1第一章-民事訴訟與民事訴訟法教學(xué)案例

第一章

民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié)

民事糾紛解決機(jī)制

一、民事糾紛的概念民事糾紛，又稱民事爭議，是法律糾紛和社會糾紛的一種。所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。其特點(diǎn)是：（1）民事糾紛主體之間法律地位平等（2）民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議（3）民事糾紛的可處分性三、多元化糾紛解決機(jī)制是指一個(gè)社會中多樣的糾紛解決方式（包括訴訟與非訴訟兩大類型）以及特定的功能相互協(xié)調(diào)、共同存在，所構(gòu)成的一種滿足社會主體多種需求的程序體系和動(dòng)態(tài)調(diào)整系統(tǒng)。多元化糾紛解決機(jī)制的概念既包括非訴訟機(jī)制，也包含司法和訴訟機(jī)制習(xí)題選練：2006年司法考試題80.王某是某電網(wǎng)公司員工，在從事高空作業(yè)時(shí)受傷，為賠償問題與電網(wǎng)公司發(fā)生爭議。王某可以采用哪些方式處理爭議？a.可以向本公司勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，調(diào)解不成的，可以申請勞動(dòng)仲裁b.可以直接向勞動(dòng)爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服的，可以向法院提起訴訟c.可以不申請勞動(dòng)仲裁而直接向法院起訴d.如果進(jìn)行訴訟并按簡易程序處理，法院開庭審理時(shí)，可以申請先行調(diào)解第二節(jié)

民事訴訟一、民事訴訟的概念和特點(diǎn)（一）概念：民事訴訟是指人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟是由訴訟活動(dòng)和訴訟關(guān)系兩方面的內(nèi)容構(gòu)成的。訴訟活動(dòng)能夠產(chǎn)生、變更或消滅訴訟關(guān)系，而訴訟關(guān)系又通過訴訟活動(dòng)表現(xiàn)出來。（二）特點(diǎn)：1民事訴訟必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行。為了訴訟的公正性，民事訴訟法規(guī)定了一整套系統(tǒng)完備的程序和方法，法院和訴訟參與人的活動(dòng)都必須依照法定程序進(jìn)行活動(dòng)，同時(shí)，也必須依法行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)，如果違反了法律規(guī)定，都將會導(dǎo)致訴訟無效。2法院的審判活動(dòng)在訴訟過程中起重要作用，對訴訟的發(fā)生、變更和消滅具有決定性意義。3民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性。民事訴訟由若干訴訟程序與訴訟階段相互銜接、相互聯(lián)系，構(gòu)成了一個(gè)統(tǒng)一的民事訴訟程序體系。二、民事訴訟的目的（一）民事訴訟目的的概念和意義1概念：民事訴訟目的，是指民事訴訟制度是為什么而設(shè)立的。更為準(zhǔn)確的表述應(yīng)當(dāng)是，民事訴訟目的是指國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。2意義（1）可以為民事訴訟法學(xué)的其他基本理論提供一個(gè)更高層次的理念，從而在對其他基本理論的研究中，在民事訴訟的出發(fā)點(diǎn)上獲得共識，推動(dòng)其他基本理論縱深發(fā)展。（2）可以為我國民事訴訟立法的完善提供一個(gè)基本指導(dǎo)方向。（3）可以為法官進(jìn)行法律解釋提供方向性的指導(dǎo)，在成文法不甚完善的國家，這種指導(dǎo)尤為重要。（二）國外學(xué)者關(guān)于民事訴訟目的論的學(xué)說1私權(quán)保護(hù)說－－19世紀(jì)初期，德國薩維（自由資本主義，個(gè)人本位）2維護(hù)私法秩序說－－20世紀(jì)初期，德國標(biāo)羅（壟斷資本主義，社會本位）3糾紛解決說－－二戰(zhàn)后，日本兼子一（現(xiàn)代資本主義，糾紛解決）4程序保障說－－英美、日本（井上治典）--（訴訟結(jié)果轉(zhuǎn)向訴訟本身）5權(quán)利保障說－－日本，竹下守夫（一般理念轉(zhuǎn)向憲法理念）6多元說—糾紛解決、秩序維護(hù)、權(quán)利保障（主體多元、價(jià)值多元）三、民事訴訟模式（一）概念

