國(guó)際商法 第4版 課件第4章　商事組織法

商事組織法

概

述

商事組織的含義

也稱商事企業(yè)，是指能夠以自己的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。

商事組織特征（1）商事組織具有獨(dú)立性（2）商事組織具有營(yíng)利性，并具有一定的規(guī)模（3）商事組織具有組織性商事組織法的概念商事組織法是調(diào)整各類商事組織的設(shè)立和活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。商事組織的類型獨(dú)資企業(yè)（sole-ownedoroperatedenterprise）合伙企業(yè)（partnership）公

司

（corporation）獨(dú)資企業(yè)也稱為“個(gè)人企業(yè)”(individualproprietorship)，是指由一名出資者單獨(dú)出資并從事經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)。獨(dú)資企業(yè)的法律特征（1）出資者是一個(gè)自然人（2）出資者對(duì)企業(yè)享有控制支配權(quán)（3）出資者對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任（4）獨(dú)資企業(yè)依附于出資者的人格合伙企業(yè)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為共同經(jīng)營(yíng)、共同投資、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)與共享利潤(rùn)而組成的企業(yè)。合伙企業(yè)的法律特征（1）具有極強(qiáng)的人合性（2）合伙人簽訂合伙協(xié)議（3）合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共同收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)（4）合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任合伙的立法分類商事合伙，是指由合伙人組成的、從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等商事活動(dòng)的合伙組織。民事合伙，是指由自由職業(yè)者組成的、從事民事活動(dòng)的合伙組織，包括律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、醫(yī)師診所等。顯名合伙，是指所有合伙人都公開合伙人的身份和姓名，并參與合伙事務(wù)的執(zhí)行。隱名合伙，是指合伙中存在一個(gè)或一部分不公開其姓名，也不參與合伙事務(wù)執(zhí)行的合伙人，即隱名合伙人。普通合伙：由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！疤厥獾钠胀ê匣锲髽I(yè)”，是指合伙人具有專業(yè)知識(shí)和專門技能，設(shè)立專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，為客戶提供有償服務(wù)，例如律師事務(wù)所。有限合伙：是指合伙企業(yè)中的合伙人分為兩類：普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人依法對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人依法對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

公司的概念

公司(corporation)，是依法定程序設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的法人組織。

揭開公司面紗(LiftingtheVeilofCorporation)

如果法院認(rèn)為成立公司的目的在于利用公司作為手段從事妨礙社會(huì)利益、進(jìn)行欺詐或其他犯罪活動(dòng)的，法院將不考慮公司所具有的法人資格，而直接追究股東或其他行為人的民事或刑事責(zé)任。

公司的特征

公司擁有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)公司以自己的名義享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)公司以自己的名義起訴、應(yīng)訴公司有日常經(jīng)營(yíng)管理權(quán)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響公司是一個(gè)組織體

公司的主要類型

以信用標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為人合公司資合公司人合兼資合公司

公司的主要類型

以規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為大型公司中型公司小型公司

公司的主要類型

以是否公開招股標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為公開型公司封閉型公司

公司的主要類型

以公司支配關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為母公司子公司

公司的主要類型

以登記標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，可以分為本國(guó)公司外國(guó)公司

公司的主要類型

按照股東對(duì)公司債務(wù)所負(fù)責(zé)任的不同和集資方式的不同，可以分為無限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司

兩合公司

股份有限公司

無限責(zé)任公司，是由兩個(gè)以上的股東組成的，每個(gè)股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司，是由一定人數(shù)的股東組成的，股東只以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任、公司則以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

兩合公司，是由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東所組成的公司。無限責(zé)任股東，對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，并對(duì)內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)，對(duì)外代表公司。有限責(zé)任股東，以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

股份有限公司，是由一定人數(shù)以上的股東組成的，公司的全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司則以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

外

商

投

資

法外商投資法是指規(guī)范跨國(guó)企業(yè)在不同國(guó)家投資與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律框架。外商投資準(zhǔn)入管理外商投資保護(hù)外商投資監(jiān)管外商投資促進(jìn)中國(guó)的外商投資法2019年3月15日，十三屆全國(guó)人大二次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國(guó)外商投資法》。自2020年1月1日起施行?！吨型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》，《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》同時(shí)廢止。外商投資法主要內(nèi)容分為6章共42條第一章總則第二章投資促進(jìn)第三章投資保護(hù)第四章投資管理第五章法律責(zé)任第六章附則對(duì)外商投資法律制度作出了基本的、明確的規(guī)定。外商投資的界定是指外國(guó)的自然人、企業(yè)或者其他組織（外國(guó)投資者）直接或者間接在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行的投資活動(dòng)，包括以下四類具體情形:新設(shè)投資企業(yè)并購(gòu)新設(shè)投資項(xiàng)目其他方式投資外商投資企業(yè)的界定是指全部或者部分由外國(guó)投資者投資，依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)經(jīng)登記注冊(cè)設(shè)立的企業(yè)。投

