開窗器公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理

開窗器公司

知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理

目錄

一、公司簡(jiǎn)介.......................................................2

二、合同履行過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)......................................3

三、合同簽訂前隱藏的法律風(fēng)險(xiǎn).....................................13

四、企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險(xiǎn).......................................23

五、企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險(xiǎn).............................................26

六、知識(shí)經(jīng)濟(jì)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述.......................................34

七、企業(yè)域名法律風(fēng)險(xiǎn).............................................41

八、項(xiàng)目簡(jiǎn)介......................................................43

九、SWOT分析說明................................................47

十、組織機(jī)構(gòu)、人力資源分析.......................................54

勞動(dòng)定員一覽表....................................................54

十一、發(fā)展規(guī)劃....................................................55

十二、法人治理....................................................63

一、公司簡(jiǎn)介

（一）公司基本信息

1、公司名稱：XXX（集團(tuán)）有限公司

2、法定代表人：呂xx

3、注冊(cè)資本：1260萬元

4、統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：xxxxxxxxxxxxx

5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場(chǎng)監(jiān)督管理局

6、成立日期：2014-4-3

7、營(yíng)業(yè)期限：2014-4-3至無固定期限

8、注冊(cè)地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司簡(jiǎn)介

公司將依法合規(guī)作為新形勢(shì)下實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的基本保障，堅(jiān)持

合規(guī)是底線、合規(guī)高于經(jīng)濟(jì)利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位,

進(jìn)一步明確了全面合規(guī)管理責(zé)任。公司不斷強(qiáng)化重大決策、重大事項(xiàng)

的合規(guī)論證審查，加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)防控，確保依法管理、合規(guī)經(jīng)營(yíng)。嚴(yán)

格貫徹落實(shí)國(guó)家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點(diǎn)領(lǐng)域合規(guī)管理不斷強(qiáng)

化，各部門分工負(fù)責(zé)、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動(dòng)的大合規(guī)管理格局逐步建

立，廣大員工合規(guī)意識(shí)普遍增強(qiáng)，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。

公司在“政府引導(dǎo)、市場(chǎng)主導(dǎo)、社會(huì)參與”的總體原則基礎(chǔ)上，

堅(jiān)持優(yōu)化結(jié)構(gòu)，提質(zhì)增效。不斷促進(jìn)企業(yè)改變粗放型發(fā)展模式和管理

方式，補(bǔ)齊生態(tài)環(huán)境保護(hù)不足和區(qū)域發(fā)展不協(xié)調(diào)的短板，走綠色、協(xié)

調(diào)和可持續(xù)發(fā)展道路，不斷優(yōu)化供給結(jié)構(gòu)，提高發(fā)展質(zhì)量和效益。牢

固樹立并切實(shí)貫徹創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的發(fā)展理念，以提

質(zhì)增效為中心，以提升創(chuàng)新能力為主線，降成本、補(bǔ)短板，推進(jìn)供給

側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。

二、合同履行過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)

合同履行是合同生效后，合同當(dāng)事人按照合同的約定，履行其義

務(wù)，如交付貨物、完成工作、提供勞務(wù)、支付價(jià)款等，從而使合同的

目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行是依法成立后的合同所必然發(fā)生的法律后果,

是構(gòu)成合同法律效力的主要內(nèi)容，也是《合同法》的核心。

合同履行過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)主要指在合同履行過程中發(fā)現(xiàn)對(duì)方喪

失履行能力或?qū)Ψ匠霈F(xiàn)其他可能違約情形，對(duì)方違約導(dǎo)致己方生產(chǎn)經(jīng)

營(yíng)遭受重大影響的風(fēng)險(xiǎn)；該類法律風(fēng)險(xiǎn)也包括在合同履行過程中因己

方生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生突發(fā)事件或投資戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整而可能發(fā)生己方違

約需承擔(dān)違約責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。按《合同法》規(guī)定，違約行為包括不履行、

不適當(dāng)履行及遲延履行3種形態(tài)。不履行是指當(dāng)事人一方不履行全部

合同義務(wù)，根本不能實(shí)現(xiàn)合同目的的行為。具體表現(xiàn)為拒絕履行、根

本違約和預(yù)期違約。不適當(dāng)履行是指當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合

約定，即當(dāng)事人雖然履行了合同義務(wù)，但其履行不符合合同的約定。

不適當(dāng)履行通常包括標(biāo)的物的質(zhì)量和數(shù)量不符合合同約定，履行地點(diǎn)

和履行方法不符合合同約定等，但不包括遲延履行的形態(tài)。遲延履行

是指在履行期屆滿時(shí)還沒有履行。

（一）對(duì)方違約的合同救濟(jì)及法律風(fēng)險(xiǎn)

在合同履行時(shí)，最無法避免的情況就是對(duì)方違約，企業(yè)幾乎沒有

任何途徑避免對(duì)方行為不當(dāng)。當(dāng)出現(xiàn)對(duì)方違約的情況時(shí)，企業(yè)能夠做

的就是及時(shí)采取恰當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施避免因此產(chǎn)生的損害進(jìn)一步擴(kuò)大。同

時(shí)積極行使法定或約定的權(quán)利，固定相關(guān)證據(jù)，以便將來追究對(duì)方相

應(yīng)的責(zé)任。若因沒有規(guī)范行使權(quán)利導(dǎo)致權(quán)利消滅，或者沒有取得有利

證據(jù)，或者因自己不慎導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方的行為，都將給企業(yè)帶來難以彌

補(bǔ)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1、抗辯權(quán)的行使及法律風(fēng)險(xiǎn)

《合同法》規(guī)定的抗辯權(quán)是指合同的履行過程中，對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或

否認(rèn)對(duì)方主張權(quán)利主張的權(quán)利，也稱異議權(quán)?？罐q權(quán)的主要功能在于

行使這種權(quán)利可使對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生?！逗贤?/p>

法》規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)3種。同時(shí)

履行抗辯權(quán)（又稱不履行抗辯權(quán)）是指沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同

中，當(dāng)事人一方在對(duì)方當(dāng)事人未為對(duì)待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付。

法律上設(shè)立同時(shí)履行抗辯權(quán)的目的在于維持當(dāng)事人在利益關(guān)系上的公

平。后履行抗辯權(quán)是指依照合同約定或者法律規(guī)定，負(fù)有先履行義務(wù)

的一方當(dāng)事人，到期未履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)有重大瑕疵時(shí),

后履行義務(wù)一方為保護(hù)自己的利益或保證自己履行合同的條件而終止

履行合同義務(wù)的權(quán)利。不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中，負(fù)有先履行義務(wù)

的一方當(dāng)事人在合同生效后自己一方履行義務(wù)完畢前，發(fā)現(xiàn)后履行的

一方有喪失履行合同的能力時(shí)，有中止履行的權(quán)利。不安抗辯灰的設(shè)

立在于預(yù)防因情況變化致使一方遭受損失，公平地平衡了雙方當(dāng)事人

的利益。

法律為防止抗辯權(quán)濫用，針對(duì)不同的抗辯權(quán)規(guī)定了不同的行使條

件，例如，不安抗辯權(quán)必須對(duì)方具有法定情況時(shí)才能夠終止履行，這

些情況包括：①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避

債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他

情形。

若企業(yè)不當(dāng)行使抗辯權(quán)，則可能因行為不當(dāng)而構(gòu)成違約行為，給

自身造成法律風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)在他人行使抗辯權(quán)時(shí)，也需要準(zhǔn)確衡量其抗

辯權(quán)是否符合法定條件、程序，以有效維護(hù)自身權(quán)益。在對(duì)方按照規(guī)

定要求行使不安抗辯權(quán)時(shí)，若企業(yè)希望繼續(xù)履行合同，也可以通過向

對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保要求恢復(fù)履行。

2、債權(quán)保全措施及法律風(fēng)險(xiǎn)

債權(quán)保全措施是指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的

債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利,

或者請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。具體體現(xiàn)

在代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使上。代位權(quán)是為了保全債權(quán)人的債權(quán)而設(shè)置

的一項(xiàng)制度，是指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)當(dāng)行使卻不行使其對(duì)第三人（次債務(wù)人）

享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債灰，可

以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。代位權(quán)的行使主要是為了防止

債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，或稱為保持債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。撤銷權(quán)是指當(dāng)債

務(wù)人放棄對(duì)第三人的債權(quán)，實(shí)施無償或低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)的行為而有害于

債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以依法請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人實(shí)施的行為。

但撤銷權(quán)的行使必須依據(jù)一定的訴訟程序進(jìn)行。撤銷權(quán)的行使是為了

恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，從而使債權(quán)人的債權(quán)得到保證。

債權(quán)保全措施是債權(quán)人維護(hù)自身權(quán)益的有效策略，企業(yè)在自身權(quán)

益受到侵害時(shí)，若沒有及時(shí)采用相應(yīng)的保全措施，同樣將給自己帶來

法律風(fēng)險(xiǎn)。如保全措施的采納必須通過人民法院，若企業(yè)自行向第三

人主張債務(wù)人的債權(quán)，則因?yàn)檫`反法定要求而無法達(dá)到保全措施的效

果。另外法律規(guī)定了撤銷權(quán)行使的期限，超過法定期限則將喪失撤銷

權(quán)，將給企業(yè)造成嚴(yán)重的損害。

實(shí)踐中，不少企業(yè)不懂得運(yùn)用債權(quán)保全措施維護(hù)自身權(quán)益，這樣

的法律風(fēng)險(xiǎn)較債權(quán)保全措施運(yùn)用不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)更為嚴(yán)重。甚至有些

企業(yè)明知債務(wù)人有惡意逃避債務(wù)的情況，但并不了解自身享有代位權(quán)

或撤銷權(quán)，這種法律風(fēng)險(xiǎn)一旦識(shí)別較容易更正。

（二）己方違約的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)

社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)總是瞬息萬變，合同簽訂后，企業(yè)可能由于有更好

的交易條件或特殊的經(jīng)營(yíng)惡化，導(dǎo)致不愿繼續(xù)履行合同。應(yīng)該說己方

違約本身已經(jīng)構(gòu)成企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，其救濟(jì)措施本身就是對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的

消除，這種消除必須有效且不能給企業(yè)帶來新的法律風(fēng)險(xiǎn)。但畢竟這

種救濟(jì)是被動(dòng)的，原則上公司還是應(yīng)當(dāng)盡量履行簽訂的合同。

當(dāng)有第三方介入的合同，某些義務(wù)的履行不僅依賴當(dāng)事人，同時(shí)

