。

(三)損失性

法律風險幾乎都會給企業(yè)造成損失，無論企業(yè)經營能從承擔法律

風險的行為中獲利多少，一旦法律風險發(fā)生實際損害時，這些利益都

是微不足道的。法律風險絕大多數為損失性風險，只有極少數法律風

險具有法律上的獲利，法律風險的投機性獲利的機會更多體現在法律

以外的商業(yè)獲利。

（四）不可投保性

法律風險從法律上講確實屬于純粹風險，即法律風險從法律意義

上不存在獲利機會，是承擔法律損失的風險。然而若放在整個利益考

慮，則法律風險的純粹風險性將遭到質疑：違反法律的行為在法律上

形成法律風險，但是當事人卻可能從違法行為中獲取不正常的高額利

潤；其他法律風險若沒有法律層面的否定性評價，同樣可能給當事人

帶來利益，企業(yè)如果與合作伙伴在談判過程中承擔了較重的違約責任,

可能在價格上就能得到優(yōu)惠等。因而法律風險具有投機風險的特性，

而投機風險一般是不可保的。此外，企業(yè)法律風險還具有必然性、損

失的不可估量性及較強的個性特點等，因而也不具有投保性。

四、企業(yè)法律風險的產生原因

企業(yè)法律風險產生的原因，總體上可分為企業(yè)自身內部產生的風

險因素和企業(yè)外部環(huán)境造成的風險因素。

（一）企業(yè)自身內部存在的風險因素

（1）首先體現為人的風險。企業(yè)經營好壞，歸根結底，人的因素

是最重要的，尤其是企業(yè)的管理者們基本可以控制并決定著企業(yè)的生

死存亡。個人私欲極為強烈的管理者，其在進行管理或決策時，必然

首先考慮其個人的私利并有可能為了個人的私利而不惜讓企業(yè)承擔更

大的法律風險。所以從一定意義上講，企業(yè)在選擇用人時，本身就存

在著風險。

（2）從制度層面上講，企業(yè)自身制度存在的缺陷也是導致或產生

企業(yè)法律風險的內在潛因。組織管理企業(yè)，不能光靠企業(yè)領導個人的

權威和能力，科學的管理其實最主要是指先進的企業(yè)管理制度。當然,

制度本身也包括對物、對事的管理。但這一切最終還是通過對人的管

理來得到落實。制度是由人來制定產生的，而人自身的認識能力是有

限的，所以，十全十美的制度是不存在的。企業(yè)運營的效率與風險總

是一對矛盾的統(tǒng)一體。為偏重提高企業(yè)經濟效益而制定的一些管理制

度，其中也必然暗含著企業(yè)運營法律風險的增加。從企業(yè)運營的物質

載體看，企業(yè)自身規(guī)模超大、機構廢雜也是現代企業(yè)內部存在“多米

諾骨牌”效應的直接依存的條件。隨著科技的飛速發(fā)展，現代企業(yè)都

在不斷地進行（有時甚至是盲目的）擴張，其內部組織結構的復雜化、

經營商品或提供服務的多樣化已大大超乎前人的想像。為了更加有效

地組織生產要素，企業(yè)自身的組織機構也變得異常的復雜，企業(yè)自身

內部各職能部門的配合和信息溝通也變得越來越困難，這同時也就意

味著控制企業(yè)運營法律風險的成本增加、難度加大。

（二）企業(yè)外部存在的風險因素

(1)競爭對手方面的原因。企業(yè)作為市場經濟的主體總是要在市

場競爭中謀求生存和發(fā)展的，也就是說，參與競爭的任何一方都會想

方設法盡可能為自己爭得有利地位，包括會利用競爭對手對方的一些

弱點、在法律方面的疏忽來達到自己的目的。隨著科技的發(fā)展，尤其

是在高科技領域，企業(yè)面臨這方面的法律風險會越來越突出。況且，

現代企業(yè)的競爭已經跨越了國界，企業(yè)競爭的水平和激烈程度在不斷

升級，自然企業(yè)所面臨競爭對手方面的法律風險也會加大。

(2)政策及法律法規(guī)自身變化的原因。國家政策、法律法規(guī)自身

也是一個不斷變化的動態(tài)系統(tǒng)，國家舊有的政策、法律法規(guī)在不斷地

被廢止和變更，同時新的政策、法律法規(guī)在不斷地產生，或者說正在

日趨走向嚴密和完善。盡管企業(yè)的管理者總想了解最新的國家政策、

法律法規(guī)的變動，但總有了解不到或了解不全面的時候?？墒?，法律

又是那樣的無情，它不會因為你不知悉或了解不到就對你不產生作用,

對國家政策或法律法規(guī)的無知在任何時候都不可能成為免除法律責任

的正當理由。所以，國家政策、法律法規(guī)的不斷變化對不能把握其變

化的企業(yè)來說，無疑也是一種產生法律風險的外在因素。

(3)其他非企業(yè)自身的原因。導致企業(yè)承擔法律責任的其他非企

業(yè)方面的原因主要包括意外事件、不可抗力、外部侵權等。俗話說

“人算不如天算”，盡管人們已經盡了極大的努力去規(guī)避所有風險，

但仍有許多風險是人們無法規(guī)避掉的，如作為意外事件的社會動亂、

罷工等（在有些國家或國際貿易中可歸入不可抗力），作為不可抗力

的自然災害、自然事件等，政府和其他單位主體或企業(yè)外部人員對企

業(yè)合法權益的侵害（如政府部門對企業(yè)不正當的收稅和罰沒財產）等。

現實中導致企業(yè)運營法律風險的因素要比以上所分析的更多、更

復雜，并且不可能是單獨一個或幾個因素在起作用，而是在一定的時

空條件下各種因素結合在一塊才起作用，其中必有起主導作用的因素。

主導因素的不同又決定著不同的法律風險類型。

五、企業(yè)域名法律風險

人們曾經認為域名只是一個代碼，沒有任何商業(yè)價值，無須特別

保護。然而，在電子商務條件下，商家如果注冊一個與某個馳名商標

相同的域名，將讓客戶很容易記住進而很容易被記住、增加交易機會。

所以，與商標、商號具有關聯關系的域名具有廣告、商標的效果。但

注冊一個與某個馳名商標相同的域名，有混涌他人馳名商標的服務與

商品的可能。所以，域名與商標等知識產權密切相關。企業(yè)應注意域

名的注冊、使用、轉讓等事務中的法律風險防范。在域名領域，企業(yè)