資

促

進(jìn)《外商投資法》總則中規(guī)定，國(guó)家堅(jiān)持對(duì)外開放的基本國(guó)策，鼓勵(lì)外國(guó)投資者依法在中國(guó)境內(nèi)投資；國(guó)家實(shí)行高水平投資自由化、便利化政策，建立和完善外商投資促進(jìn)機(jī)制，營(yíng)造穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境。1.提高外商投資政策的透明度制定與外商投資有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)方式征求外商投資企業(yè)的意見和建議；與外商投資有關(guān)的規(guī)范性文件、裁判文書等，應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)公布。2.保障外商投資企業(yè)平等參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)外商投資企業(yè)，依法平等適用國(guó)家支持企業(yè)發(fā)展的各項(xiàng)政策；國(guó)家保障外商投資企業(yè)依法平等參與標(biāo)準(zhǔn)制定工作，強(qiáng)化標(biāo)準(zhǔn)制定

的信息公開和社會(huì)監(jiān)督；國(guó)家制定的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)平等適用于外商投

資企業(yè)；國(guó)家保障外商投資企業(yè)依法通過公平競(jìng)爭(zhēng)參與政府采購(gòu)活動(dòng)；外商投資企業(yè)可以依法通過公開發(fā)行股票、公司債券等證券和其他

方式進(jìn)行融資。3.加強(qiáng)外商投資服務(wù)建立健全外商投資服務(wù)體系，提供法律法規(guī)、政策措施、投資項(xiàng)目信息等方面的咨詢和服務(wù)；縣級(jí)以上地方人民政府在法定權(quán)限內(nèi)制定外商投資促進(jìn)和便利化政策措施。各級(jí)人民政府及其有關(guān)部門簡(jiǎn)化辦事程序，提高辦事效率，優(yōu)化政務(wù)服務(wù)有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)編制和公布外商投資指引，為外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)提供服務(wù)和便利。4.依法依規(guī)鼓勵(lì)和引導(dǎo)外商投資國(guó)家根據(jù)需要，設(shè)立特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域，或者在部分地區(qū)實(shí)行外商投資試驗(yàn)性政策措施，促進(jìn)外商投資，擴(kuò)大對(duì)外開放；國(guó)家根據(jù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展需要，鼓勵(lì)和引導(dǎo)外國(guó)投資者在特定行業(yè)、領(lǐng)域、地區(qū)投資國(guó)家與其他國(guó)家和地區(qū)、國(guó)際組織建立多邊、雙邊投資促進(jìn)合作機(jī)制，加強(qiáng)投資領(lǐng)域的國(guó)際交流與合作。投

資

保

護(hù)

1.外商的產(chǎn)權(quán)保護(hù)對(duì)外國(guó)投資者的投資不實(shí)行征收；外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)的出資、利潤(rùn)、資本收益、資產(chǎn)處置所得、知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用費(fèi)、依法獲得的補(bǔ)償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出；保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，禁止強(qiáng)制技術(shù)轉(zhuǎn)讓，強(qiáng)調(diào)技術(shù)合作應(yīng)自愿、協(xié)商進(jìn)行，不得行政干預(yù)。2.文件制定約束各級(jí)人民政府及其有關(guān)部門制定外商投資的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)的規(guī)定；不得減損外商投資企業(yè)的合法權(quán)益或者增加其義務(wù)，不得設(shè)置市場(chǎng)準(zhǔn)入和退出條件，不得干預(yù)外商投資企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。3.政府履約地方政府應(yīng)嚴(yán)格履行依法做出的政策承諾和合同，如因國(guó)家和社會(huì)利益需要改變，應(yīng)該依法補(bǔ)償外國(guó)投資者或外商投資企業(yè)。4.投訴機(jī)制外商投資企業(yè)可以通過投訴、行政復(fù)議、行政訴訟等方式保護(hù)其合法權(quán)益不受侵犯。