也依賴第三方正常履行合同。違約責(zé)任不以當(dāng)事人具有過錯(cuò)為要件，

因此第三方造成的違約同樣應(yīng)當(dāng)視為己方違約。

1、為對(duì)方提供違約證據(jù)的法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)主動(dòng)違約時(shí)，通常都會(huì)尋找一些合埋的埋由，說明按照原合

同繼續(xù)履行的困難，以期望與對(duì)方協(xié)議解除合同。若企業(yè)采用書面形

式要求與對(duì)方協(xié)商解除，一旦協(xié)商不成，則對(duì)方將利用函件作為證明

企業(yè)違約的證據(jù)。這種行為直接造成企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。而且即使企業(yè)

事后期望繼續(xù)履行合同，對(duì)方仍然可能根據(jù)企業(yè)提供的書面證據(jù)拒絕

履行合同，認(rèn)定企業(yè)已經(jīng)構(gòu)成根本違約，對(duì)方根據(jù)法定要求解除合同,

同時(shí)追究企業(yè)的違約責(zé)任。

2、不當(dāng)成就解除條件的法律風(fēng)險(xiǎn)

一些合同當(dāng)事人會(huì)事先約定可解除合同的情況，在己方違約時(shí)，

企業(yè)為利用有關(guān)的約定，故意成就解除條件，然后向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合

同的通知。根據(jù)《合同法》第四十五條第二款規(guī)定：”當(dāng)事人為自己

的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l

件成就的，視為條件不成就?！?/p>

因此企業(yè)采用這樣的方式解決己方違約同樣面臨法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦

認(rèn)定“視為條件不成就”，企業(yè)解除合同的通知仍然屬于違約行為。

該法律風(fēng)險(xiǎn)屬于階段性法律風(fēng)險(xiǎn)，一般情況下雙方就解除合同的后續(xù)

事項(xiàng)處理完畢，則該法律風(fēng)險(xiǎn)消失。但若對(duì)方認(rèn)為企業(yè)行為不當(dāng)，糾

紛發(fā)生概率極大。因此該法律風(fēng)險(xiǎn)屬于持續(xù)時(shí)間短的高風(fēng)險(xiǎn)。

3、違約責(zé)任約定不對(duì)稱的法律風(fēng)險(xiǎn)

在履行活動(dòng)涉及第三方的合同中，企業(yè)與第三方之間合同約定的

違約責(zé)任小于企業(yè)與對(duì)方訂立的合同，則一旦因第三方行為導(dǎo)致企業(yè)

違約行為，企業(yè)將承擔(dān)兩份合同之間需要承擔(dān)責(zé)任的差額。如在運(yùn)輸

合同中約定運(yùn)送貨物應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)的日期，若遲延按照原合同的責(zé)任大小

承擔(dān)賠償義務(wù)。這種運(yùn)約責(zé)任約定不對(duì)稱的法律風(fēng)險(xiǎn)，在法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)

估活動(dòng)中，通過對(duì)相關(guān)的兩份合同對(duì)比，才能夠發(fā)現(xiàn)。

（三）不可抗力的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)

在法律上，確立不可抗力制度的意義在于：一方面有利于保護(hù)無

過錯(cuò)當(dāng)事人的利益，維護(hù)過錯(cuò)原則作為民事責(zé)任制度中基本歸責(zé)原則

的實(shí)現(xiàn)，體現(xiàn)民法的意思自治理念；另一方面，可以促使人們?cè)趶氖?/p>

交易時(shí)，充分預(yù)測(cè)未來可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，并在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后合理地解決

風(fēng)險(xiǎn)損失的分擔(dān)問題，從而達(dá)到合理規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、鼓勵(lì)交易的目的。

一旦出現(xiàn)了不可抗力事件，按照法律規(guī)定或合同約定，當(dāng)事人應(yīng)

當(dāng)履行通知義務(wù)、預(yù)防損失擴(kuò)大等一系列附隨義務(wù)，否則可能導(dǎo)致不

可抗力不被認(rèn)可。目前法律對(duì)違約的認(rèn)定不考慮當(dāng)事人主觀是否具有

過錯(cuò)，只要客觀事實(shí)構(gòu)成違約，當(dāng)事人不能證明具有免責(zé)事由，就應(yīng)

當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

1、通知義務(wù)及法律風(fēng)險(xiǎn)

《合同法》第一百一十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能

履行合同的，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失?！庇?/p>

于不可抗力通常會(huì)給雙方造成一定損害，而“及時(shí)”作為抽象語(yǔ)言，

若雙方未在合同中明確為具體的期限，則該法律風(fēng)險(xiǎn)容易引發(fā)雙方發(fā)

生訴訟。

不可抗力通知義務(wù)履行的證據(jù)固然非常重要，但若在履行通知義

務(wù)時(shí)方式不當(dāng)，同樣構(gòu)成企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。不少企業(yè)因?yàn)榍闆r緊急，

采用電話或傳真方式履行通知義務(wù)，這些方式很難形成有效證據(jù)證明

通知義務(wù)的履行，企業(yè)在履行這些義務(wù)之后仍應(yīng)當(dāng)以函件形式補(bǔ)充通

知，否則因此產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)予以評(píng)估。

判斷不可抗力事件發(fā)生與否并不是簡(jiǎn)單的活動(dòng)，企業(yè)懷疑不可抗

力事件發(fā)生，而又不能得到確切的信息，此時(shí)若不予通知可能等到信

息明確時(shí)就喪失了最好的減少損失的時(shí)機(jī)；但是貿(mào)然通知又可能因沒

有不可抗力事件發(fā)生而給企業(yè)造成違約法律風(fēng)險(xiǎn)。因此雙方合同中對(duì)

此是否約定在懷疑不可抗力將要發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生時(shí)，采用提示性信息

方式通知對(duì)方，至關(guān)重要。

2、減損措施及法律風(fēng)險(xiǎn)

按照法律規(guī)定，不可抗力導(dǎo)致的損失由當(dāng)事人自行承擔(dān)，因此當(dāng)

事人應(yīng)當(dāng)采用必要的減損措施。然而，在合同中一方損失的降低，并

不一定是該當(dāng)事人自己可以做到的，可能需要對(duì)方協(xié)助，甚至需要主

要依靠對(duì)方。這個(gè)時(shí)候就面臨著費(fèi)用的承擔(dān)和減損獲利之間的矛盾，

當(dāng)事人不愿意承擔(dān)費(fèi)用為他方減少損失。這就需要雙方另外進(jìn)行約定,

以實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化。

這種約定在多數(shù)合同中都沒有引起當(dāng)事人的注意，由于缺乏事先

原則性的確定，不可抗力事件發(fā)生后雙方彳支難及時(shí)達(dá)成一致意見。大

量的減損措施就只能是自己行為可以避免的一點(diǎn)效果。

在長(zhǎng)期合同或復(fù)雜交易中，不可抗力條款缺乏減損措施采納的相

關(guān)約定，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)衡量。若合同中約定了減損措施費(fèi)

用承擔(dān)、措施采納機(jī)制等事項(xiàng)，不僅可以降低不可抗力條款本身約定

不足的法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)將為企業(yè)未來可能遇到的不可抗力情況減少損

失。

（四）合同解除的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)

合同解除是指已經(jīng)依法成立而且生效的合同，在一定條件下通過

當(dāng)事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者潮及地消滅合同關(guān)

系的行為。合同解除有兩種情況，一是協(xié)議解除，一是法定解除。

1、長(zhǎng)效合同缺乏解除條件約定

一些履行期限很長(zhǎng)的合同，在合同履行期內(nèi)則可能發(fā)生各種不同

情況，一些情況將使合同日立基礎(chǔ)改變。我國(guó)《合同法》并沒有規(guī)定

“情事變更原則”，因此在出現(xiàn)相應(yīng)事件時(shí)，缺乏法定的變更或解除

合同的規(guī)定，則必然損害當(dāng)事人利益。因此，長(zhǎng)效合同缺乏解除條件

的約定，應(yīng)當(dāng)作為法律風(fēng)險(xiǎn)予以重視。

（合同法）第四十五條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以

約定附條件。附生效條件的合同，自條件戌就時(shí)生效，附解除條件的

合同，自條件成熟時(shí)失效?！薄逗贤ā返诰攀龡l第二款規(guī)定：

“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解

除權(quán)人可以解除合同。”根據(jù)有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人在長(zhǎng)效合同中應(yīng)當(dāng)將

一些合同訂立的基礎(chǔ)因素改變約定為合同解除條件，如當(dāng)事人一方資

產(chǎn)狀況嚴(yán)重惡化、一方企業(yè)性質(zhì)發(fā)生重大變化等。

2、合同解除通知義務(wù)履行不當(dāng)

在合同當(dāng)事人約定一方解除合同的條件或者根據(jù)法定解除條件解

除合同時(shí)，解除與否仍然是當(dāng)事人的權(quán)利，行使解除權(quán)必須通知對(duì)方。

這種通知自達(dá)到對(duì)方當(dāng)事人時(shí)產(chǎn)生解除合同的效力。但當(dāng)事人通知義

務(wù)履行不當(dāng)同樣會(huì)產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。

采用書面通知方式是一種有效的證據(jù)固定手段，若企業(yè)通過口頭

通知解除合同，則可能出現(xiàn)對(duì)方不予理會(huì)，繼續(xù)要求履行合同，同時(shí)

企業(yè)沒有及時(shí)行使解除權(quán)，對(duì)方為履行合同的支出則可能要求企業(yè)賠

償。這種法律風(fēng)險(xiǎn)仍然屬于法律監(jiān)管的法律風(fēng)險(xiǎn)。為避免法律風(fēng)險(xiǎn)，

應(yīng)當(dāng)采用書面形式通知，并盡量取得對(duì)方的簽收。

3、合同解除后續(xù)事項(xiàng)約定不明

合同解除并不像有些企業(yè)經(jīng)營(yíng)者想像的那樣，合同已經(jīng)解除就萬

事大吉了。通常合同解除后還有很多善后事項(xiàng)需要約定明確，立協(xié)議

解除時(shí)，由于解除的情況千差萬別，所以就更需要特別注意。完全未

法入履行的合同較為簡(jiǎn)單，若已經(jīng)作出了準(zhǔn)備活動(dòng)或者合同已經(jīng)部分

履行時(shí)，雙方關(guān)于合同之前履行情況的處置就必須與解除合同一并解

決。若解除條件或解除權(quán)為事先約定，則此時(shí)應(yīng)當(dāng)積極對(duì)后續(xù)事項(xiàng)進(jìn)

行協(xié)商，達(dá)成解決方案。如果是事后協(xié)商解除合同，必須將有關(guān)條件

談妥后才簽署解除合同協(xié)議，此時(shí)合同一定不能有待定條款出現(xiàn)。否

貝I產(chǎn)生的各種不規(guī)范都屬于企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)踐中，合同解除后因一些后續(xù)事項(xiàng)約定不明產(chǎn)生的糾紛占有一

