案例上市公司歷史沿革中的一些瑕疵及解決對(duì)策

目錄上市公司歷史沿革中的一些瑕疵及解決對(duì)策（2010年9月—2011年3月）出資、增資過(guò)程中的不規(guī)范：1、主體資格：eq\o\ac(○,1)境內(nèi)個(gè)人作為中外合資企業(yè)的股東，浙江眾成;eq\o\ac(○,2)出資主體無(wú)法人資格，如：振東制藥，95年縣代辦處出資雖系代持，但當(dāng)時(shí)并無(wú)法人資格；eq\o\ac(○,3)政府公務(wù)員擔(dān)任公司股東，如葉偉薇曾以公務(wù)員身份出資科士達(dá)。主要解決措施：A、是否符合當(dāng)?shù)卣?，B、當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)部門認(rèn)可且履行了必要的登記備案程序通過(guò)年檢，C、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)出。2、出資方式：eq\o\ac(○,1)力源信息：瑕疵：2001年以人力資源出資75萬(wàn)元，占注冊(cè)資本25%，解決措施：2004年11月股東以現(xiàn)金方式充實(shí)原人力資源出資。eq\o\ac(○,2)元力股份：瑕疵：1999年5月，公司原股東林平生作為外方股東，未經(jīng)批準(zhǔn)使用人民幣出資500萬(wàn)元。解決措施：A、林平生已于2001年5月將其持有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給中方投資者，林平生不再是本公司股東，而發(fā)行人也在當(dāng)時(shí)依法辦理了稅收退補(bǔ)手續(xù)后相應(yīng)變更為內(nèi)資企業(yè)B、已過(guò)2年行政訴訟時(shí)效C、南平市人民政府等相關(guān)主管機(jī)關(guān)證明D、實(shí)質(zhì)控制人承諾。3、非貨幣出資未經(jīng)評(píng)估該案例較多，未經(jīng)評(píng)估可能引起出資不實(shí)，從而導(dǎo)致?lián)p害債權(quán)人利益或者嚴(yán)重時(shí)使法人資格無(wú)效。主要解決措施如下：eq\o\ac(○,1)追溯評(píng)估，并由會(huì)計(jì)師出具復(fù)核報(bào)告。如新都化工，佐力藥業(yè)，萬(wàn)達(dá)信息，其中萬(wàn)達(dá)信息有2萬(wàn)資產(chǎn)較小不做處理；eq\o\ac(○,2)以增值稅發(fā)票、報(bào)關(guān)單等相關(guān)單據(jù)作為價(jià)格公允的依據(jù)，如泰亞股份，青松股份；eq\o\ac(○,3)相關(guān)無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值已完全攤銷、原材料已在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中消耗，只做說(shuō)明即可，如通源石油；eq\o\ac(○,4)其他，取得工商不會(huì)追加處罰的認(rèn)可；該出資行為系股東一致同意，未損害債權(quán)人利益；整體股份改制時(shí)重新評(píng)估，可以消除影響；因其后減資行為而自然消除，如新都化工。4、出資未經(jīng)驗(yàn)資主要核心是出資是否足額到位，如果是貨幣資金則無(wú)實(shí)質(zhì)障礙，若為非貨幣出資未驗(yàn)資，需要尋找當(dāng)時(shí)文件、政策的支持或者后續(xù)有補(bǔ)驗(yàn)。eq\o\ac(○,1)涪陵榨菜：1988年設(shè)立四川省涪陵榨菜集團(tuán)公司（50萬(wàn)）過(guò)程中未履行驗(yàn)資程序；解決措施：公司在1990年規(guī)范登記時(shí)對(duì)出資予以了全部補(bǔ)足，并由涪陵市財(cái)政局出具了《證明》。eq\o\ac(○,2)漢纜股份：1994年1月1日，青島電力電線電纜廠實(shí)收資本11,564.5萬(wàn)元直接轉(zhuǎn)入實(shí)收資本，未進(jìn)行驗(yàn)資，也未辦理工商登記手續(xù)；解決措施：1996年6月30評(píng)估、1997年3月7日，審計(jì)師事務(wù)所對(duì)股東出資進(jìn)行了審驗(yàn)，并出具驗(yàn)資報(bào)告驗(yàn)證出資到位。eq\o\ac(○,3)四方達(dá)：瑕疵：2005年10月貨幣增資未經(jīng)驗(yàn)資；解決措施：出資繳足，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)障礙。