1第一章-民事訴訟與民事訴訟法教學案例

第一章

民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié)

民事糾紛解決機制

一、民事糾紛的概念民事糾紛，又稱民事爭議，是法律糾紛和社會糾紛的一種。所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內(nèi)容的社會糾紛。其特點是：（1）民事糾紛主體之間法律地位平等（2）民事糾紛的內(nèi)容是對民事權利義務的爭議（3）民事糾紛的可處分性三、多元化糾紛解決機制是指一個社會中多樣的糾紛解決方式（包括訴訟與非訴訟兩大類型）以及特定的功能相互協(xié)調(diào)、共同存在，所構成的一種滿足社會主體多種需求的程序體系和動態(tài)調(diào)整系統(tǒng)。多元化糾紛解決機制的概念既包括非訴訟機制，也包含司法和訴訟機制習題選練：2006年司法考試題80.王某是某電網(wǎng)公司員工，在從事高空作業(yè)時受傷，為賠償問題與電網(wǎng)公司發(fā)生爭議。王某可以采用哪些方式處理爭議？a.可以向本公司勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，調(diào)解不成的，可以申請勞動仲裁b.可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服的，可以向法院提起訴訟c.可以不申請勞動仲裁而直接向法院起訴d.如果進行訴訟并按簡易程序處理，法院開庭審理時，可以申請先行調(diào)解第二節(jié)

民事訴訟一、民事訴訟的概念和特點（一）概念：民事訴訟是指人民法院、當事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進行的各種訴訟活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關系的總和。訴訟是由訴訟活動和訴訟關系兩方面的內(nèi)容構成的。訴訟活動能夠產(chǎn)生、變更或消滅訴訟關系，而訴訟關系又通過訴訟活動表現(xiàn)出來。（二）特點：1民事訴訟必須嚴格依照法律規(guī)定進行。為了訴訟的公正性，民事訴訟法規(guī)定了一整套系統(tǒng)完備的程序和方法，法院和訴訟參與人的活動都必須依照法定程序進行活動，同時，也必須依法行使訴訟權利和履行訴訟義務，如果違反了法律規(guī)定，都將會導致訴訟無效。2法院的審判活動在訴訟過程中起重要作用，對訴訟的發(fā)生、變更和消滅具有決定性意義。3民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性。民事訴訟由若干訴訟程序與訴訟階段相互銜接、相互聯(lián)系，構成了一個統(tǒng)一的民事訴訟程序體系。二、民事訴訟的目的（一）民事訴訟目的的概念和意義1概念：民事訴訟目的，是指民事訴訟制度是為什么而設立的。更為準確的表述應當是，民事訴訟目的是指國家設立民事訴訟制度所期望達到的目標或結(jié)果。2意義（1）可以為民事訴訟法學的其他基本理論提供一個更高層次的理念，從而在對其他基本理論的研究中，在民事訴訟的出發(fā)點上獲得共識，推動其他基本理論縱深發(fā)展。（2）可以為我國民事訴訟立法的完善提供一個基本指導方向。（3）可以為法官進行法律解釋提供方向性的指導，在成文法不甚完善的國家，這種指導尤為重要。（二）國外學者關于民事訴訟目的論的學說1私權保護說－－19世紀初期，德國薩維（自由資本主義，個人本位）2維護私法秩序說－－20世紀初期，德國標羅（壟斷資本主義，社會本位）3糾紛解決說－－二戰(zhàn)后，日本兼子一（現(xiàn)代資本主義，糾紛解決）4程序保障說－－英美、日本（井上治典）--（訴訟結(jié)果轉(zhuǎn)向訴訟本身）5權利保障說－－日本，竹下守夫（一般理念轉(zhuǎn)向憲法理念）6多元說—糾紛解決、秩序維護、權利保障（主體多元、價值多元）三、民事訴訟模式（一）概念

指民事訴訟制度和程序運作所形成的結(jié)構中各種基本要素及其關系的抽象形式。（1）民事訴訟模式是對民事訴訟程序及制度結(jié)構的抽象概括。（2）民事訴訟模式還對民事訴訟結(jié)構的構成要素及各要素之間的基本關系進行抽象和概括。（3）民事訴訟模式作為一種理論構架，表現(xiàn)為一種形式，圍繞模式的民事訴訟的要素及關系才是其內(nèi)容。（二）當事人主義與職權主義當事人主義是英美法系國家賴以解決民事糾紛的民事訴訟原則，是指在民事糾紛解決中，訴訟請求的確定，訴訟資料、證據(jù)的收集和證明主要由當事人負責。職權主義是指法院在訴訟程序中擁有主導權。具體是指在民事訴訟中，程序的進行以及訴訟資料、證據(jù)的收集等權能由法院擔當。分為：職權進行主義和職權探知主義（三）案件審理中法院與當事人的作用分擔1訴訟指揮權－－是法院為了保證程序的進行而依據(jù)運行訴訟程序的權能。它是職權主義的具體體現(xiàn)和核心。

2闡明權－－指當事人主張不明確或者有矛盾、不正確或者充分時，法院可以依據(jù)職權向當事人提出關于事實及法律上的質(zhì)問，促請當事人提出證據(jù)，以查明案件事實的全能。第三節(jié)