定比例，該法律風(fēng)險(xiǎn)并非個(gè)別現(xiàn)象。

三、合同簽訂前隱藏的法律風(fēng)險(xiǎn)

這類法律風(fēng)險(xiǎn)往往表現(xiàn)為合同對(duì)方的主體資格和履約能力方面。

因?yàn)楹贤炗喦皼]有對(duì)合同對(duì)方作必要的調(diào)查和了解，與主體資格有

瑕疵的當(dāng)事人或代理人簽署合同，最后導(dǎo)致合同無效或合同效力待定。

合同主體即民事主體，是指在民事法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利

和承擔(dān)民事義務(wù)的人。交易主體包括自然人、法人和其他組織。合同

主體與簽約主體是兩個(gè)不同的概念，合同主體是實(shí)際承擔(dān)合同灰利義

務(wù)的民事主體；而簽約主體是實(shí)際簽署合同的人，可能是代理人或者

代表人?，F(xiàn)實(shí)的交易中，經(jīng)常不是當(dāng)事人出面，代理人和代表人實(shí)際

從事著洽談和簽訂合同的責(zé)任。

1、代理人及法律風(fēng)險(xiǎn)

在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的今天，大量的合同簽訂是由代理人完成的。代理的

意義主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：代理擴(kuò)大了民事主體的活動(dòng)范圍；代理可

以補(bǔ)充某些民事主體資格上的不足。根據(jù)法律規(guī)定，代理人在代理權(quán)

限內(nèi)，以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，由被代理人直接承受其法律

后果。代理人從事交易活動(dòng)常見的法律風(fēng)險(xiǎn)有以下幾點(diǎn)。

(1)無權(quán)代理的法律風(fēng)險(xiǎn)。經(jīng)濟(jì)交往最常見的代理權(quán)限產(chǎn)生是基

于被代理人的授權(quán)，當(dāng)代理人沒有經(jīng)過授權(quán)，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)不

能要求被代理人承擔(dān)責(zé)任，而代理人往往沒有能力承擔(dān)責(zé)任，給企業(yè)

造成的損害非常嚴(yán)重。

(2)超越權(quán)限代理的法律風(fēng)險(xiǎn)。不少企業(yè)在交易時(shí)比較注意對(duì)方

代理授權(quán)書的審查，而這種審查往往停留在是否具有授權(quán)以及授權(quán)的

真實(shí)性，但對(duì)授權(quán)的具體內(nèi)容核實(shí)較為馬虎。超越權(quán)限代理，同樣使

企業(yè)面臨合同效力不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(3)代理人的法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)擔(dān)任他人的代理人時(shí)，若授權(quán)內(nèi)容

較為含混，企業(yè)對(duì)外活動(dòng)是否在代理權(quán)限范圍內(nèi)存在爭(zhēng)議，一旦代理

活動(dòng)未能正常進(jìn)行，則被代理人可能要求企業(yè)承擔(dān)超越代理權(quán)限造成

的損害責(zé)任。

2、代表人及法律風(fēng)險(xiǎn)

不少企業(yè)經(jīng)營(yíng)者持有“誰(shuí)簽合同，誰(shuí)就是合同當(dāng)事人”的淺顯認(rèn)

識(shí)，在并未弄清實(shí)際的簽約主體與當(dāng)事人之間的關(guān)系情況下，就簽訂

合同，使自己掉入了合同陷阱。

(1)授權(quán)缺陷的法律風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)法律規(guī)定了法定代表人制度，除

此之外企業(yè)其他人員對(duì)外簽訂合同，必須具有授權(quán)委托。若因授權(quán)缺

陷導(dǎo)致合同將來被認(rèn)定無效，給企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)是巨大的。即使

是長(zhǎng)期合作的業(yè)務(wù)員，由于是否離職很難查證，因此企業(yè)仍然應(yīng)當(dāng)堅(jiān)

持對(duì)其授權(quán)情況的審查，在實(shí)踐中因業(yè)務(wù)員離職后仍使用原企業(yè)名稱

對(duì)外訂立合同的糾紛屢見不鮮。

(2)公司章程限制的法律風(fēng)險(xiǎn)。若公司章程對(duì)法定代表人的職權(quán)

范圍進(jìn)行了限定，而公司章程屬于公眾可以獲得并知悉的內(nèi)容，則法

定代表人超越職權(quán)從事交易，相應(yīng)合同的效力將受到質(zhì)疑。這種法律

風(fēng)險(xiǎn)較為隱蔽，企業(yè)需要更加注意。這種法律風(fēng)險(xiǎn)防范成本較高，但

在重大交易活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)予以考慮。

3、交易主體對(duì)合同的影響

(1)限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人原則

上由其法定代理人代其訂立合同，若獨(dú)立訂立合同，須經(jīng)其法定代理

人追認(rèn)，方為有效。追認(rèn)權(quán)制度旨在保護(hù)限制行為能力人及其法定代

理人，但力求平衡，法律賦予相對(duì)人催告權(quán)和撤銷權(quán)，以避免因合同

關(guān)系動(dòng)蕩不定給相對(duì)人造成利益損失。企業(yè)經(jīng)營(yíng)者通常都會(huì)注意到簽

約對(duì)方是否具有完全的民事行為能力，企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)一般也不會(huì)有未

成年人卷入，但在一些特殊情況下，也難免存在這樣的法律風(fēng)險(xiǎn)。如

某企業(yè)在尋找企業(yè)形象代言人時(shí)，決定找某年少的世界冠軍，而該人

獲得冠軍時(shí)剛滿17周歲，本人同意了企業(yè)的邀請(qǐng)，遂簽訂了合同。后

其法定代理人主張?jiān)摵贤瑹o效，導(dǎo)致企業(yè)前期投入拍攝的廣告及其他

宣傳都無法使用，給企業(yè)造成了較大損失。

(2)無權(quán)代理人訂立的合同。無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而

以他人的名義所實(shí)施的代理。無權(quán)代理發(fā)生的原因主要有：行為人自

始就沒有代理權(quán)；行為人所為的代理行為超越代理權(quán)；行為人的代理

權(quán)消滅。無權(quán)代理人訂立的合同，按照法律規(guī)定存在多種法律效力情

況，而不同的法律效力結(jié)果面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)也各不相同。

①表見代埋證明不力的法律風(fēng)險(xiǎn)。若無權(quán)代埋行為構(gòu)成表見代理,

則按照《合同法》第四十九條規(guī)定，代理行為應(yīng)當(dāng)有效，即合同為有

效合同。然而表見代理構(gòu)成需要滿足一系列條件，這些條件都需要企

業(yè)提供證據(jù)證明，若企業(yè)簽訂合同時(shí)僅僅要求查閱了對(duì)方相關(guān)證明材

料，而并沒有與合同一并備案，將面臨證明不力的法律風(fēng)險(xiǎn)。

②效力待定的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)。若無權(quán)代理不構(gòu)成表見代理，根

據(jù)《合同法》規(guī)定，在被代理人追認(rèn)之前，合同效力待定。這種效力

待定的不確定狀態(tài)，使企業(yè)面臨著準(zhǔn)備履行合同還是做好補(bǔ)救措施的

兩難境地。其性質(zhì)屬于不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)踐中，企業(yè)在簽約時(shí)沒有審查出代理權(quán)限問題，很難在合同簽

仁后識(shí)別無權(quán)代理人訂立合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，通常要等到實(shí)際引發(fā)法律

危機(jī)，企業(yè)才認(rèn)識(shí)到法律風(fēng)險(xiǎn)的存在。

（3）無權(quán)處分人訂立的合同。無權(quán)處分人與相對(duì)人簽訂的合同，

并不是合同無效的當(dāng)然理由，故《合同法》第五十一條規(guī)定：“無處

分權(quán)的人處分他人的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同

后取得處分權(quán)的，該合同有效?！备鶕?jù)法律規(guī)定的含義，若無雙處分

人訂立的合同事后權(quán)利人不追認(rèn)，且行為人未取得處分權(quán)時(shí)，合同無

效。但合同無效并不能對(duì)抗善意第三人，第三人可以根據(jù)善意取得制

度獲得相關(guān)權(quán)利。

在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)交往中，無權(quán)處分人并不像想像的那么容易識(shí)別。

如某集團(tuán)名下有若干緊密關(guān)聯(lián)的公司，在外部看來其資產(chǎn)都?xì)w屬該整

體，若與其中A公司簽訂合同，但標(biāo)的物屬于集團(tuán)的B公司，立法律

上而言就屬于無權(quán)處分人簽訂的合同，合同相對(duì)人將面臨合同無效的

法律風(fēng)險(xiǎn)。若該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)屬于行政機(jī)關(guān)登記的不動(dòng)產(chǎn)、專利等，合同相

對(duì)人則無法說明自己在簽訂時(shí)屬于善意，相關(guān)損失只能自行承擔(dān)了。

4、合同主體欺詐的法律風(fēng)險(xiǎn)

在商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中，一些經(jīng)濟(jì)主體會(huì)利用法律既定規(guī)則實(shí)現(xiàn)不法目的。

故意設(shè)置法律陷阱引誘其他經(jīng)濟(jì)主體上當(dāng)，這種有預(yù)謀的法律風(fēng)險(xiǎn)較

之前面的不當(dāng)簽約造成的損害更大。尤其在國(guó)際貿(mào)易中，利用合同主

體進(jìn)行的欺詐形式多樣，是經(jīng)常遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)類型。

(1)有限責(zé)任的惡意利用及法律風(fēng)險(xiǎn)。有限責(zé)任公司的主要特點(diǎn)

是公司以全部注冊(cè)資本為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，股東以出資額為限對(duì)公司

債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。蓄意欺詐者以很低的資本注冊(cè)有限責(zé)任公司，取

得當(dāng)事人資格，簽訂大宗合同，欺詐另一方合同當(dāng)事人，給其造成巨

大經(jīng)濟(jì)損失。在出現(xiàn)較大的賠償責(zé)任或者損害時(shí)，則申請(qǐng)公司破產(chǎn)清

算。這種有限責(zé)任的惡意使用在國(guó)際貿(mào)易中經(jīng)常遇到。

不當(dāng)利用有限責(zé)任的事情不僅僅存在于一些不法商人中，一些較

大的公司為避免國(guó)際貿(mào)易所帶來的巨大法律風(fēng)險(xiǎn)，也常常利用這種方

法來降低風(fēng)險(xiǎn)。通過成立若干個(gè)注冊(cè)資本低的子公司，再以子公司對(duì)