5、出資不實(shí)后續(xù)補(bǔ)足出資或通過(guò)減資自然消除后，出資不實(shí)不夠成實(shí)質(zhì)障礙。eq\o\ac(○,1)新都化工：1995年設(shè)立時(shí)，土地及土地附屬物未過(guò)戶。該瑕疵通過(guò)1997年減資消除。eq\o\ac(○,2)福星曉程：程毅以曉程工貿(mào)60%股權(quán)作價(jià)222.94萬(wàn)元作為出資但由于曉程工貿(mào)為股份合作制企業(yè)，無(wú)法在工商行政管理部門獲得備案未能在公司成立后三個(gè)月內(nèi)過(guò)戶到福星曉程名下。解決措施：2001年4月19日，福星曉程和程毅先生簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定福星曉程將持有的曉程工貿(mào)60%的股權(quán)轉(zhuǎn)回給程毅先生。eq\o\ac(○,3)新時(shí)達(dá)：1995公司設(shè)立時(shí)貨幣50萬(wàn)出資不到位。解決措施：2001年補(bǔ)繳，2009年立信出具注冊(cè)資本復(fù)核報(bào)告確認(rèn)2001年補(bǔ)足了前次未到位的50萬(wàn)。eq\o\ac(○,4)泰亞股份：出資人香港泰亞投入的部分出資（增資）的繳付時(shí)間與政府審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的時(shí)間并不一致，存在逾期出資情形。解決措施：A、截至2004年12月14日已足額繳付到位，B、發(fā)行人已通過(guò)歷年的外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢且相關(guān)政府管理機(jī)關(guān)并未對(duì)發(fā)行人前身逾期出資的情況提出異議C、泉州市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局于2010年1月11日出具《確認(rèn)函》。eq\o\ac(○,5)驊威股份：公司在成立時(shí)（1997年），各股東的實(shí)物、無(wú)形資產(chǎn)出資未及時(shí)繳納；解決方法：2001年已變更為貨幣出資，并在當(dāng)年5月14日前全部足額補(bǔ)繳；公司成立時(shí)未按期繳納出資事宜距今已逾兩年，超過(guò)規(guī)定的追責(zé)時(shí)效eq\o\ac(○,6)天晟新材：驗(yàn)資報(bào)告驗(yàn)證的409萬(wàn)實(shí)物資產(chǎn)未到位，解決措施：1998年以貨幣資金的形式補(bǔ)足出資。其他案例：藍(lán)豐生化、朗源股份、振東制藥、太陽(yáng)鳥。6、抽回出資青松股份：化工總廠設(shè)備未經(jīng)評(píng)估，且該部分設(shè)備于2001年12月又被化工總廠作為整體生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的一部分出售給柯維龍。2002年5月，柯維龍以現(xiàn)金100萬(wàn)元補(bǔ)足了出資，糾正了青松化工在2001年12月至2002年5月期間存在的出資不到位問(wèn)題，化工總廠實(shí)物出資未經(jīng)評(píng)估的問(wèn)題也相應(yīng)得到補(bǔ)救。7、出資程序案例：松德股份：李治南（香港人）出資未履行審批手續(xù)主要解決措施：2008年9月簽訂《股份回購(gòu)協(xié)議》轉(zhuǎn)出。8、驗(yàn)資報(bào)告本身不規(guī)范、事務(wù)所、評(píng)估所無(wú)證券資格需重新出具復(fù)核報(bào)告或評(píng)估報(bào)告案例：新都化工、林州重機(jī)、榮盛石化、神農(nóng)大豐、佐力藥業(yè)、迪威視訊。股權(quán)低價(jià)轉(zhuǎn)讓（非國(guó)有）需要合理解釋，未提及稅務(wù)問(wèn)題。1、泰勝風(fēng)能：06、07年股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于每股凈資產(chǎn)。2、通源石油：控股股東張曦在股份公司成立后3年（2004年8月）將其股權(quán)818.982萬(wàn)股全部以1元轉(zhuǎn)讓。