主要防范以下兩方面的法律風險。

1、與企業(yè)名稱、商標相關的域名被他人搶注的風險

與企業(yè)名稱、商標相關的域名被他人搶注，企業(yè)直接面臨的后果

就是：要么花費巨資購買該域名，要么改變自身的商號、商標等。兩

者都會帶來經濟利益的損害。企業(yè)斥巨資從域名搶注者手中換回與其

商標相同的域名的案例不少。例如，世界著名計算機制造商康柏，

1998年用5000萬美元換取康柏的英文域名。

2、企業(yè)注冊的域名與他人在先權利沖突而帶來的法律風險

企業(yè)在申請域名時，應當注意避免與他人在先權利沖突而帶來的

潛在法律風險，尤其是與他人的商標權的沖突。如世界著名的網絡服

務商雅虎也曾訴訟纏身，被德州一個蛋糕加工廠起訴，這個加工廠的

域名是“MisscakeYahoo.com”，加工廠舉證證明該域名1989年開始

使用，1990年申請注冊為商標，要求雅虎公司停止使用此名稱，為此

域名雅虎的股票也受到了影響，連日下跌。后雙方達成了和解協議，

加工廠申請注冊了“Y”的域名。

我國最高人民法院《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件

適用法律若干問題的解釋》對于域名注冊中的侵權問題有明確的解釋。

根據該規(guī)定第四條，企業(yè)注冊、使用域名的行為符合以下各項條件的,

將被認定構成侵權或者不正當競爭：①原告請求保護的民事權益合法

有效；②被告域名或其主要部分構成對原告馳名商標的復制、模仿、

翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標、域名等相同或近似，足以造成

相關公眾的誤認；③被告對該域名或其主要部分不享有權益，也無注

冊、使用該域名的正當理由；④被告對該域名的注冊、使用具有惡意。

根據上述解釋第五條規(guī)定，企業(yè)注冊、使用域名的行為被證明具

有下列情形之一的，將被認定具有惡意：①為商業(yè)目的將他人馳名商

標注冊為域名的；②為商業(yè)目的注冊、使用與原告的注冊商標、域名

等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產品、服務或者原告網

站的混淆，誤導網絡用戶訪問其網站或其他在線站點的；③曾要約高

價出售、出租或者以其他方式轉讓該域名獲取不正當利益的；④注冊

域名后自己并不使用也未準備使用，而有意阻止權利人注冊該域名的。

根據上述規(guī)定，企業(yè)在注冊域名中應避免與他人在先權利沖突而

帶來的潛在法律風險，尤其是與他人的商標權的沖突。

六、知識經濟及知識產權概述

（一）知識經濟

對企業(yè)競爭優(yōu)勢的長期研究，經歷了20世紀80年代早期以資源

為基礎的企業(yè)資源理論和90年代早期以能力為基礎的企業(yè)能力理論以

后，發(fā)現企業(yè)競爭優(yōu)勢不是由企業(yè)所處的市場與市場機會等外在于企

業(yè)的因素外生決定的，也不是由企業(yè)所擁有的一般資源簡單地內生決

定的，而是由企業(yè)的特殊資源一一知識內生決定的。企業(yè)知識理論應

運而生，它的主要觀點包括：企業(yè)是知識的集合體，知識的生產、使

用和創(chuàng)造成為企業(yè)的基本活動，并且是企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的源泉。

企業(yè)的知識存在于消費者需求、行為和購買動機，解決問題能力

的技術程序，產品和市場潛力，具有能力的供應商和價格結構，具有

經驗和專長的雇員等之中。知識可能被保存在團體或組織內部和網絡

層面，它經常和其他資源“擁綁”在一起。在知識經濟時代，“知識”

要素已從其他生產要素中分離出來，獨立戌為一種重要的要素，在經

濟運行中發(fā)揮著主導作用。新古典經濟增長學派代表，諾貝爾經濟學

獎得主美國經濟學家羅伯特，索洛根據美國1909年到1949年的統(tǒng)計

資料，測算出技術進步對經濟增長的貢獻率超過80%,而且發(fā)現在技術

進步率中有60%依賴于勞動者受教育的水平和培訓的增長，這充分說明

了知識在經濟增長中的重要作用。之后，達爾尼夫(1998)的研究發(fā)