外簽訂貿(mào)易合同，若合同正常履行，則公司會(huì)以母公司的財(cái)力和人力

確保合同正常履行；但是若合同出現(xiàn)較大法律風(fēng)險(xiǎn)，則犧牲掉子公司

以避免母公司卷入訴訟。

2005年底修訂的《公司法》第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫

用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)

人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！痹诖酥?，我國(guó)法律沒

有關(guān)于濫用公司有限責(zé)任的相關(guān)規(guī)定。法律雖然有了原則性規(guī)定，但

企業(yè)遇到對(duì)方惡意利用有限責(zé)任，同樣面臨著法院最終認(rèn)定的不確定

性法律風(fēng)險(xiǎn)。在我國(guó)信用體系尚未建立之前，企業(yè)只能依靠自身衡量

交易對(duì)方的信用程度。

（2）虛構(gòu)合同主體及法律風(fēng)險(xiǎn)。合同主體是合同權(quán)利義務(wù)的最終

承擔(dān)者，若與法律意義上并不存在的交易對(duì)方簽訂合同，則企業(yè)無法

確定到底誰(shuí)該承擔(dān)合同的權(quán)利義務(wù)，因此，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)非常

巨大。

①利用注冊(cè)要求差異虛擬合同主體。在普通的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，虛構(gòu)

合同主體是較容易發(fā)現(xiàn)的，但是由于各國(guó)、各地區(qū)的公司注冊(cè)有不同

的規(guī)定，在國(guó)際貿(mào)易中由于這種注冊(cè)的差異性導(dǎo)致的虛擬合同主體有

時(shí)不易被發(fā)現(xiàn)。如國(guó)際貿(mào)易中，經(jīng)常會(huì)遇到合同當(dāng)事人一方為沒有注

冊(cè)資本的貿(mào)易行、商行，只有營(yíng)業(yè)證明，不能提供法人資格、注冊(cè)資

本及法人地址的證明或公證書，這類人往往被稱為“皮包商”，其不

能從事直接的貨物買賣，與這類商人交易風(fēng)險(xiǎn)也很大。

②利用掛靠等方式虛擬合同主體。通過掛靠、借用名義等方式簽

廣合同的情況在實(shí)踐中時(shí)有發(fā)生，這種情況下實(shí)際履行合同的主體與

名義上的合同主體并不符合，同樣屬于虛擬合同主體。由于實(shí)際履行

合同的主體缺乏相應(yīng)資格或經(jīng)濟(jì)實(shí)力較弱，更易發(fā)生履行合同困難的

情況。按照法律規(guī)定，盡管企業(yè)可以在發(fā)生糾紛時(shí)追究被掛靠方的責(zé)

任，但解決該法律糾紛付出的代價(jià)對(duì)企業(yè)而言已經(jīng)構(gòu)成嚴(yán)重的法律風(fēng)

險(xiǎn)。

5、主體變更的不當(dāng)利用及法律風(fēng)險(xiǎn)

合同都是通過簽訂合同的雙方當(dāng)事人實(shí)施所規(guī)定的行為來履行的,

稱之為親自履行原則，簽訂合同的雙方當(dāng)事人就是合同履行主體。但

是，由于商業(yè)活動(dòng)變動(dòng)的頻繁，履行合同的主體變更是常見的。若交

易對(duì)方惡意利用主體變更，將給企業(yè)帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。

（1）合同轉(zhuǎn)讓的主體變更法律風(fēng)險(xiǎn)。如合同當(dāng)事人一方聲稱自己

無法履約，向?qū)Ψ浇ㄗh由第三方代替自己履約，從而導(dǎo)致將合同義務(wù)

交由一個(gè)履約能力較差的當(dāng)事人履行，將產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。

（2）公司分立或合并的主體變更法律風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)公司分立或合并時(shí),

主體必然發(fā)生變更。《公司法》第一百七十七條規(guī)定：”公司分立前

的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債務(wù)人

就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)定另有約定的除外。”在交易對(duì)方發(fā)生分立

時(shí)，通常情況都會(huì)確定分立后的一個(gè)公司負(fù)責(zé)履行特定合同，這種時(shí)

候?qū)Ψ揭笃髽I(yè)簽訂特定的確認(rèn)書，將直接導(dǎo)致實(shí)際承擔(dān)責(zé)任的當(dāng)事

人變化。

6、主體不適格及法律風(fēng)險(xiǎn)

法律對(duì)一些商業(yè)活動(dòng)主體有特殊要求，在從事這樣的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí),

若主體不適格則可能導(dǎo)致合同無效，或不能產(chǎn)生預(yù)想的法律效果。一

些商人利用這種規(guī)則，故意制造主體不適格情況進(jìn)行欺騙，給當(dāng)事人

造成法律風(fēng)險(xiǎn)。

無權(quán)代理、公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)、無行為能力人等缺乏民事

主體資格的組織或個(gè)人對(duì)外簽訂合同也屬于主體不適格的情況，但這

些情況較容易識(shí)別，在此不再作詳細(xì)討論。當(dāng)主體符合普通的民事主

體資格，僅僅在特定交易中屬于不適格主體時(shí)，帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)就更

具有隱蔽性，普通經(jīng)營(yíng)者難以準(zhǔn)確識(shí)別。

(1)無權(quán)處分人。當(dāng)交易主體無權(quán)處分合同標(biāo)的，將影響合同效

力。這種情況并非只存在買賣合同，如技術(shù)秘密許可合同，許可方并

非技術(shù)秘密的合法擁有人，甚至是許可方侵權(quán)獲得的技術(shù)秘密，帶來

的法律風(fēng)險(xiǎn)危害不容忽視。一些市場(chǎng)主體利用無權(quán)處分，將自己能夠

控制的合同標(biāo)的以非權(quán)利人名義簽訂合同予以處置，一旦感覺交易對(duì)

自己不利，就主張合同無效，阻止交易進(jìn)行。而根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)

只能追究其締約過失責(zé)任，產(chǎn)生的損害十分嚴(yán)重。

(2)不具有法定的資格。法律規(guī)定一些商業(yè)活動(dòng)只能由具有特定

資格的民事主體才能進(jìn)行，而普通民事主體從事這些活動(dòng)將導(dǎo)致主體

不適格。這類關(guān)于法定資格的規(guī)定，常見于一些部門法規(guī)，建筑、醫(yī)

藥等技術(shù)要求較高的行業(yè)。若因不符合法定資格將導(dǎo)致合同無效，企

業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)損害通常難以預(yù)計(jì)。

(3)違反法律禁止性規(guī)定。法律禁止一些主體從事特定交易活動(dòng),

若對(duì)方惡意利用這種禁止性規(guī)定導(dǎo)致合同無效，企業(yè)同樣面臨法律風(fēng)

險(xiǎn)。如眾所周知在經(jīng)濟(jì)交往中為提高自己履約能力的可信度，常常采

用提供擔(dān)保的方式，《擔(dān)保法》第八條、第九條明確規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)、

學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人，以

這樣的主體提供擔(dān)保實(shí)質(zhì)上并沒有任何擔(dān)保效果。

(4)合同義務(wù)部分為第三人才能履行。這種主體不適格情形更為

隱蔽，合同主體并非不符合合同所有內(nèi)容，而是合同部分內(nèi)容必須特

定第三人才能完成，這樣會(huì)導(dǎo)致部分合同內(nèi)容無效或效力待定。這種

情況需要認(rèn)真理解合同內(nèi)容才能夠準(zhǔn)確識(shí)別。常出現(xiàn)在與集團(tuán)公司合

作，為交易方便將若干個(gè)公司共同履行的義務(wù)納入到一個(gè)合同中約定。

四、企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險(xiǎn)

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中的企業(yè)具有多樣化的組織形式，而最基本的3種

企業(yè)組織形式是獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)。所謂企業(yè)法律形

態(tài)，就是企業(yè)法或者商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。在我國(guó)現(xiàn)行

的法律體系里，《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《中華人民共

和國(guó)合伙企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《合伙企業(yè)法》）和《中華人民共和國(guó)

公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）對(duì)我國(guó)企業(yè)的法律形態(tài)作出了規(guī)定。

透過法律對(duì)各種企業(yè)的不同規(guī)定，人們能夠感覺到，每一種企業(yè)法律

形態(tài)都有其對(duì)投資者有利和有弊的方面，沒有絕對(duì)有利的企業(yè)法律形

態(tài)，也沒有絕對(duì)不利的企業(yè)法律形態(tài)。投資者只有在充分了解企業(yè)法

律形態(tài)的利弊之后，才能根據(jù)自身需要認(rèn)真選擇一種恰當(dāng)?shù)钠髽I(yè)形態(tài)。

一旦選定企業(yè)形態(tài)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)者就應(yīng)當(dāng)正確履行法律規(guī)定的該企業(yè)形

態(tài)應(yīng)履行的義務(wù)。然而不少投資者隨意選擇企業(yè)法律形態(tài)，并不適合

自身經(jīng)營(yíng)需要，因而產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)必然損害投資者利益。

（一）盲目選擇公司形態(tài)的法律風(fēng)險(xiǎn)

公司股東承擔(dān)有限責(zé)任，這對(duì)于多數(shù)投資者無疑具有誘惑力，實(shí)

際中在不了解公司的其他弊端情況下，盲目設(shè)立公司的投資者大量存

在。除了公司制企業(yè)雙重納稅的稅負(fù)弊端以外，公司的資金要求、成

立和解散手續(xù)復(fù)雜等都會(huì)給不適當(dāng)?shù)耐顿Y者帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。

(1)資金不足的法律風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)際操作中常常遇到剛剛起步的投

資者缺乏成立公司所要求的資金，而其擬經(jīng)營(yíng)的項(xiàng)目并不需要太多資

金，于是進(jìn)行虛假注資，公司成立后抽逃資金的情況。公司出資不到

位，虛假出資或出資后又抽逃注冊(cè)資金，則公司股東對(duì)公司債務(wù)亦應(yīng)

承擔(dān)責(zé)任。如果出資不足法定最低出資額的，股東的有限責(zé)任同樣無

法實(shí)現(xiàn)。

(2)特定項(xiàng)目周期與公司存續(xù)矛盾的法律風(fēng)險(xiǎn)。一些投資者僅僅

是為了特定的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目成立公司，項(xiàng)目完戌后公司則需要解散。按照

《公司法》規(guī)定，公司解散后應(yīng)當(dāng)依法清算，并辦理注銷手續(xù)，否則

公司將會(huì)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，在遇有訴訟的情況下，還會(huì)被強(qiáng)制承擔(dān)清