指民事訴訟制度和程序運(yùn)作所形成的結(jié)構(gòu)中各種基本要素及其關(guān)系的抽象形式。（1）民事訴訟模式是對民事訴訟程序及制度結(jié)構(gòu)的抽象概括。（2）民事訴訟模式還對民事訴訟結(jié)構(gòu)的構(gòu)成要素及各要素之間的基本關(guān)系進(jìn)行抽象和概括。（3）民事訴訟模式作為一種理論構(gòu)架，表現(xiàn)為一種形式，圍繞模式的民事訴訟的要素及關(guān)系才是其內(nèi)容。（二）當(dāng)事人主義與職權(quán)主義當(dāng)事人主義是英美法系國家賴以解決民事糾紛的民事訴訟原則，是指在民事糾紛解決中，訴訟請求的確定，訴訟資料、證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。職權(quán)主義是指法院在訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)。具體是指在民事訴訟中，程序的進(jìn)行以及訴訟資料、證據(jù)的收集等權(quán)能由法院擔(dān)當(dāng)。分為：職權(quán)進(jìn)行主義和職權(quán)探知主義（三）案件審理中法院與當(dāng)事人的作用分擔(dān)1訴訟指揮權(quán)－－是法院為了保證程序的進(jìn)行而依據(jù)運(yùn)行訴訟程序的權(quán)能。它是職權(quán)主義的具體體現(xiàn)和核心。

2闡明權(quán)－－指當(dāng)事人主張不明確或者有矛盾、不正確或者充分時(shí)，法院可以依據(jù)職權(quán)向當(dāng)事人提出關(guān)于事實(shí)及法律上的質(zhì)問，促請當(dāng)事人提出證據(jù)，以查明案件事實(shí)的全能。第三節(jié)

民事訴訟法一、概念民事訴訟法：狹義－－是指國家頒布的關(guān)于民事訴訟的專門性的法律。廣義－－除了民訴法外，還指憲法和其他實(shí)體法、程序法有關(guān)民事訴訟的規(guī)定，以及最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)民事訴訟的規(guī)范性文件。性質(zhì)：部門法、基本法、程序法二、民事訴訟法的效力（一）對事的效力1平等主體之間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議2法律規(guī)定適用民訴法審理的其他案件（二）對人的效力1中國公民、法人和其他組織2居住在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織3不在我國境內(nèi)居住但要求在我國進(jìn)行民事訴訟的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織4享有外交特權(quán)和豁免權(quán)，但根據(jù)國際慣例和我國有關(guān)規(guī)定其民事案件應(yīng)受我國法院管轄的外國人（三）空間效力中國領(lǐng)域：領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空，以及領(lǐng)土的自然延伸部分（四）時(shí)間效力《中華人民共和國民事訴訟法》：1991年4月9日頒布，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》已由十屆全國人大會常委會第三十次會議于2007年10月28日通過，自2008年4月1日起施行。民訴法有溯及既往的效力。三、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系（一）與民事實(shí)體法的關(guān)系1從實(shí)質(zhì)意義上說，程序法與實(shí)體法是密不可分的，兩者必須同時(shí)存在，互為依存，表現(xiàn)為形式與內(nèi)容的統(tǒng)一。2程序法是法律的形式和內(nèi)在生命的表現(xiàn)。實(shí)體法規(guī)范只有通過審判程序，它的內(nèi)在生命才能得以實(shí)現(xiàn)。這是由法律具有強(qiáng)制性的特點(diǎn)所決定的。（二）與刑事訴訟法的關(guān)系聯(lián)系：均屬于程序法范疇，都是為了保證實(shí)體法關(guān)系的實(shí)現(xiàn)而規(guī)定的訴訟程序的法律。區(qū)別：1具體的目的和任務(wù)不同2起訴的主體不同3某些基本原則不同4某些審判程序不同5執(zhí)行程序不同（三）與公證法的關(guān)系聯(lián)系：1經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。2訴訟前證據(jù)保全，由公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，以公證證明方式予以保全，在當(dāng)事人起訴后，把保全的證據(jù)移送受訴人民法院審查。3公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。區(qū)別：