現，1948—1984年間的經濟增長中有高達66%的增長是資本和勞動力

無法解釋的。根據布魯金機構的一項調查顯示，1980年美國企業(yè)市場

價值中，企業(yè)物質資產占62%,而到1990年這一數字已下降到38%。

最新的一項統(tǒng)計表明，在當前企業(yè)所創(chuàng)造的價值中，50%?90%源自于

對知識資本的管埋，而非對傳統(tǒng)物質資產的管埋。這一判斷在新經濟

企業(yè)中得到有力證明，如微軟公司，1995年的市值為4910億美元，而

當年該公司的物質資產僅為450億美元，公司市值中有90.8396源自于

智力資本?？煽诳蓸饭?995年市值為7860億美元，而當年該公司

的物質資產僅為520億美元，智力資本占該公司市值的93.38%~0。傳

統(tǒng)上，企業(yè)正常運營所需要的基本經濟資源分為3類：土地、勞動和

資本。但它們已越來越不能解釋所有的實際經濟增長，使得經濟學家

們將視野轉向了傳統(tǒng)的土地、資本和勞動三要素以外的要素一技術和

（知識）教育。20世紀80年代，加利福尼亞州大學伯克利分校的羅默

教授根據這些新的經濟增長現象，提出了經濟增長的四要素理論，其

核心思想是將知識作為經濟增長更為重要的因素。在知識經濟條件下,

企業(yè)價值增長越來越多地依賴于知識和技能帶來的價值，知識和技能

不論是在個人、組織還是國家水平上，正日益成為經濟增長和繁榮的

關鍵。

（二）知識產權

在知識成為最重要的生產要素的情況下，掌握這些知識的團體就

必然要尋求通過國家、法律和制度對知識的重要地位和權屬進行確認

和保護，即發(fā)展到今天的知識產權保護制度（其表現形式有版雙、商

標權、專利權、商業(yè)秘密、地理標志、植物新品種、集成電路布圖設

計等），而法律對知識的這種確認和保護又轉而促使各團體竭力創(chuàng)造

并利用好這些重要的知識財富。

利益團體尋求對其知識財富的保護，即知識產權保護制度的建立

和完善，表現在國際層面上，從1883年的《保護工業(yè)產權巴黎公約》

開始，國際社會相繼制定了伯爾尼公約、商標注冊馬德里協定、世界

版權公約、保護鄰接權的羅馬公約、專利合作協定、TRIPS等一系列的

國際公約。也先后出現了巴黎聯盟（1883—1893）、伯爾尼聯盟

（1886—1893）＞保護知識產權聯合國際局（簡稱BIRPI,1893—

1970）、聯合國教科文組織、世界知識產權組織（1970年開始代替

BIRPI）、世界貿易組織等從事知識產權的保護與國際協調的機構。所

有這些體制的建立，除了加強對知識產權的保護外，更是有利于那些

知識產權發(fā)達的國家知企業(yè)利用其知識資源維護自己的競爭優(yōu)勢地位。

在國家層面上，除伊朗和朝鮮外，絕大多數國家都建立了知識產

權法律保護制度。我國自改革開放以來也開始了對知識產權的保護，

先后進行了一系列的知識產權國內立法，如1982年《商標法》、1985

年《專利法》、1990年《著作權法》等，并先后加入了一些知識產權

類國際公約，如1985年加入巴黎公約、1989年加入馬德里協定、1992

年加入伯爾尼公約和世界版權公約、1993年加入專利合作協定、1994

年簽署并于2001年12月11日起對我國生效的TRIPS等。

知識產權制度的建立和完善又轉而推動著各利益團體（主要是企

業(yè)，企業(yè)是市場經濟的主體）對知識產權的創(chuàng)造、利用和維護。各企

業(yè)紛紛將知識產權戰(zhàn)略作為企業(yè)參與市場競爭、國際競爭的重要手段

和橋梁。世界上幾乎所有的跨國公司都設有知識產權管理部門，以管

理知識產權的相關工作、開拓市場、增強企業(yè)的競爭力、遏制競爭對

手。相比之下，國內企業(yè)普遍存在知識產權意識淡薄、缺乏科技創(chuàng)新

激勵機制、企業(yè)知識產權擁有量少、技術含量低等問題。

據統(tǒng)計，在國際專利申請中，中國發(fā)明專利的國際申請量只有美

國和日本的1/30,韓國的1/4,我國企業(yè)申請的專利只占世界專利總

量的1%?2%,出口產品中擁有自主知識產權的只占10%。在我國發(fā)明

專利申請和受理中，在1985年4月1日?2004年10月31日期間，我

國企業(yè)被授予的發(fā)明專利僅占35.7%,而外國企業(yè)卻占到64.3%,且主

要集中在光學、無線電傳播、移動通信等高新技術領域。國外一些大

企業(yè)如日立公司、IBM公司等，其1年的專利申請量就超過了我國所有

企業(yè)1年的專利申請量，美國的杜邦公司擁有3萬多項專利，美國電

話電報公司擁有5萬多項專利。2000年美國一份研究報告稱美國企業(yè)

創(chuàng)造的知識產權的價值已經超過有形資產，在資產總值中所占的比例

高達60%。在我國現有的780多萬家大小企業(yè)中，擁有自主知識產權的

僅有2000家，有99%的企業(yè)沒有申請專利，擁有自己商標的企業(yè)也僅

占40%o

（三）知識產權特征

知識產權制度是人類的一項偉大發(fā)明，它以榮譽、社會地位和財

富為杠桿，發(fā)掘每個人生命中最為寶貴的創(chuàng)造本能，為生生不息的創(chuàng)

造之火添加利益的柴薪。知識產權法律制度以制度文明為杠桿，恰當

地找到利益的支點，一端有效地激發(fā)了人們的創(chuàng)造熱情，另一端把個

人才智轉化為無盡的社會財富，極大地推動了人類物質文明和精神文

明的進步。知識產權具有以下特征。

1、知識產權是一種無形資產

知識產權的客體即智力成果，是一種沒有形體的精神財富?？腕w

的非物質性是知識產權的本質屬性，也是該項權利與有形財產所有權

的最根本區(qū)別。

2、知識產權的專有性

知識產權是一種專有的民事權利，它同所有權一樣具有排他性和

絕對性的特點。不過由于智力成果是精神領域的產品，知識產灰的效

力內容不同于所有權的效力內容。知識產權專有性，主要表現在以下

兩個方面。

(1)知識產權為權利人所獨占，權利人莖斷這種專有權并受到法

律保護，沒有法律規(guī)定或權利人許可，任何人不得使用權利人的智力

成果。

（2）對于同一項智力成果，不允許有兩個或兩個以上的同一屬性

的知識產權并存。

3、知識產權的時間性

知識產權具有時間性特點，一旦超出法律規(guī)定的有效期限，這一

權利就自動消滅，知識成果就會轉化為整個社會的共同財富，為全人

類共同使用。這一特點是知識產權與有形財產的主要區(qū)別之一。如發(fā)