外商投資企業(yè)可以依法成立和自愿參加商會(huì)、協(xié)會(huì)。商會(huì)、協(xié)會(huì)依照法律法規(guī)和章程的規(guī)定開展相關(guān)活動(dòng)，維護(hù)會(huì)員的合法權(quán)益。投

資

管

理

1.實(shí)行準(zhǔn)入前國(guó)民待遇加負(fù)面清單管理制度準(zhǔn)入前國(guó)民待遇，是指在投資準(zhǔn)入階段，給予外國(guó)投資者及其投資不低于本國(guó)投資者及其投資的待遇。2.外商投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)、備案制度、外商投資行業(yè)許可、企業(yè)登記以及稅收、會(huì)計(jì)、外匯等事宜依照有關(guān)法律規(guī)定辦理。

3.外商投資安全審查制度對(duì)影響或者可能影響國(guó)家安全的外商投資進(jìn)行安全審查，并明確安全審查決定為最終決定。

4.外商投資信息報(bào)告制度外國(guó)投資者或者外商投資企業(yè)通過企業(yè)登記系統(tǒng)和企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向商務(wù)主管部門報(bào)送投資信息。法

律

責(zé)

任1.對(duì)外國(guó)投資者、外商投資企業(yè)未按負(fù)面清單規(guī)定投資的、未按照要求報(bào)送投資信息的，給予責(zé)令停止投資、沒收違法所得、罰款等處罰。2.行政機(jī)關(guān)工作人員在外商投資促進(jìn)、保護(hù)和管理工作中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的，或者泄露、非法向他人提供履行職責(zé)過程中知悉的商業(yè)秘密的，依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。公

司

的

設(shè)

立

公司法的含義

公司法是有關(guān)公司的組織與活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。

公司法主要內(nèi)容各國(guó)公司法規(guī)范的公司事項(xiàng)，主要包括公司的設(shè)立、權(quán)能范圍、組織、經(jīng)營(yíng)、分立、合并、清算、終止及外國(guó)公司等問題。公司設(shè)立的含義是指為了使公司成立，而依法定程序所進(jìn)行的一系列行為的總稱。公司設(shè)立完成，意味著公司可以以獨(dú)立的人格從事法律規(guī)定的各種活動(dòng)。公司設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的全部資本而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)繳公司資本的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集，或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。我國(guó)《公司法》第97條第2款規(guī)定：以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%。

公司設(shè)立的程序

公司發(fā)起人公司章程認(rèn)購(gòu)和繳納出資確立組織機(jī)構(gòu)注冊(cè)登記發(fā)起人(Promoter)是指提出設(shè)立公司申請(qǐng)，對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人。

關(guān)于發(fā)起人的數(shù)量要求我國(guó)《公司法》第42條和92條：有限責(zé)任公司——1人以上50人以下設(shè)立股份有限公司——1人以上200人以下設(shè)立關(guān)于發(fā)起人的國(guó)籍發(fā)達(dá)國(guó)家一般不作限制性要求，僅個(gè)別國(guó)家有限制。我國(guó)《公司法》第92條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所的必須超過半數(shù)。

關(guān)于發(fā)起人的義務(wù)

忠誠(chéng)、無欺詐、辦事公正關(guān)于發(fā)起人的責(zé)任設(shè)立中的費(fèi)用和債務(wù)問題如果公司成立，設(shè)立中的費(fèi)用和債務(wù)由公司承擔(dān)。如果公司沒有成立，設(shè)立中的費(fèi)用和債務(wù)由全體發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。關(guān)于發(fā)起人的責(zé)任發(fā)起人職務(wù)侵權(quán)責(zé)任問題如果公司成立，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；如果公司沒有成立，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。公司或者無過錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯(cuò)的發(fā)起人追償。設(shè)立過程中的合同問題發(fā)起人以自己的名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后，合同相對(duì)人可以請(qǐng)求公司，也可以請(qǐng)求發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。發(fā)起人以設(shè)立中公司的名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后，合同相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司沒有成立，合同相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

公司的章程是規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)、名稱等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的法律文件，是有關(guān)公司組織和行為的基本規(guī)則，是規(guī)范公司活動(dòng)的根本大法。

公司章程主要內(nèi)容公司的名稱和住所；公司的經(jīng)營(yíng)范圍；公司的注冊(cè)資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資額、出資方式和出資日期；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法，以及股東會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