算責(zé)任。不僅手續(xù)麻煩，成本也較高。相比而言，合伙企業(yè)清算則容

易得多。

(3)缺乏法定人數(shù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司和股

份有限公司的出資人法定人數(shù)均做出了規(guī)定。但實(shí)際中，為了成立公

司，投資者虛擬出資人達(dá)到法定人數(shù)的現(xiàn)象較多，這給公司帶來的法

律后果可能極其嚴(yán)重。《公司法》雖然已經(jīng)允許設(shè)立一人公司，但在

注冊(cè)資金方面要求比普通有限責(zé)任公司更高，為了滿足較低的設(shè)立要

求，仍有投資者刻意設(shè)立普通有限責(zé)任公司。

（二）合伙企業(yè)合伙人選擇的法律風(fēng)險(xiǎn)

合伙企業(yè)的合伙人往往具有較好的私交，從企業(yè)發(fā)展需要角度考

慮不足。一些人甚至認(rèn)為自己辦企業(yè)賺錢，應(yīng)該讓自己的親朋好友都

沾光，將與自己關(guān)系密切的親朋好友都列為合伙人。一旦企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)

營(yíng)問題，所有合伙人都將承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。

（三）盲目建立股份公司的法律風(fēng)險(xiǎn)

不少企業(yè)經(jīng)營(yíng)者存在一個(gè)誤區(qū)，認(rèn)為股份公司是最高的企業(yè)形態(tài),

則企業(yè)的最終發(fā)展必然要走股份化、上市的道路，于是在企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀

況良好時(shí)盲目改制并上市。上市公司由于它的股東更加多元化、融資

渠道更加多樣化，擴(kuò)張能力更強(qiáng)，導(dǎo)致了政府部門對(duì)其的監(jiān)管更加嚴(yán)

格、資本市場(chǎng)對(duì)公司治理的要求更高、信息要更加透明和被社會(huì)各界

關(guān)注和監(jiān)督的程度更高，因而在這樣的情況下，上市公司相比于非上

市公司，除面臨與其相同的戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)

險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)（含合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)）、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)

等以外，作為“公眾公司”還面臨著其特有的風(fēng)險(xiǎn)，如信息披露風(fēng)險(xiǎn)、

公司治理風(fēng)險(xiǎn)（含董事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)）、關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)、證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、

退市風(fēng)險(xiǎn)等多種風(fēng)險(xiǎn)，因此法律風(fēng)險(xiǎn)程度明顯加大。

五、企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)設(shè)立過程中，除注冊(cè)企業(yè)需要提交的各種證明性法律文件以

外，還需在出資人之間簽訂確定規(guī)范企業(yè)運(yùn)作的協(xié)議、章程等法律文

件。這些法律文件較之法律規(guī)定更為符合企業(yè)的實(shí)際需要，更詳細(xì)地

對(duì)各方權(quán)利義務(wù)作出了約定。但在訂立協(xié)議章程的時(shí)候，可能會(huì)產(chǎn)生

一些法律風(fēng)險(xiǎn)，下面對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行說明。

(一)合伙協(xié)議及法律風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于合伙企業(yè)，各合伙人之間權(quán)利義務(wù)的劃分依賴于各方簽訂的

合伙協(xié)議。因此，合伙協(xié)議對(duì)合伙企業(yè)而言，具有設(shè)立協(xié)議和章程的

雙重作用。合伙協(xié)議的特殊作用，要求在合伙協(xié)議中不僅要體現(xiàn)合伙

企業(yè)設(shè)立活動(dòng)的權(quán)利義務(wù)分配，而且對(duì)于合伙企業(yè)成立后的經(jīng)營(yíng)管理,

以及合伙人對(duì)企業(yè)重大事項(xiàng)的決策形成程序、權(quán)限、表決方式等都需

要作出安排。

1、合伙協(xié)議條款設(shè)置與法律風(fēng)險(xiǎn)

合伙協(xié)議內(nèi)容豐富，需要注意的法律問題較多。協(xié)議制定的不夠

周詳，必然為合伙企業(yè)將來的運(yùn)作留下法律風(fēng)險(xiǎn)。

(1)合伙財(cái)產(chǎn)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。合伙出資形式多樣，各種出資形

式所產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)利并不相同，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)就不同的出資有不同的

約定。首先是合伙財(cái)產(chǎn)歸屬的約定。通常提出合伙財(cái)產(chǎn)時(shí)，多數(shù)人簡(jiǎn)

單地認(rèn)為屬于合伙人共有，但實(shí)際情況要復(fù)雜得多。對(duì)于以現(xiàn)金或財(cái)

產(chǎn)的所有權(quán)出資的財(cái)產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為共有財(cái)產(chǎn)；對(duì)于合伙人以房屋使用權(quán)、

土地使用權(quán)出資的，在合伙經(jīng)營(yíng)期間，由全體合伙人共同享有使用權(quán),

但合伙人不享有所有權(quán)；對(duì)于合伙人以勞務(wù)、技能等非財(cái)產(chǎn)權(quán)出資的,

勞務(wù)、技能雖然可以進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，但因其具有行為性的特征，不能

成為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。當(dāng)合伙人以商標(biāo)、專利權(quán)等無形資產(chǎn)出資時(shí)，

既可能以所有權(quán)出資，也可能以使用權(quán)出資，這就需要合伙人在協(xié)議

中進(jìn)一步明確約定。約定不明就存在發(fā)生爭(zhēng)議的法律風(fēng)險(xiǎn)。其次，需

要辦理登記的財(cái)產(chǎn)，在合伙協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定辦理登記手續(xù)的義務(wù)

承擔(dān)者、辦理時(shí)間及辦理費(fèi)用等。包括所有權(quán)和他物權(quán)登記。一些權(quán)

利設(shè)定雖然不需要進(jìn)行審批，但需要將相關(guān)的合同到有關(guān)部門備案，

如商標(biāo)使用權(quán)、專利許可使用等。合伙人以這些財(cái)產(chǎn)出資，就需要約

定另行簽訂其他合同的時(shí)間、條件等，以及合同備案事項(xiàng)的相關(guān)問題。

對(duì)這些事項(xiàng)約定的缺失和不足，都將增加企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。再次，針對(duì)

財(cái)產(chǎn)瑕疵約定相應(yīng)的處理方式，有助于減少不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)，如物

品出資若存在嚴(yán)重瑕疵的補(bǔ)充出資責(zé)任等。當(dāng)然一些法律禁止轉(zhuǎn)讓的

財(cái)產(chǎn)作為出資時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)影響更為深遠(yuǎn)。

(2)合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)?！逗匣锲髽I(yè)法》沒有直接規(guī)定合

伙企業(yè)合伙事務(wù)的決策方式，合伙協(xié)議中若缺少對(duì)合伙事務(wù)決策的安

排，將為合伙企業(yè)今后的發(fā)展埋下隱患，甚至?xí)?dǎo)致重大法律風(fēng)險(xiǎn)。

評(píng)估合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)結(jié)合合伙協(xié)議約定的程度、合伙

企業(yè)出現(xiàn)過的合伙人分歧、合伙企業(yè)發(fā)展趨勢(shì)等進(jìn)行綜合衡量。由于

該風(fēng)險(xiǎn)在轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)前能夠通過補(bǔ)充協(xié)商解決風(fēng)險(xiǎn)，因此評(píng)估重

點(diǎn)可放在法律風(fēng)險(xiǎn)解決的成本上。

(3)合伙內(nèi)部責(zé)任劃分的法律風(fēng)險(xiǎn)。合伙內(nèi)部責(zé)任劃分保障合伙

人對(duì)外承擔(dān)責(zé)任超過自己應(yīng)承擔(dān)部分時(shí)，向其他合伙人進(jìn)行追償?shù)臋?quán)

利。當(dāng)合伙人內(nèi)部責(zé)任劃分不明時(shí)，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，從

而給合伙企業(yè)發(fā)展造成損害。所有的合伙協(xié)議都應(yīng)當(dāng)對(duì)合伙人的內(nèi)部

責(zé)任進(jìn)行約定。一些特殊的合伙企業(yè)，由于合伙人各有分工，對(duì)于特

定領(lǐng)域或者個(gè)別合伙人的過錯(cuò)造成的責(zé)任，就應(yīng)當(dāng)有更為詳盡的劃分。

(4)勞務(wù)出資的法律風(fēng)險(xiǎn)。合伙企業(yè)對(duì)勞務(wù)出資約定不明或約定

不當(dāng)時(shí)，將會(huì)產(chǎn)生勞務(wù)出資的法律風(fēng)險(xiǎn)。常見的有以下幾種：①勞務(wù)

出資價(jià)值確定的法律風(fēng)險(xiǎn)。勞務(wù)的價(jià)值很難進(jìn)行準(zhǔn)確衡量，更多依賴

于合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當(dāng)合伙人只是同意以勞務(wù)出資但并未

明確其價(jià)值時(shí)，不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)因?yàn)檫@種不規(guī)范的行為而產(chǎn)生。

在評(píng)估時(shí)，還需要看合伙企業(yè)是否存在實(shí)際的利潤(rùn)分配比例或損失承

擔(dān)等作為勞務(wù)出資價(jià)值的補(bǔ)充確定。②勞務(wù)出資人承擔(dān)責(zé)任的法律風(fēng)

險(xiǎn)。勞務(wù)出資人以勞務(wù)出資可能是因?yàn)槠浔旧聿痪哂胸?cái)務(wù)出資的能力，

因而在承擔(dān)責(zé)任問題上更應(yīng)當(dāng)明確其是否按照正常合伙人來承擔(dān)責(zé)任。

③勞務(wù)出資人停止提供勞務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。勞務(wù)出資對(duì)合伙企業(yè)的價(jià)值

在于其提供的勞務(wù)，然而一旦確定了其在合伙企業(yè)中所占的出資比例

后，勞務(wù)出資人不再為合伙企業(yè)提供服務(wù)時(shí)，其出資份額不會(huì)自動(dòng)消

失。不能簡(jiǎn)單認(rèn)為勞務(wù)出資人不提供勞務(wù)屬于撤回出資的退伙行為，

畢竟勞務(wù)出資人會(huì)隨著勞務(wù)能力或技能的喪失而不具備繼續(xù)提供勞務(wù)

的必要性。一些合伙企業(yè)會(huì)因此而爭(zhēng)議是否應(yīng)當(dāng)降低其所占出資比例。

發(fā)生此類糾紛的法律風(fēng)險(xiǎn)隨著合伙人技能的減弱或喪失而日趨突出。

④勞務(wù)出資人退伙的法律風(fēng)險(xiǎn)。勞務(wù)出資人并不像其他合伙人對(duì)合伙

企業(yè)有實(shí)際的投入，當(dāng)其退伙時(shí)，合伙企業(yè)實(shí)質(zhì)上已經(jīng)不再享有其提

供的勞務(wù)。各合伙人因勞務(wù)出資人退伙行為常常發(fā)生矛盾，就勞務(wù)出

資者分配合伙財(cái)產(chǎn)的比例和方式很難簡(jiǎn)單理清。應(yīng)該說在事情發(fā)生前,

該法律風(fēng)險(xiǎn)屬于隱性法律風(fēng)險(xiǎn)，不會(huì)引起合伙人的注意；但誘因發(fā)生

時(shí)，直接導(dǎo)致的法律危機(jī)造成的損失難以預(yù)測(cè)。

2、有限合伙的法律風(fēng)險(xiǎn)