明專利為20年，實用新型專利和外觀設計專利為10年，從申請日起

算。著作權保護期限較長，我國規(guī)定的著作權保護期限是作者終身和

死后50年，有些國家是作者終身和死后70年。

4、知識產權的地域性

知識產權作為一種專有權，在空間上的效力并不是無限的，而是

受到地域性的限制，即有嚴格的領土性，其效力僅限于本國境內。除

簽有國際公約或雙邊互惠協定的以外，知識產權沒有域外效力，域外

的其他國家對這種權利沒有保護的義務，域外的任何人均可在自己的

國家內自由使用該智力成果，既無須取得權利人的同意，也不必向權

利人支付報酬。要想使某項知識產權在域外也得到法律的保護，就必

須依照共同參加的國際公約或雙方簽訶的協定，到請求保護的國家去

提出申請或進行登記。否則，它是得不到外國法律的保護的。另外，

知識產權在某一國家失效，絲毫不影響該項知識產權在其他國家已取

得的權利。

21世紀是知識競爭的世紀，知識的競爭導致知識產權面臨種種風

險。其中，法律風險顯得尤為突出。這是因為知識產權完全依賴于法

律，任何來自法律上的威脅都將意味著權利人將完全喪失所有雙。但

目前我國不少企業(yè)尚未建立知識產權法律風險防范機制，科研開發(fā)與

知識產權管理、技術創(chuàng)新與依法保護明顯脫節(jié)。因此，知識產灰保護

應當成為企業(yè)建立健全法律風險防范機制的一項重點工作。在充滿風

險的環(huán)境下，企業(yè)知識產權的所有者和使用者首先需要認清的就是他

們的知識產權面臨著哪些風險。

七、公司概況

（一）公司基本信息

1、公司名稱：XX有限責任公司

2、法定代表人：彭xx

3、注冊資本：930萬元

4、統(tǒng)一社會信用代碼：XXXXXXXXXXXXX

5、登記機關：xxx市場監(jiān)督管理局

6、成立日期：2012-8-17

7、營業(yè)期限：2012-8-17至無固定期限

8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司主要財務數據

公司合并資產負債表主要數據

項目2020年12月2019年12月2018年12月

資產總額12289.409831.529217.05

負債總額6139.454911.564604.59

股東權益合計6149.954919.964612.46

公司合并利潤表主要數據

項目2020年度2019年度2018年度

營業(yè)收入31275.4325020.3423456.57

營業(yè)利潤6484.775187.824863.58

利潤總額6149.134919.304611.85

凈利潤4611.853597.243320.53

歸屬于母公司所有

4611.853597.243320.53

者的凈利潤

八、產業(yè)環(huán)境分析

——經濟綜合實力顯著增強。經濟保持中高速增長，提前實現地

區(qū)生產總值和城鄉(xiāng)居民人均收入比2010年翻一番。地區(qū)生產總值達到

10萬億元左右（2015年價，下同），年均增長7.596左右，居民收入增

長與經濟增長同步。供給側結構性改革和經濟轉型升級取得明顯成效,

發(fā)展質量和效益顯著提升，全員勞動生產率比2015年提高40%左右。

——創(chuàng)新型省份建設取得重要突破。自主創(chuàng)新能力顯著增強，主

要創(chuàng)新指標達到創(chuàng)新型國家和地區(qū)中等以上水平，具有全球影響力的

產業(yè)科技創(chuàng)新中心框架體系基本形成，大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新體制機制更

加健全，蘇南國家自主創(chuàng)新示范區(qū)建設取得重大成果。全省研發(fā)經費

支出占GDP比重提高到2.8%左右，科技進步貢獻率提高到65%以上，

人才資源總量達1400萬人。

——產業(yè)國際競爭力大幅提升。產業(yè)邁向中高端水平取得顯著成

效，戰(zhàn)略性新興產業(yè)加快發(fā)展，新產業(yè)新業(yè)態(tài)不斷成長，具有國際競

爭力的先進制造業(yè)基地建設取得重大進展，現代服務業(yè)貢獻份額和發(fā)