3、迪威視訊：股權(quán)轉(zhuǎn)讓象征性收取1元價(jià)款集體企業(yè)或國(guó)有企業(yè)改制，國(guó)有股或集體資產(chǎn)低價(jià)轉(zhuǎn)讓主要關(guān)注點(diǎn)是否造成國(guó)有資產(chǎn)或者集體資產(chǎn)流失，主要有兩點(diǎn)：1、改制及股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)主要瑕疵為未履行相應(yīng)的審計(jì)、評(píng)估，主管部門也未進(jìn)行確認(rèn)，一般需要對(duì)產(chǎn)權(quán)變更的過(guò)程向有權(quán)部門申請(qǐng)界定。2、低價(jià)轉(zhuǎn)讓，一般需要有合理解釋且需得到省政府認(rèn)可，否則需補(bǔ)繳。eq\o\ac(○,1)司爾特：2002年股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例為32%，對(duì)應(yīng)的實(shí)際凈資產(chǎn)值為1,089.96萬(wàn)元，而轉(zhuǎn)讓價(jià)款為700萬(wàn)元。不看好前景主動(dòng)退出等解釋+主管單位和安徽人民政府確認(rèn)。eq\o\ac(○,2)青松股份：化工總廠整體性資產(chǎn)評(píng)估價(jià)1159萬(wàn)，轉(zhuǎn)讓給柯維龍640萬(wàn)。主要原因是考慮企業(yè)停產(chǎn)、改制急需安置資金等因素+2010年福建省人民政府予以確認(rèn)eq\o\ac(○,3)通裕重工：2002年企業(yè)改制，自然人股東購(gòu)買價(jià)款428萬(wàn)低于評(píng)估凈資產(chǎn)扣除相關(guān)事項(xiàng)余額。2010年補(bǔ)繳185,501.41。代持、工會(huì)持股都需要將隱性持股人顯現(xiàn)。這類案例較多，比較特別的有天舟文化：雖然公司的實(shí)際出資人數(shù)超過(guò)50人，但在整體變更日（2008年2月21日）前，工會(huì)僅與實(shí)際出資人簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（2007年11月29），尚未辦理工商變更登記，其工商登記的股東人數(shù)仍為兩人，整體變更日后，公司變更為股份有限公司。其他還有：東方鐵塔、中化巖土、西泵股份、藍(lán)豐生化、大康牧業(yè)、漢纜股份、金固股份、力源信息、中電環(huán)保、燃控科技、天舟文化、啟源裝備、匯川技術(shù)。占用發(fā)行人資金有兩個(gè)疑問(wèn)：一是要不要收取資金占用費(fèi)，1、3、4和2，二是對(duì)于用借款出資驗(yàn)資后又立馬轉(zhuǎn)出算不算抽逃資金行為3、4。1、維爾利：2007年10月公司實(shí)質(zhì)控制人向原股東支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款600萬(wàn)來(lái)源于發(fā)行人。解決措施：未收取資金占用費(fèi)，不違反貸款通則，且08年12月已歸還。2、鴻特精密:2006年7月增資中，宇豐噴涂出資款部分來(lái)源于發(fā)行人為其提供的免息借款人民幣784.26萬(wàn)元。解決措施：2009/6/26肇慶鴻特分配利潤(rùn)全部?jī)斶€了上述借款。2010年2月補(bǔ)收資金占用費(fèi)126.26萬(wàn)元。3、中電環(huán)保:2001年1月16日股東向非關(guān)聯(lián)方借款1500萬(wàn)直接打到國(guó)能發(fā)展驗(yàn)資戶，2001年1月20日通過(guò)國(guó)能發(fā)展歸還，截至2002年12月31日，王政福等用代墊款50萬(wàn)元、自籌資金750萬(wàn)元和減資款700萬(wàn)元，歸還向國(guó)能發(fā)展的全部借款，未計(jì)利息。保薦機(jī)構(gòu)意見：王政福等股東向公司借款履行了公司內(nèi)部決策程序，股東不存在從公司抽逃出資的主觀故意，股東借款行為也未影響公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和公司債權(quán)人的利益，未損害公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。律師意見；發(fā)行人股東與發(fā)行人為獨(dú)立、平等的民事主體，具有相應(yīng)的民事行為能力，發(fā)行人股東與發(fā)行人簽訂的《借款協(xié)議》意思表示真實(shí)，不違反法律或者社會(huì)公共利益合法、有效且履行完畢。發(fā)行人股東向發(fā)行人借款用于歸還出資款的行為系正常的借款行為，不構(gòu)成抽逃出資。4、泰勝風(fēng)能:2001年3月19日自然人向上海金山嘴工業(yè)區(qū)投資咨詢有限公司合計(jì)借款800萬(wàn)元,。