有限合伙是當(dāng)事人一方對(duì)另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)出資，不參加實(shí)際

的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而分享營(yíng)業(yè)收益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合

伙形式。有限合伙人通常不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，不得以勞務(wù)出

資，在未經(jīng)授權(quán)的情況下不得以合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易。有限

合伙企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)明顯高于普通合伙企業(yè)，若有限合伙協(xié)議約定不

當(dāng)，其法律風(fēng)險(xiǎn)更難控制。

（二）公司設(shè)立協(xié)議及法律風(fēng)險(xiǎn)

公司設(shè)立協(xié)議是設(shè)立人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各設(shè)立人的權(quán)利和

義務(wù)而簽署的協(xié)議，主要解決設(shè)立人的出資問題，因此也稱為出資協(xié)

議。主要可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)有以下幾點(diǎn)。

（1）缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)當(dāng)說，缺乏書面公司

設(shè)立協(xié)議是一種完全的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)，不僅體現(xiàn)為設(shè)立活動(dòng)本身存

在法律風(fēng)險(xiǎn)，而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)的

機(jī)會(huì)，潛在的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)將一直持續(xù)存在于公司股東之間。

（2）公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)。從本質(zhì)上說，公司設(shè)立

協(xié)議屬于民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對(duì)

設(shè)立人而言都是違法行為，適用《合同法》的有關(guān)規(guī)定。當(dāng)公司設(shè)立

協(xié)議沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)同樣存在。通

常而言，約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)是局部的，只在特定的情況出現(xiàn)時(shí)才會(huì)

產(chǎn)生影響。另外，公司設(shè)立協(xié)議約定事項(xiàng)違法的情況也時(shí)有發(fā)生，違

法條款某些是無效的，某些則可能影響公司成立。這種法律風(fēng)險(xiǎn)的影

響常常是連鎖性的，需要對(duì)與此相關(guān)的后續(xù)行為一并進(jìn)行評(píng)估。

（3）缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險(xiǎn)。股東作為公司的投資者

和公司利益的最大享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但股東因

出資的多寡而從公司獲取的利益有所差異，當(dāng)股東了解的經(jīng)營(yíng)信息能

夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí)，約束股東對(duì)經(jīng)營(yíng)信息的濫用就

顯得十分必要。最為常見的缺乏對(duì)股東約束的法律風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在競(jìng)業(yè)禁

止上。股東行為的約定，只能通過股東之間的相互約束完成，包括設(shè)

立協(xié)議約定和股東制定公司章程，但設(shè)立協(xié)議比章程更為靈活，股東

可以根據(jù)實(shí)際需要而約定廣泛的內(nèi)容。

（三）章程及法律風(fēng)險(xiǎn)

公司章程是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、

經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，是以書面形式固定下來的股東

共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩負(fù)調(diào)整公司活動(dòng)的

責(zé)任。這就要求公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須考慮周

全，規(guī)定明確詳細(xì)，不能做不同的理解。公司登記機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格把關(guān),

使公司章程做到規(guī)范化。從國(guó)家管理的角度，公司章程能對(duì)公司的設(shè)

立進(jìn)行監(jiān)督和保證公司設(shè)立以后能夠進(jìn)行正常的運(yùn)行。公司章程制定

得好壞，直接關(guān)系著公司治埋風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估值，尤其在股東結(jié)構(gòu)比較復(fù)

雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)極可能引發(fā)嚴(yán)重的后果。應(yīng)

當(dāng)說公司章程法律風(fēng)險(xiǎn)是一種低概率、高損失的風(fēng)險(xiǎn)。

(1)公司組織和活動(dòng)規(guī)則條款的法律風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā返谒氖?/p>

條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)

定按時(shí)召開?！豆痉ā返谒氖臈l、第四十九條規(guī)定，股東會(huì)和董

事會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章

程規(guī)定?！豆痉ā返谒氖鍡l規(guī)定，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法

由公司章程規(guī)定?！豆痉ā返谒氖鶙l規(guī)定，董事任期由公司章程

規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。《公司法》第五十一條第二款規(guī)定,

執(zhí)行董事的職權(quán)，由公司章程規(guī)定。《公司法》第一百七十條規(guī)定：

“公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程

的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。”對(duì)于上述情形，如

果公司章程中沒有具體規(guī)定，相應(yīng)的組織和活動(dòng)將因無章可循而陷入

混亂?？创摲娠L(fēng)險(xiǎn)時(shí)，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒有規(guī)定

時(shí)則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法

律風(fēng)險(xiǎn)只有當(dāng)股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時(shí)

才會(huì)轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)，因此屬于比較容易彌補(bǔ)的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于章程進(jìn)行

了規(guī)定的，則需要考察是否有足夠的可操作性，缺乏可操作性的規(guī)定

同樣具有法律風(fēng)險(xiǎn)。

(2)出資條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。出資條款是公司章程的重要條款，由

于出資方式眾多，使得章程約定不善產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)形式也多樣起來,

無論是出資方式還是出資時(shí)間，都有可能給企業(yè)帶來風(fēng)險(xiǎn)。在出資方

式上，由于非貨幣形式的出資方式需要進(jìn)行評(píng)估，股東可能會(huì)在評(píng)估

機(jī)構(gòu)的聘任及評(píng)估方法的適用性上發(fā)生爭(zhēng)議。在出資時(shí)間上，由于允

許分期出資，因而發(fā)生爭(zhēng)議的概率較一次出資方式更高。另外，若股

東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進(jìn)行時(shí)，實(shí)際繳納出資

和約定的出資份額不符，股東按照實(shí)際繳納出資比例還是按照約定的

出資份額行使股東權(quán)利，若缺乏約定容易產(chǎn)生爭(zhēng)議。

(3)股東會(huì)決議事項(xiàng)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)影響的重

要程度不同，《公司法》列舉了若干須經(jīng)股東會(huì)特別決議的事項(xiàng)，但

并未也不可能窮盡這些事項(xiàng)。如果公司章程沒有列入股東會(huì)特別決議

事項(xiàng)，一旦出現(xiàn)股東爭(zhēng)執(zhí)，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)影響的法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。

(4)股東會(huì)和董事會(huì)權(quán)限劃分的法律風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā穼?duì)股東會(huì)

和董事會(huì)權(quán)限進(jìn)行了規(guī)定，如股東會(huì)有權(quán)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資

計(jì)劃，董事會(huì)有權(quán)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案，但缺乏更詳細(xì)的

說明，到底何種程度是經(jīng)營(yíng)方針，何種程度是經(jīng)營(yíng)計(jì)劃在實(shí)踐中有時(shí)

難以說清。如果公司章程中沒有進(jìn)一步的規(guī)定，發(fā)生爭(zhēng)議和糾紛的概

率就會(huì)增加。

(5)法定的章程決定事項(xiàng)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā返谑鶙l

規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)

定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)

定，公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章

程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。關(guān)于上述事項(xiàng)法律

僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確做出規(guī)定，章程若

缺乏相應(yīng)的規(guī)定，則法律風(fēng)險(xiǎn)必然存在。

六、知識(shí)經(jīng)濟(jì)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述

（一）知識(shí)經(jīng)濟(jì)

對(duì)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的長(zhǎng)期研究，經(jīng)歷了20世紀(jì)80年代早期以資源

為基礎(chǔ)的企業(yè)資源理論和90年代早期以能力為基礎(chǔ)的企業(yè)能力理論以

后，發(fā)現(xiàn)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)不是由企業(yè)所處的市場(chǎng)與市場(chǎng)機(jī)會(huì)等外在于企

業(yè)的因素外生決定的，也不是由企業(yè)所擁有的一般資源簡(jiǎn)單地內(nèi)生決

定的，而是由企業(yè)的特殊資源一一知識(shí)內(nèi)生決定的。企業(yè)知識(shí)理論應(yīng)

運(yùn)而生，它的主要觀點(diǎn)包括：企業(yè)是知識(shí)的集合體，知識(shí)的生產(chǎn)、使

用和創(chuàng)造成為企業(yè)的基本活動(dòng)，并且是企業(yè)獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的源泉。

企業(yè)的知識(shí)存在于消費(fèi)者需求、行為和購(gòu)買動(dòng)機(jī)，解決問題能力

的技術(shù)程序，產(chǎn)品和市場(chǎng)潛力，具有能力的供應(yīng)商和價(jià)格結(jié)構(gòu)，具有

經(jīng)驗(yàn)和專長(zhǎng)的雇員等之中。知識(shí)可能被保存在團(tuán)體或組織內(nèi)部和網(wǎng)絡(luò)

層面，它經(jīng)常和其他資源“擁綁”在一起。在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，“知識(shí)”

要素已從其他生產(chǎn)要素中分離出來，獨(dú)立戌為一種重要的要素，在經(jīng)

濟(jì)運(yùn)行中發(fā)揮著主導(dǎo)作用。新古典經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)學(xué)派代表，諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)

獎(jiǎng)得主美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家羅伯特，索洛根據(jù)美國(guó)1909年到1949年的統(tǒng)計(jì)

資料，測(cè)算出技術(shù)進(jìn)步對(duì)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的貢獻(xiàn)率超過80%,而且發(fā)現(xiàn)在技術(shù)

法步率中有60%依賴于勞動(dòng)者受教育的水平和培訓(xùn)的增長(zhǎng)，這充分說明

了知識(shí)在經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)中的重要作用。之后，達(dá)爾尼夫(1998)的研究發(fā)

現(xiàn)，1948—1984年間的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)中有高達(dá)66%的增長(zhǎng)是資本和勞動(dòng)力

無法解釋的。根據(jù)布魯金機(jī)構(gòu)的一項(xiàng)調(diào)查顯示，1980年美國(guó)企業(yè)市場(chǎng)

價(jià)值中，企業(yè)物質(zhì)資產(chǎn)占62%,而到1990年這一數(shù)字已下降到38%。

最新的一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)表明，在當(dāng)前企業(yè)所創(chuàng)造的價(jià)值中，50%?90%源自于

對(duì)知識(shí)資本的管理，而非對(duì)傳統(tǒng)物質(zhì)資產(chǎn)的管理。這一判斷在新經(jīng)濟(jì)