展水平顯著提升，農業(yè)現代化建設走在全國前列。服務業(yè)增加值占比

達到53%左右，高新技術產業(yè)產值占規(guī)模以上工業(yè)產值比重達到45%左

右。

——城鄉(xiāng)區(qū)域發(fā)展更加協調。全面完成國家新型城鎮(zhèn)化綜合試點

任務，新型城鎮(zhèn)化和城鄉(xiāng)發(fā)展一體化質量明顯提升，城鎮(zhèn)化戰(zhàn)略格局

和生產力布局更趨合理，以城市群為主體形態(tài)的城鎮(zhèn)體系更加完善，

城市規(guī)劃、建設和管理水平全面提升，戶籍人口城鎮(zhèn)化率達到67%。新

的區(qū)域和次區(qū)域增長極加快形成，南京江北新區(qū)建設在國家級新區(qū)中

脫穎而出。區(qū)域發(fā)展差距進一步縮小，蘇中和蘇北地區(qū)生產總值占全

省比重提高2.5個百分點左右?，F代基礎設施體系基本形成。

——改革開放進一步深化。重要領域和關鍵環(huán)節(jié)改革取得實質性

進展，體制機制更加完善，在全面深化改革中走在前列。企業(yè)、城市、

人才國際化水平進一步提高，全方位開放新格局、開放型經濟新體制、

對內對外開放新優(yōu)勢加快形成，對外投資中方協議額力爭實現倍增，

保持開放型經濟領先優(yōu)勢。

——人民生活水平和質量普遍提高。在“七個更”上取得更大進

展，人民群眾更多更公平地分享改革發(fā)展戌果。城鄉(xiāng)居民收入持續(xù)增

長，中等收入人口比重上升，收入差距進一步縮小。居民消費價格總

水平保持基本穩(wěn)定。社會就業(yè)更加充分，創(chuàng)業(yè)致富蔚然成風，勞動關

系更加和諧，城鎮(zhèn)登記失業(yè)率控制在4%以內，五年城鎮(zhèn)新增就業(yè)500

萬人。實現省域教育總體現代化，高等教育毛入學率達到60虬形成更

加公平更可持續(xù)的社會保障制度，城鄉(xiāng)基本社會保險覆蓋率超過98%。

現代醫(yī)療衛(wèi)生體系和“健康江蘇”建設取得重要進展，居民健康主要

指標達到國際先進水平。推動住有所居向住有宜居邁進。建成更加完

善的養(yǎng)老服務體系，每千人老年人口養(yǎng)老床位數達到40張以上。

——生態(tài)環(huán)境質量明顯改善。生產方式和生活方式綠色、低碳水

平上升，實現生態(tài)省建設目標。能源資源開發(fā)利用效率大幅提高，主

要污染物排放總量大幅減少，環(huán)境風險防范體系更加健全，完成國家

下達的耕地保護任務，逐步實施建設用地減量化，單位GDP占用建設

用地下降27%。主體功能區(qū)布局和生態(tài)安全屏障基本形成。城鄉(xiāng)生態(tài)環(huán)

境和人居環(huán)境顯著改善。綠色江蘇建設深入推進，生態(tài)產品供給持續(xù)

增加。生態(tài)文明制度體系更加健全，全社會環(huán)境意識顯著增強。

九、橡膠履帶行業(yè)發(fā)展趨勢

1、產品向高性能、應用領域多樣化發(fā)展

橡膠履帶作為履帶式機械的重要行走部件，其特殊性能影響著下

游機械在更多工況環(huán)境下的推廣應用。行業(yè)內優(yōu)勢企業(yè)通過加大研發(fā)