民事訴訟法一、概念民事訴訟法：狹義－－是指國家頒布的關于民事訴訟的專門性的法律。廣義－－除了民訴法外，還指憲法和其他實體法、程序法有關民事訴訟的規(guī)定，以及最高人民法院發(fā)布的指導民事訴訟的規(guī)范性文件。性質(zhì)：部門法、基本法、程序法二、民事訴訟法的效力（一）對事的效力1平等主體之間因民事法律關系發(fā)生的爭議2法律規(guī)定適用民訴法審理的其他案件（二）對人的效力1中國公民、法人和其他組織2居住在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織3不在我國境內(nèi)居住但要求在我國進行民事訴訟的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織4享有外交特權和豁免權，但根據(jù)國際慣例和我國有關規(guī)定其民事案件應受我國法院管轄的外國人（三）空間效力中國領域：領土、領海、領空，以及領土的自然延伸部分（四）時間效力《中華人民共和國民事訴訟法》：1991年4月9日頒布，《全國人民代表大會常務委員會關于修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》已由十屆全國人大會常委會第三十次會議于2007年10月28日通過，自2008年4月1日起施行。民訴法有溯及既往的效力。三、民事訴訟法與相鄰法律部門的關系（一）與民事實體法的關系1從實質(zhì)意義上說，程序法與實體法是密不可分的，兩者必須同時存在，互為依存，表現(xiàn)為形式與內(nèi)容的統(tǒng)一。2程序法是法律的形式和內(nèi)在生命的表現(xiàn)。實體法規(guī)范只有通過審判程序，它的內(nèi)在生命才能得以實現(xiàn)。這是由法律具有強制性的特點所決定的。（二）與刑事訴訟法的關系聯(lián)系：均屬于程序法范疇，都是為了保證實體法關系的實現(xiàn)而規(guī)定的訴訟程序的法律。區(qū)別：1具體的目的和任務不同2起訴的主體不同3某些基本原則不同4某些審判程序不同5執(zhí)行程序不同（三）與公證法的關系聯(lián)系：1經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據(jù)。2訴訟前證據(jù)保全，由公證機關根據(jù)當事人的申請，以公證證明方式予以保全，在當事人起訴后，把保全的證據(jù)移送受訴人民法院審查。3公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請強制執(zhí)行。區(qū)別：

1調(diào)整不同：公證法的調(diào)整對象是公證活動；民訴法的調(diào)整對象是訴訟活動和訴訟關系。2活動性質(zhì)不同：公證活動屬非訟法律性質(zhì)；民事訴訟活動具有訴訟性質(zhì)。3程序不同：公證法規(guī)定的是公證程序，公證活動應依照公證法規(guī)定的公證程序進行；民事訴訟法規(guī)定的是民事訴訟程序，民事訴訟活動則應按照民訴法規(guī)定的訴訟程序進行。（四）與人民調(diào)解法的關系聯(lián)系：

1民事訴訟法對人民調(diào)解委員會的性質(zhì)、任務及地位作了明確規(guī)定。2根據(jù)《民訴法》16條的規(guī)定，人民調(diào)解委員會是人民調(diào)解的組織機構，它在處理民間糾紛時應適用民事訴訟法的有關規(guī)定。3人民調(diào)解委員會業(yè)務上受人民法院的指導和監(jiān)督。區(qū)別：1人民調(diào)解委員會是群眾性的自治組織，因而，人民調(diào)解屬非訟調(diào)解，這種調(diào)解基于當事人的自愿，不是訴訟前的必經(jīng)程序。2調(diào)解所達成的協(xié)議具有民事合同性質(zhì)，不具有強制執(zhí)行的效力。3人民調(diào)解委員會調(diào)解案件，如違反法律規(guī)定的，人民法院應當予以糾正。（五）與仲裁法的關系1《民訴法》第111條第2項規(guī)定了凡有仲裁協(xié)議的，不得向人民法院起訴，只能由仲裁機構受理，但仲裁無效的除外。2《仲裁法》第26條規(guī)定了當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，應視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理。3《民訴法》第255、257條規(guī)定了涉外經(jīng)濟糾紛以當事人有無書面仲裁協(xié)議為根據(jù)，來劃分涉外仲裁機構與人民法院的主管范圍，以及當事人約定仲裁后不得向法院起訴的或裁或?qū)徶贫取?《仲裁法》第20條規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。5《民訴法》第256條規(guī)定了涉外仲裁機構采取保全措施，應提請法院裁定的程序。6《民訴法》第213、258條規(guī)定了仲裁機構生效裁決執(zhí)行程序及對其不予執(zhí)行的情形。習題選練：2002年司法考試題68.甲、乙兩廠簽訂一份加工承攬合同，并在合同中寫明了仲裁條款。后因甲廠加工的產(chǎn)品質(zhì)量達不到合同的要求，乙廠遂向法院起訴。法院受理了該案，在法院辯論過程中，甲廠提出依合同中的仲裁條款，法院對該案沒有管轄權。下列對該案的處理意見中哪些是錯誤的?A.法院應當中止審理，待確定仲裁條款是否有效后再決定是否繼承審理B.法院應當繼續(xù)審理C.法院應當與仲裁機構協(xié)商解決管轄權問題D.法院應當征求乙廠對管轄權的意見，并依乙廠的意見決定是否繼續(xù)審理第四節(jié)民事訴訟法律關系一、民事訴訟法律關系概念、特征民事訴訟法律關系，是指民事訴訟法律、法規(guī)調(diào)整的人民法院、當事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權利和訴訟義務為內(nèi)容的具體的社會關系。特征：1民事訴訟法律關系是由審判法律關系和爭訟法律關系構成的特殊的社會關系。2民事訴訟法律關系體現(xiàn)了法院審判權同當事人訴訟權利的有機結(jié)合。二、民事訴訟法律關系的要素（一）主體－－指在民事訴訟中享有訴訟權利和承擔訴訟義務的國家機關、公民、法人和其他組織。包括：人民法院、人民檢察院、訴訟參加人、其他訴訟參與人（二）內(nèi)容－－訴訟權利和訴訟義務（三）客體－－指民事訴訟法律關系主體的訴訟權利和訴訟義務所指向的對象。人民法院和當事人－－案件的客觀事實和實體權利請求。人民法院