1調(diào)整不同：公證法的調(diào)整對象是公證活動(dòng)；民訴法的調(diào)整對象是訴訟活動(dòng)和訴訟關(guān)系。2活動(dòng)性質(zhì)不同：公證活動(dòng)屬非訟法律性質(zhì)；民事訴訟活動(dòng)具有訴訟性質(zhì)。3程序不同：公證法規(guī)定的是公證程序，公證活動(dòng)應(yīng)依照公證法規(guī)定的公證程序進(jìn)行；民事訴訟法規(guī)定的是民事訴訟程序，民事訴訟活動(dòng)則應(yīng)按照民訴法規(guī)定的訴訟程序進(jìn)行。（四）與人民調(diào)解法的關(guān)系聯(lián)系：

1民事訴訟法對人民調(diào)解委員會的性質(zhì)、任務(wù)及地位作了明確規(guī)定。2根據(jù)《民訴法》16條的規(guī)定，人民調(diào)解委員會是人民調(diào)解的組織機(jī)構(gòu)，它在處理民間糾紛時(shí)應(yīng)適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。3人民調(diào)解委員會業(yè)務(wù)上受人民法院的指導(dǎo)和監(jiān)督。區(qū)別：1人民調(diào)解委員會是群眾性的自治組織，因而，人民調(diào)解屬非訟調(diào)解，這種調(diào)解基于當(dāng)事人的自愿，不是訴訟前的必經(jīng)程序。2調(diào)解所達(dá)成的協(xié)議具有民事合同性質(zhì)，不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。3人民調(diào)解委員會調(diào)解案件，如違反法律規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以糾正。（五）與仲裁法的關(guān)系1《民訴法》第111條第2項(xiàng)規(guī)定了凡有仲裁協(xié)議的，不得向人民法院起訴，只能由仲裁機(jī)構(gòu)受理，但仲裁無效的除外。2《仲裁法》第26條規(guī)定了當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，應(yīng)視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。3《民訴法》第255、257條規(guī)定了涉外經(jīng)濟(jì)糾紛以當(dāng)事人有無書面仲裁協(xié)議為根據(jù)，來劃分涉外仲裁機(jī)構(gòu)與人民法院的主管范圍，以及當(dāng)事人約定仲裁后不得向法院起訴的或裁或?qū)徶贫取?《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。5《民訴法》第256條規(guī)定了涉外仲裁機(jī)構(gòu)采取保全措施，應(yīng)提請法院裁定的程序。6《民訴法》第213、258條規(guī)定了仲裁機(jī)構(gòu)生效裁決執(zhí)行程序及對其不予執(zhí)行的情形。習(xí)題選練：2002年司法考試題68.甲、乙兩廠簽訂一份加工承攬合同，并在合同中寫明了仲裁條款。后因甲廠加工的產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)不到合同的要求，乙廠遂向法院起訴。法院受理了該案，在法院辯論過程中，甲廠提出依合同中的仲裁條款，法院對該案沒有管轄權(quán)。下列對該案的處理意見中哪些是錯(cuò)誤的?A.法院應(yīng)當(dāng)中止審理，待確定仲裁條款是否有效后再決定是否繼承審理B.法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理C.法院應(yīng)當(dāng)與仲裁機(jī)構(gòu)協(xié)商解決管轄權(quán)問題D.法院應(yīng)當(dāng)征求乙廠對管轄權(quán)的意見，并依乙廠的意見決定是否繼續(xù)審理第四節(jié)民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法律關(guān)系概念、特征民事訴訟法律關(guān)系，是指民事訴訟法律、法規(guī)調(diào)整的人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。特征：1民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會關(guān)系。2民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)同當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合。二、民事訴訟法律關(guān)系的要素（一）主體－－指在民事訴訟中享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的國家機(jī)關(guān)、公民、法人和其他組織。包括：人民法院、人民檢察院、訴訟參加人、其他訴訟參與人（二）內(nèi)容－－訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)（三）客體－－指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象。人民法院和當(dāng)事人－－案件的客觀事實(shí)和實(shí)體權(quán)利請求。人民法院