投入，持續(xù)對橡膠配方、履帶結構研發(fā)優(yōu)化，產品性能也不斷優(yōu)化提

升，使橡膠履帶由通用型配件向專業(yè)化應用的方向發(fā)展，從最初的農

業(yè)機械、工程機械，逐漸擴展到軍用車輛、雪地車輛、全地形車輛、

森林防火車輛、鹽田作業(yè)機械等更多領域，橡膠履帶產品種類更加多

樣化，以滿足下游不同應用領域的功能性需求，未來新型履帶式車輛

及其應用領域的發(fā)展也將使橡膠履帶的市場空間不斷拓展。

2、生產向自動化、智能化轉型升級

我國橡膠履帶行業(yè)起步較晚，正處于由勞動密集型向技術密集型

轉變的階段，部分先發(fā)企業(yè)通過自身經驗、技術和資金積累，不斷進

行技術工藝改造升級，研發(fā)及應用先進的自動化生產設備，持續(xù)提升

生產過程的自動化、智能化水平，提高生產效率和產品質量的穩(wěn)定性,

降低人工成本，保證快速批量化生產的能力，實現規(guī)模效應。

十、必要性分析

1、現有產能已無法滿足公司業(yè)務發(fā)展需求

作為行業(yè)的領先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場

知名度，產品銷售形勢良好，產銷率超過100虬預計未來幾年公司的

銷售規(guī)模仍將保持快速增長。

隨著業(yè)務發(fā)展，公司現有廠房、設備資源已不能滿足不斷增長的

市場需求。公司通過優(yōu)化生產流程、強化管理等手段，不斷挖掘產能

潛力，但仍難以從根本上緩解產能不足問題。通過本次項目的建設，

公司將有效克服產能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠

定基礎。

2、公司產品結構升級的需要

隨著制造業(yè)智能化、自動化產業(yè)升級，公司產品的性能也需要不

斷優(yōu)化升級。公司只有以技術創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅動，不斷研發(fā)新產