2001年3月20日泰勝有限的臨時(shí)賬戶歸還,六人以墊付的工程款45.25萬(wàn)元和泰勝有限2002年至2005年的分紅754.75歸還。未提及中介機(jī)構(gòu)對(duì)上述行為的意見。5、東富龍:96年8月增資50萬(wàn)，實(shí)物出資45萬(wàn)元，貨幣資金出資5萬(wàn)元，實(shí)物、資金來(lái)源于公司。解決措施：A、2010年資本捐贈(zèng)50萬(wàn)元現(xiàn)金，并出具資本復(fù)核報(bào)告；B、工商不予處罰證明。附《貸款通則》第七十三條的規(guī)定，“企業(yè)之間不得擅自辦理借貸或變相借貸，否則，由中國(guó)人民銀行對(duì)出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款并予以取締”。對(duì)賭協(xié)議披露eq\o\ac(○,1)、維爾利：因?yàn)橛|發(fā)了對(duì)賭協(xié)議中無(wú)償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的約定，不得不披露，其已于2009年11月12日?qǐng)?zhí)行完畢自動(dòng)終止。eq\o\ac(○,2)、天晟新材與08年3月、4月分別與四家風(fēng)投簽署了補(bǔ)充協(xié)議，解除了對(duì)賭協(xié)議。工商未及時(shí)登記永清環(huán)保：由于永清有限早期經(jīng)營(yíng)規(guī)模較小，股權(quán)變更較為頻繁，部分股權(quán)變更后未及時(shí)辦理相關(guān)工商變更登記手續(xù)。保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師認(rèn)為：（1）該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，系雙方真實(shí)意思表示，并經(jīng)永清有限股東會(huì)批準(zhǔn)，不存在任何爭(zhēng)議、糾紛或潛在糾紛；（2）工商行政主管部門未就該等情形對(duì)永清有限作出任何行政處罰，并在永清有限其后申請(qǐng)補(bǔ)辦工商變更登記時(shí)確認(rèn)了該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)；（3）該等行為發(fā)生在2008年2月永清有限整體變更為股份公司之前，截至本說(shuō)明出具之日已滿兩年，根據(jù)《行政處罰法》相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人不再存在因該等事項(xiàng)被工商行政主管部門進(jìn)行行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)。超額分配元力股份：發(fā)行人1999年至2002年期間存在向南平國(guó)投超額分配利潤(rùn)。解決措施：截至2003年末發(fā)行人累計(jì)的未利潤(rùn)分配在提取了其作為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)所需計(jì)提的儲(chǔ)備基金、職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，已超過(guò)其累計(jì)向股東分配（該期間除南平國(guó)投外并未向其他股東進(jìn)行利潤(rùn)分配）的利潤(rùn)金額，發(fā)行人對(duì)股東超額利潤(rùn)分配的情形在2003年末已經(jīng)自然消除；未損害債權(quán)人利益；股東承諾。其他1、內(nèi)部集資：天汽模事件：2006年5月23日至2006年5月29日間內(nèi)部集資不超過(guò)3000萬(wàn)，期限1年利息10%。解決措施：A、2007年5月24日至5月29日對(duì)上述集資進(jìn)行了集中償還清退，B、229名出借人已書面確認(rèn)（另1人死亡，3人離職無(wú)法聯(lián)系），C、2008年10月17日，天津市防范和處置非法集資領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室就發(fā)行人集資問(wèn)題向天汽模出具了《關(guān)于天津汽車模具有限公司內(nèi)部不當(dāng)集資行為的性質(zhì)認(rèn)定意見》，對(duì)發(fā)行人集資行為認(rèn)定為不屬于打擊范圍內(nèi)的非法集資。2、定向增發(fā)：大華農(nóng)事件：2008年8月本公司與葉京華等162名自然人簽訂《定