企業(yè)中得到有力證明，如微軟公司，1995年的市值為4910億美元，而

當(dāng)年該公司的物質(zhì)資產(chǎn)僅為450億美元，公司市值中有90.83%源自于

智力資本。可口可樂公司1995年市值為7860億美元，而當(dāng)年該公司

的物質(zhì)資產(chǎn)僅為520億美元，智力資本占該公司市值的93.38獷0。傳

統(tǒng)上，企業(yè)正常運(yùn)營(yíng)所需要的基本經(jīng)濟(jì)資源分為3類：土地、勞動(dòng)和

資本。但它們已越來越不能解釋所有的實(shí)際經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)，使得經(jīng)濟(jì)學(xué)家

們將視野轉(zhuǎn)向了傳統(tǒng)的土地、資本和勞動(dòng)三要素以外的要素一技術(shù)和

(知識(shí))教育。20世紀(jì)80年代，加利福尼亞州大學(xué)伯克利分校的羅默

教授根據(jù)這些新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)現(xiàn)象，提出了經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的四要素理論，其

核心思想是將知識(shí)作為經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)更為重要的因素。在知識(shí)經(jīng)濟(jì)條件下,

企業(yè)價(jià)值增長(zhǎng)越來越多地依賴于知識(shí)和技能帶來的價(jià)值，知識(shí)和技能

不論是在個(gè)人、組織還是國(guó)家水平上，正日益成為經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)和繁榮的

關(guān)鍵。

（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)

在知識(shí)成為最重要的生產(chǎn)要素的情況下，掌握這些知識(shí)的團(tuán)體就

必然要尋求通過國(guó)家、法律和制度對(duì)知識(shí)的重要地位和權(quán)屬進(jìn)行確認(rèn)

和保護(hù)，即發(fā)展到今天的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度（其表現(xiàn)形式有版灰、商

標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密、地理標(biāo)志、植物新品種、集成電路布圖設(shè)

計(jì)等），而法律對(duì)知識(shí)的這種確認(rèn)和保護(hù)又轉(zhuǎn)而促使各團(tuán)體竭力創(chuàng)造

并利用好這些重要的知識(shí)財(cái)富。

利益團(tuán)體尋求對(duì)其知識(shí)財(cái)富的保護(hù)，即知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的建立

和完善，表現(xiàn)在國(guó)際層面上，從1883年的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》

開始，國(guó)際社會(huì)相繼制定了伯爾尼公約、商標(biāo)注冊(cè)馬德里協(xié)定、世界

版權(quán)公約、保護(hù)鄰接權(quán)的羅馬公約、專利合作協(xié)定、TRIPS等一系列的

國(guó)際公約。也先后出現(xiàn)了巴黎聯(lián)盟（1883—1893）、伯爾尼聯(lián)盟

（1886—1893）、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)聯(lián)合國(guó)際局（簡(jiǎn)稱B1RP1,1893—

1970）、聯(lián)合國(guó)教科文組織、世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（1970年開始代替

BIRPI）、世界貿(mào)易組織等從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與國(guó)際協(xié)調(diào)的機(jī)構(gòu)。所

有這些體制的建立，除了加強(qiáng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)外，更是有利于那些

知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)達(dá)的國(guó)家知企業(yè)利用其知識(shí)資源維護(hù)自己的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)地位。

在國(guó)家層面上，除伊朗和朝鮮外，絕大多數(shù)國(guó)家都建立了知識(shí)產(chǎn)

權(quán)法律保護(hù)制度。我國(guó)自改革開放以來也開始了對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，

先后進(jìn)行了一系列的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)內(nèi)立法，如1982年《商標(biāo)法》、1985

年《專利法》、1990年《著作權(quán)法》等，并先后加入了一些知識(shí)產(chǎn)權(quán)

類國(guó)際公約，如1985年加入巴黎公約、1989年加入馬德里協(xié)定、1992

年加入伯爾尼公約和世界版權(quán)公約、1993年加入專利合作協(xié)定、1994

年簽署并于2001年12月11日起對(duì)我國(guó)生效的TRIPS等。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的建立和完善又轉(zhuǎn)而推動(dòng)著各利益團(tuán)體（主要是企

業(yè)，企業(yè)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體）對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、利用和維護(hù)。各企

業(yè)紛紛將知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略作為企業(yè)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的重要手段

和橋梁。世界上幾乎所有的跨國(guó)公司都設(shè)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門，以管

理知識(shí)產(chǎn)權(quán)的相關(guān)工作、開拓市場(chǎng)、增強(qiáng)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力、遏制競(jìng)爭(zhēng)對(duì)

手。相比之下，國(guó)內(nèi)企業(yè)普遍存在知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)淡薄、缺乏科技創(chuàng)新

激勵(lì)機(jī)制、企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)擁有量少、技術(shù)含量低等問題。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，在國(guó)際專利申請(qǐng)中，中國(guó)發(fā)明專利的國(guó)際申請(qǐng)量只有美

國(guó)和日本的1/30,韓國(guó)的1/4,我國(guó)企業(yè)申請(qǐng)的專利只占世界專利總

量的1%?2隊(duì)出口產(chǎn)品中擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的只占10%。在我國(guó)發(fā)明

專利申請(qǐng)和受理中，在1985年4月1日?2004年10月31日期間，我

國(guó)企業(yè)被授予的發(fā)明專利僅占35.7%,而外國(guó)企業(yè)卻占到64.3%,且主

要集中在光學(xué)、無線電傳播、移動(dòng)通信等高新技術(shù)領(lǐng)域。國(guó)外一些大

企業(yè)如日立公司、IBM公司等，其1年的專利申請(qǐng)量就超過了我國(guó)所有

企業(yè)1年的專利申請(qǐng)量，美國(guó)的杜邦公司擁有3萬多項(xiàng)專利，美國(guó)電

話電報(bào)公司擁有5萬多項(xiàng)專利。2000年美國(guó)一份研究報(bào)告稱美國(guó)企業(yè)

創(chuàng)造的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值已經(jīng)超過有形資產(chǎn)，在資產(chǎn)總值中所占的比例

高達(dá)60虬在我國(guó)現(xiàn)有的780多萬家大小企業(yè)中，擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的

僅有2000家，有99%的企業(yè)沒有申請(qǐng)專利，擁有自己商標(biāo)的企業(yè)也僅

占40%o

（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)特征

知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度是人類的一項(xiàng)偉大發(fā)明，它以榮譽(yù)、社會(huì)地位和財(cái)

富為杠桿，發(fā)掘每個(gè)人生命中最為寶貴的創(chuàng)造本能，為生生不息的創(chuàng)

造之火添加利益的柴薪。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度以制度文明為杠桿，恰當(dāng)

地找到利益的支點(diǎn)，一端有效地激發(fā)了人們的創(chuàng)造熱情，另一端把個(gè)

人才智轉(zhuǎn)化為無盡的社會(huì)財(cái)富，極大地推動(dòng)了人類物質(zhì)文明和精神文

明的進(jìn)步。知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有以F特征。

1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體即智力成果，是一種沒有形體的精神財(cái)富?？腕w

的非物質(zhì)性是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，也是該項(xiàng)權(quán)利與有形財(cái)產(chǎn)所有權(quán)

的最根本區(qū)別。

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專有性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種專有的民事權(quán)利，它同所有權(quán)一樣具有排他性和

絕對(duì)性的特點(diǎn)。不過由于智力成果是精神領(lǐng)域的產(chǎn)品，知識(shí)產(chǎn)灰的效

力內(nèi)容不同于所有權(quán)的效力內(nèi)容。知識(shí)產(chǎn)權(quán)專有性，主要表現(xiàn)在以下

兩個(gè)方面。

（1）知識(shí)產(chǎn)權(quán)為權(quán)利人所獨(dú)占，權(quán)利人莖斷這種專有權(quán)并受到法

律保護(hù)，沒有法律規(guī)定或權(quán)利人許可，任何人不得使用權(quán)利人的智力

成果。

（2）對(duì)于同一項(xiàng)智力成果，不允許有兩個(gè)或兩個(gè)以上的同一屬性

的知識(shí)產(chǎn)權(quán)并存。

3、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性特點(diǎn)，一旦超出法律規(guī)定的有效期限，這一

權(quán)利就自動(dòng)消滅，知識(shí)成果就會(huì)轉(zhuǎn)化為整個(gè)社會(huì)的共同財(cái)富，為全人

類共同使用。這一特點(diǎn)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)與有形財(cái)產(chǎn)的主要區(qū)別之一。如發(fā)

明專利為20年，實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利為10年，從申請(qǐng)日起

算。著作權(quán)保護(hù)期限較長(zhǎng)，我國(guó)規(guī)定的著作權(quán)保護(hù)期限是作者終身和

死后50年，有些國(guó)家是作者終身和死后70年。

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為一種專有權(quán)，在空間上的效力并不是無限的，而是

受到地域性的限制，即有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，其效力僅限于本國(guó)境內(nèi)。除

簽有國(guó)際公約或雙邊互惠協(xié)定的以外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)沒有域外效力，域外

的其他國(guó)家對(duì)這種權(quán)利沒有保護(hù)的義務(wù)，域外的任何人均可在自己的

國(guó)家內(nèi)自由使用該智力成果，既無須取得權(quán)利人的同意，也不必向權(quán)

利人支付報(bào)酬。要想使某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)在域外也得到法律的保護(hù)，就必

須依照共同參加的國(guó)際公約或雙方簽訂的協(xié)定，到請(qǐng)求保護(hù)的國(guó)家去

提出申請(qǐng)或進(jìn)行登記。否則，它是得不到外國(guó)法律的保護(hù)的。另外，

知識(shí)產(chǎn)權(quán)在某一國(guó)家失效，絲毫不影響該項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)在其他國(guó)家已取

彳導(dǎo)的權(quán)利。

21世紀(jì)是知識(shí)競(jìng)爭(zhēng)的世紀(jì)，知識(shí)的競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)面臨種種風(fēng)

險(xiǎn)。其中，法律風(fēng)險(xiǎn)顯得尤為突出。這是因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)完全依賴于法

律，任何來自法律上的威脅都將意味著權(quán)利人將完全喪失所有權(quán)。但

目前我國(guó)不少企業(yè)尚未建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，科研開發(fā)與

知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理、技術(shù)創(chuàng)新與依法保護(hù)明顯脫節(jié)。因此，知識(shí)產(chǎn)灰保護(hù)

應(yīng)當(dāng)成為企業(yè)建立健全法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的一項(xiàng)重點(diǎn)工作。在充滿風(fēng)

險(xiǎn)的環(huán)境下，企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有者和使用者首先需要認(rèn)清的就是他