品，提升產品精密化程度，將產品質量水平提升到同類產品的領先水

準，提高生產的靈活性和適應性，契合關鍵零部件國產化的需求，才

能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領域的國內領先地位。

十一、項目概況

（一）項目基本情況

1、承辦單位名稱：XX有限責任公司

2、項目性質：技術改造

3、項目建設地點：xx（以最終選址方案為準）

4、項目聯系人：彭xx

（二）主辦單位基本情況

公司以負責任的方式為消費者提供符合法律規(guī)定與標準要求的產

品。在提供產品的過程中，綜合考慮其對消費者的影響，確保產品安

全。積極與消費者溝通，向消費者公開產品安全風險評估結果，努力

維護消費者合法權益。公司加大科技創(chuàng)新力度，持續(xù)推進產品升級，

為行業(yè)提供先進適用的解決方案，為社會提供安全、可靠、優(yōu)質的產

品和服務。

公司將依法合規(guī)作為新形勢下實現高質量發(fā)展的基本保障，堅持

合規(guī)是底線、合規(guī)高于經濟利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位,

進一步明確了全面合規(guī)管理責任。公司不斷強化重大決策、重大事項

的合規(guī)論證審查，加強合規(guī)風險防控，確保依法管理、合規(guī)經營。嚴

格貫徹落實國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點領域合規(guī)管理不斷強

化，各部門分工負責、齊抓共管、協同聯動的大合規(guī)管理格局逐步建

立，廣大員工合規(guī)意識普遍增強，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。

公司不斷推動企業(yè)品牌建設，實施品牌戰(zhàn)略，增強品牌意識，提

升品牌管理能力，實現從產品服務經營向品牌經營轉變。公司積極申

報注冊國家及本區(qū)域著名商標等，加強品牌策劃與設計，豐富品牌內

涵，不斷提高自主品牌產品和服務市場份額。推進區(qū)域品牌建設，提

高區(qū)域內企業(yè)影響力。

本公司秉承“顧客至上，銳意進取”的經營理念，堅持“客戶第

一”的原則為廣大客戶提供優(yōu)質的服務。公司堅持“責任+愛心”的服

務理念，將誠信經營、誠信服務作為企業(yè)立世之本，在服務社會、方

便大眾中贏得信譽、贏得市場?！皾M足社會和業(yè)主的需要，是我們不

懈的追求”的企業(yè)觀念，面對經濟發(fā)展步入快車道的良好機遇，正以

高昂的熱情投身于建設宏偉大業(yè)。

（三）項目建設選址及用地規(guī)模

本期項目選址位于XX（以最終選址方案為準），占地面積約

70.00畝。項目擬定建設區(qū)域地埋位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給

排水、通訊等公用設施條件完備，非常適宜本期項目建設。

（四）項目總投資及資金構成

本期項目總投資包括建設投資、建設期利息和流動資金。根據謹

慎財務估算，項目總投資29118.74萬元，其中：建設投資23703.08

萬元，占項目總投資的81.40%；建設期利息690.63萬元，占項目總投

資的2.37%；流動資金4725.03萬元，占項目總投資的16.23虬

（五）項目資本金籌措方案

項目總投資29118.74萬元，根據資金籌措方案，xx有限責任公司

計劃自籌資金（資本金）15024.43萬元。

（六）申請銀行借款方案

根據謹慎財務測算，本期工程項目申請銀行借款總額14094.31萬

o

（七）項目預期經濟效益規(guī)劃目標

1、項目達產年預期營業(yè)收入（SP）：50100.00萬元。

2、年綜合總成本費用（TC）：41005.36萬元。

3、項目達產年凈利潤（NP）：6640.94萬元。

4、財務內部收益率（FIRR）：16.62%O

5、全部投資回收期（Pt）：6.42年（含建設期24個月），

6、達產年盈虧平衡點（BEP）：20595.94萬元（產值）。

（八）項目建設進度規(guī)劃

項目計劃從可行性研究報告的編制到工程竣工驗收、投產運營共

需24個月的時間。

十二、法人治理結構

（一）股東權利及義務

股東按其所持有股份的種類享有權利，承擔義務；持有同一種類

股份的股東，享有同等權利，承擔同種義務。

股東為單位的，股東單位內部對公司收購、出售資產、對外擔保、