認(rèn)購(gòu)和繳納出資

法定資本制

公司設(shè)立時(shí)，公司章程必須載明公司的資本總額，并且必須在公司成立之前，由發(fā)起人和其他股東認(rèn)足繳清，才能正式登記注冊(cè)成立公司。

授權(quán)資本制

公司設(shè)立時(shí)，只發(fā)行注冊(cè)資本的一部分，發(fā)起人只需要認(rèn)購(gòu)、并足額繳納第一次發(fā)行的資本數(shù)額，公司即可正式成立。公司成立之后，董事會(huì)可以根據(jù)公司發(fā)展的需要，在未發(fā)行的資本范圍內(nèi)發(fā)行股份，增加資本。

折衷資本制

公司設(shè)立時(shí)，需要在章程中載明公司的資本總額，但是，只需要發(fā)行和認(rèn)購(gòu)法律所要求的最低資本數(shù)額，公司就可以成立。其余的股份授權(quán)公司董事會(huì)根據(jù)經(jīng)營(yíng)的需要另行募集，或者根據(jù)法律規(guī)定，由股東在指定的期限內(nèi)募足。

我國(guó)《公司法》有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司成立之日起五年內(nèi)繳足。股份有限公司，注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的已發(fā)行股份的股本總額。在公司成立前全額繳納。出資形式股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

確立組織機(jī)構(gòu)

公司機(jī)關(guān)是公司的法定機(jī)構(gòu)，在公司設(shè)立階段應(yīng)予確定。

我國(guó)公司法規(guī)定，募集設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份的股款繳足之日起三十日內(nèi)召開公司成立大會(huì)；公司成立大會(huì)行使的職權(quán)之一即是選舉董事、監(jiān)事。

注冊(cè)登記

各國(guó)皆規(guī)定，只有經(jīng)注冊(cè)登記后公司才告成立。

創(chuàng)辦人在申請(qǐng)注冊(cè)登記時(shí)除繳納法定的手續(xù)費(fèi)和捐稅外，還提交若干法定文件。

創(chuàng)辦人履行了各種法定的手續(xù)，經(jīng)主管部門審查完備合法后即予注冊(cè)，并發(fā)給登記證書。至此公司成立。公

司

的

組

織

機(jī)

構(gòu)

組織機(jī)構(gòu)，是指公司依法設(shè)置的權(quán)利機(jī)構(gòu)與管理機(jī)構(gòu)。權(quán)力機(jī)構(gòu):股東會(huì)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu):董事會(huì)監(jiān)察機(jī)構(gòu):監(jiān)事會(huì)股東會(huì)（Generalmeeting）由全體股東組成，決定公司經(jīng)營(yíng)管理的重大事項(xiàng)。其它機(jī)構(gòu)都由它產(chǎn)生，并對(duì)它負(fù)責(zé)。

股東會(huì)的類別定期會(huì)議(regularmeeting)：按照公司章程規(guī)定，在一定時(shí)期內(nèi)必須召開的會(huì)議。臨時(shí)會(huì)議(specialmeeting)：在正常召開的定期會(huì)議之外，由于法定事項(xiàng)的出現(xiàn)，而臨時(shí)召開的會(huì)議。

股東會(huì)的召集與主持董事會(huì)召集、董事長(zhǎng)主持監(jiān)事會(huì)召集和主持股東召集和主持召集股東會(huì)的股東應(yīng)滿足條件有限責(zé)任公司，具有代表1/10以上表決權(quán)的股東股份有限公司，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東

股東會(huì)的職權(quán)

人事決定權(quán)重大事項(xiàng)審批權(quán)重大事項(xiàng)決議權(quán)公司章程修改權(quán)其他職權(quán)

股東會(huì)的議事方式和表決程序

股東會(huì)通過召開會(huì)議作出決議行使職權(quán)股東按照出資比例行使表決權(quán)一股一票公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)

股東會(huì)的議事方式和表決程序

股東會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。股東會(huì)對(duì)修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。

為了維護(hù)少數(shù)股東的利益，有些國(guó)家如美國(guó)各州的公司法都允許股東大會(huì)在選舉董事會(huì)成員時(shí)，可實(shí)行累積投票制(cumulativevoting)，即允許股東按應(yīng)選董事或監(jiān)事的人數(shù)，把全部票數(shù)集中投于他所屬意的候選人名下。