們的知識(shí)產(chǎn)權(quán)面臨著哪些風(fēng)險(xiǎn)。

七、企業(yè)域名法律風(fēng)險(xiǎn)

人們?cè)?jīng)認(rèn)為域名只是一個(gè)代碼，沒有任何商業(yè)價(jià)值，無須特別

保護(hù)。然而，在電子商務(wù)條件下，商家如果注冊(cè)一個(gè)與某個(gè)馳名商標(biāo)

相同的域名，將讓客戶很容易記住進(jìn)而很容易被記住、增加交易機(jī)會(huì)。

所以，與商標(biāo)、商號(hào)具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的域名具有廣告、商標(biāo)的效果。但

注冊(cè)一個(gè)與某個(gè)馳名商標(biāo)相同的域名，有混涌他人馳名商標(biāo)的服務(wù)與

商品的可能。所以，域名與商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)。企業(yè)應(yīng)注意域

名的注冊(cè)、使用、轉(zhuǎn)讓等事務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范。在域名領(lǐng)域，企業(yè)

主要防范以下兩方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1、與企業(yè)名稱、商標(biāo)相關(guān)的域名被他人搶注的風(fēng)險(xiǎn)

與企業(yè)名稱、商標(biāo)相關(guān)的域名被他人搶注，企業(yè)直接面臨的后果

就是：要么花費(fèi)巨資購(gòu)買該域名，要么改變自身的商號(hào)、商標(biāo)等。兩

者都會(huì)帶來經(jīng)濟(jì)利益的損害。企業(yè)斥巨資從域名搶注者手中換回與其

商標(biāo)相同的域名的案例不少。例如，世界著名計(jì)算機(jī)制造商康柏，

1998年用5000萬美元換取康柏的英文域名。

2、企業(yè)注冊(cè)的域名與他人在先權(quán)利沖突而帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)在申請(qǐng)域名時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意避免與他人在先權(quán)利沖突而帶來的

潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，尤其是與他人的商標(biāo)權(quán)的沖突。如世界著名的網(wǎng)絡(luò)服

務(wù)商雅虎也曾訴訟纏身，被德州一個(gè)蛋糕加工廠起訴，這個(gè)加工廠的

域名是“MisscakeYahoo.com”，加工廠舉證證明該域名1989年開始

使用，1990年申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，要求雅虎公司停止使用此名稱，為此

域名雅虎的股票也受到了影響，連日下跌。后雙方達(dá)成了和解協(xié)議，

加工廠申請(qǐng)注冊(cè)了“Y”的域名。

我國(guó)最高人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件

適用法律若干問題的解釋》對(duì)于域名注冊(cè)中的侵權(quán)問題有明確的解釋。

根據(jù)該規(guī)定第四條，企業(yè)注冊(cè)、使用域名的行為符合以下各項(xiàng)條件的,

將被認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)：①原告請(qǐng)求保護(hù)的民事權(quán)益合法

有效；②被告域名或其主要部分構(gòu)成對(duì)原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、

翻譯或音譯；或者與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成

相關(guān)公眾的誤認(rèn)；③被告對(duì)該域名或其主要部分不享有權(quán)益，也無注

冊(cè)、使用該域名的正當(dāng)理由；④被告對(duì)該域名的注冊(cè)、使用具有惡意。

根據(jù)上述解釋第五條規(guī)定，企業(yè)注冊(cè)、使用域名的行為被證明具

有「列情形之一的，將被認(rèn)定具有惡意：①為商業(yè)目的將他人馳名商

標(biāo)注冊(cè)為域名的；②為商業(yè)目的注冊(cè)、使用與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名

等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)

站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的；③曾要約高

價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的；④注冊(cè)

域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊(cè)該域名的。

根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)在注冊(cè)域名中應(yīng)避免與他人在先權(quán)利沖突而

帶來的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，尤其是與他人的商標(biāo)權(quán)的沖突。

八、項(xiàng)目簡(jiǎn)介

（一）項(xiàng)目單位

項(xiàng)目單位：XXX（集團(tuán)）有限公司

（二）項(xiàng)目建設(shè)地點(diǎn)

本期項(xiàng)目選址位于XX（以選址意見書為準(zhǔn)），占地面積約25.00

畝。項(xiàng)目擬定建設(shè)區(qū)域地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、

通訊等公用設(shè)施條件完備，非常適宜本期項(xiàng)目建設(shè)。

（三）建設(shè)規(guī)模

該項(xiàng)目總占地面積16667.00而（折合約25.00畝），預(yù)計(jì)場(chǎng)區(qū)規(guī)

劃總建筑面積30050.04疔。其中：主體工程19240.92itf,倉(cāng)儲(chǔ)工程

5145.70m2,行政辦公及生活服務(wù)設(shè)施4126.32nf,公共工程1537.10

m2o

（四）項(xiàng)目建設(shè)法度

結(jié)合該項(xiàng)目建設(shè)的實(shí)際工作情況，XXX（集團(tuán)）有限公司將項(xiàng)目工

程的建設(shè)周期確定為24個(gè)月，其工作內(nèi)容包括：項(xiàng)目前期準(zhǔn)備、工程

勘察與設(shè)計(jì)、土建工程施工、設(shè)備采購(gòu)、設(shè)備安裝調(diào)試、試車投產(chǎn)等。

（五）項(xiàng)目提出的理由

1、符合我國(guó)相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策和發(fā)展規(guī)劃

近年來，我國(guó)為推進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型升級(jí)，先后出臺(tái)了多項(xiàng)發(fā)展規(guī)

劃或產(chǎn)業(yè)政策支持行業(yè)發(fā)展。政策的出臺(tái)鼓勵(lì)行業(yè)開展新材料、新工

藝、新產(chǎn)品的研發(fā)，促進(jìn)行業(yè)加快結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級(jí)，有利于本行

業(yè)健康快速發(fā)展。

2、項(xiàng)目產(chǎn)品市場(chǎng)前景廣闊

廣闊的終端消費(fèi)市場(chǎng)及逐步升級(jí)的消費(fèi)需求都將促進(jìn)行業(yè)持續(xù)增

長(zhǎng)。

3、公司具備成熟的生產(chǎn)技術(shù)及管理經(jīng)驗(yàn)

公司經(jīng)過多年的技術(shù)改造和工藝研發(fā)，公司已經(jīng)建立了豐富完整

的產(chǎn)品生產(chǎn)線，配備了行業(yè)先進(jìn)的染整設(shè)備，形成了門類齊全、品種

豐富的工藝，可為客戶提供一體化染整綜合服務(wù)。

公司通過自主培養(yǎng)和外部引進(jìn)等方式，建立了一支團(tuán)結(jié)進(jìn)取的核

心管理團(tuán)隊(duì)，形成了穩(wěn)定高效的核心管理架構(gòu)。公司管理團(tuán)隊(duì)對(duì)行業(yè)

的品牌建設(shè)、營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)管理、人才管理等均有深入的理解，能夠及時(shí)

根據(jù)客戶需求和市場(chǎng)變化對(duì)公司戰(zhàn)略和業(yè)務(wù)進(jìn)行調(diào)整，為公司穩(wěn)健、

快速發(fā)展提供了有力保障。

4、建設(shè)條件良好

本項(xiàng)目主要基于公司現(xiàn)有研發(fā)條件與基礎(chǔ)，根據(jù)公司發(fā)展戰(zhàn)略的

要求，通過對(duì)研發(fā)測(cè)試環(huán)境的提升改造，形成集科研、開發(fā)、檢測(cè)試

驗(yàn)、新產(chǎn)品測(cè)試于一體的研發(fā)中心，項(xiàng)目各項(xiàng)建設(shè)條件已落實(shí)，工程

技術(shù)方案切實(shí)可行，本項(xiàng)目的實(shí)施有利于全面提高公司的技術(shù)研發(fā)能

力，具備實(shí)施的可行性。

在過去十幾年里，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展過程中房地產(chǎn)投資扮演了

重要角色。近年來，國(guó)家房地產(chǎn)宏觀調(diào)控力度的不斷增加，住房不炒

的原則貫徹落實(shí)下，我國(guó)房地產(chǎn)行業(yè)進(jìn)入平穩(wěn)發(fā)展階段。全國(guó)房屋新

開工面積自2015年起回暖，2015-2019年持續(xù)增長(zhǎng)，2019年達(dá)到峰值,

2020年，受新冠疫情等因素的影響，全國(guó)房屋新開工面積略有下降，

2020-2021年呈現(xiàn)小幅下降態(tài)勢(shì)，但體量仍巨大。2014—2020年我國(guó)竣

工房屋面積呈現(xiàn)小幅下降趨勢(shì)，但整體仍維持在每年90,000萬平米以

上的高位，2021年轉(zhuǎn)暖，達(dá)到101,412萬平方米，呈現(xiàn)增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)。

（六）建設(shè)投資估算

1、項(xiàng)目總投資構(gòu)成分析

本期項(xiàng)目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動(dòng)資金。根據(jù)謹(jǐn)

慎財(cái)務(wù)估算，項(xiàng)目總投資11184.98萬元，其中：建設(shè)投資8683.65萬

元，占項(xiàng)目總投資的77.64%；建設(shè)期利息208.67萬元，占項(xiàng)目總投資

的L8796；流動(dòng)資金2292.66萬元，占項(xiàng)目總投資的20.50%。

2、建設(shè)投資構(gòu)成

本期項(xiàng)目建設(shè)投資8683.65萬元，包括工程費(fèi)用、工程建設(shè)其他

費(fèi)用和預(yù)備費(fèi)，其中：工程費(fèi)用7280.79萬元，工程建設(shè)其他費(fèi)用

1254.80萬元，預(yù)備費(fèi)148.06萬元。

（七）項(xiàng)目主要技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)

1、財(cái)務(wù)效益分析

根據(jù)謹(jǐn)慎財(cái)務(wù)測(cè)算，項(xiàng)目達(dá)產(chǎn)后每年?duì)I業(yè)收入25200.00萬元，綜

合總成本費(fèi)用20803.35萬元,納稅總額2110.70萬元，凈利潤(rùn)

3213.97萬元,財(cái)務(wù)內(nèi)部收益率2L19%,財(cái)務(wù)凈現(xiàn)值4728.98萬元，

全部投資回收期5.97年。

2、主要數(shù)據(jù)及技術(shù)指標(biāo)表

主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)一覽表

序號(hào)項(xiàng)目單位指標(biāo)備注

1占地面積ms16667.00約25.00畝

1.1總建筑面積30050.04容積率1.80

1.2基底面積m'10666.88建筑系數(shù)64.00%

1.3投資強(qiáng)度萬元/畝