對外投資等事項的決策有相關規(guī)定的，公司不得以股東單位決策程序

取代公司的決策程序，公司應依據公司章程及公司制定的相關制度確

定決策程序。股東單位可自行履行內部審批流程后由其代表依據《公

司法》、公司章程及公司相關制度參與公司相關事項的審議、表決與

決策。

1、公司股東享有下列權利：

（1）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；

（2）依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東

大會并行使相應的表決權；

（3）對公司的經營行為進行監(jiān)督，提出建議或者質詢；

（4）依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉讓、贈與或質押其

所持有的股份;

(5)查閱公司章程、股東名冊、股東大會會議記錄、董事會會議

決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告；

2、股東提出查閱前條所述有關信息或索取資料的，應當向公司提

供證明其持有公司股份的種類以及持股數量的書面文件，公司經核實

股東身份后按照股東的要求予以提供。但相關信息及資料涉及公司未

公開的重大信息的情況除外。

3、公司股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的，股

東有權請求人民法院認定無效。

股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法

規(guī)或者本章程，或者決議內容違反本章程的，股東有權自決議作出之

日起60日內，請求人民法院撤銷。

公司根據股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣

告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷

變更登記。

4、公司股東承擔下列義務：

(1)遵守法律、行政法規(guī)和本章程；

(2)依其所認購的股份和入股方式繳納股金；

(3)除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股；

（4）不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用

公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益；

5、持有公司5%以上有表決權股份的股東，將其持有的股份進行質

押的，應當自該事實發(fā)生當日，向公司作出書面報告。

6、公司的股東或實際控制人不得占用或轉移公司資金、資產及其

他資源。如果存在股東占用或轉移公司資金、資產及其他資源情況的,

公司應當扣減該股東所應分配的紅利，以償還被其占用或者轉移的資

金、資產及其他資源?？毓晒蓶|發(fā)生上述情況時，公司應立即申請司

法系統(tǒng)凍結控股股東持有公司的股份?？毓晒蓶|若不能以現金清償占

用或轉移的公司資金、資產及其他資源的，公司應通過變現司法凍結

的股份清償。

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員負有維護公司資金、資產及其他

資源安全的法定義務，不得侵占公司資金、資產及其他資源或協助、

縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資金、資產及其他資源。公司董

事、監(jiān)事、高級管理人員違反上述規(guī)定，給公司造成損失的，應當承

擔賠償責任。造成嚴重后果的，公司董事會對于負有直接責任的高級

管理人員予以解除聘職，對于負有直接責任的董事、監(jiān)事，應當提請

股東大會予以罷免。公司還有權視其情節(jié)輕重對直接責任人追究法律

責任。

7、公司的控股股東、實際控制人及其他關聯方不得利用其關聯關

系損害公司利益，不得占用或轉移公司資金、資產及其他資源。違反

規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

公司的控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)不得以下列任何方

式占用公司資金、損害公司及其他股東的合法權益，不得利用其控制

地位損害公司及其他股東的利益：

（1）公司為控股股東、實