股東的權(quán)利

股東作為出資者享有的權(quán)利主要有：按投入公司的資本額享有資產(chǎn)收益權(quán)參與公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)以及利潤(rùn)分配等重大問題的決策權(quán)選舉公司董事、監(jiān)事等選擇管理者的權(quán)利等

股東的知情權(quán)：

股東有權(quán)了解公司的一切情況，特別是公司經(jīng)營(yíng)決策和公司財(cái)產(chǎn)使用的情況。公司的內(nèi)部機(jī)構(gòu)也必須尊重股東的知情權(quán)，保障股東知情權(quán)得到切實(shí)的維護(hù)和實(shí)現(xiàn)。股東的訴權(quán)：

股東代表訴訟，是指當(dāng)公司權(quán)益受到侵害，并且公司未能追究侵害公司利益人的法律責(zé)任時(shí)，由股東代表公司對(duì)侵害人提起訴訟。對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)決議提起訴訟，股東會(huì)、董事會(huì)的召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程。

股東的義務(wù)

出資不得抽逃出資參加股東會(huì)不干涉正常經(jīng)營(yíng)不得濫用股權(quán)董事會(huì)（BoardofDirectors）董事會(huì)是公司業(yè)務(wù)的管理與執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

董事會(huì)職權(quán)

宏觀決策權(quán)：決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、投資方案經(jīng)營(yíng)管理權(quán)：制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、增資或減資以及發(fā)行債券的方案等機(jī)構(gòu)與人事管理權(quán)：設(shè)置內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)、聘任經(jīng)理基本管理制度制定權(quán)董事的資格

董事可以是自然人，也可以是公司或其它法人（須指定有行為能力的自然人作為其代理人）

董事可以是股東，或股東委派的代表

我國(guó)《公司法》規(guī)定董事會(huì)成員為3人以上，其成員中可以有職工代表職工人數(shù)300人以上時(shí)，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生

下列人員不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員無民事行為能力或者限制民事行為能力；因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；或緩刑考驗(yàn)期滿未逾兩年；擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)未逾3年；

下列人員不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員擔(dān)任因違法經(jīng)營(yíng)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉之日起未逾3年；個(gè)人因所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人。

董事的任期是3年，連選可以連任。董事解任的原因有三種：任職期滿；免職；辭職。

董事會(huì)的會(huì)議

普通會(huì)議：是董事會(huì)根據(jù)公司內(nèi)部細(xì)則規(guī)定而定期召

開的會(huì)議，俗稱“例會(huì)”特殊會(huì)議：是董事們認(rèn)為必要時(shí)而隨時(shí)召開的會(huì)議

董事會(huì)的召集

董事長(zhǎng)召集和主持

副董事長(zhǎng)召集和主持

過半數(shù)董事共同推舉1名董事召集和主持董事會(huì)議事方式和表決程序

董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行；

董事會(huì)作出決議，需要由董事投票表決，實(shí)行一人一票制；

決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

董事會(huì)的會(huì)議記錄

會(huì)議記錄的內(nèi)容包括：

董事會(huì)會(huì)議所議事項(xiàng)及討論后所得出的結(jié)論，具體包括會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)、出席人員、議題、董事討論意見、投票表決情況等。

董事的責(zé)任

作為公司的代理人

首先，應(yīng)在法律和公司章程及內(nèi)部細(xì)則授權(quán)的范圍內(nèi)行使職權(quán)，否則，董事的行為即被視作越權(quán)行為，須對(duì)公司承擔(dān)個(gè)人責(zé)任；

其次，董事不能為其個(gè)人利益而使公司的利益受到損害；

董事的責(zé)任

作為公司的受托人，董事負(fù)有為公司的最高利益而盡忠誠(chéng)、勤勉和謹(jǐn)慎之責(zé)。

根據(jù)美國(guó)各州的公司法，公司董事對(duì)股東負(fù)有“信托義務(wù)”(fiduciaryobligation)。信托義務(wù)又分為“勤謹(jǐn)義務(wù)”和“忠誠(chéng)義務(wù)”。

“勤謹(jǐn)義務(wù)”(dutyofcare)要求董事在履行職責(zé)時(shí)恪盡職守，合理地注意、審慎地判斷。

“忠誠(chéng)義務(wù)”(dutyofloyalty)要求董事在履行職責(zé)時(shí)要以公司和股東最佳利益為重，禁止背信棄義和自我交易。

監(jiān)事會(huì)是負(fù)責(zé)監(jiān)督工作的合議機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)的組成監(jiān)事會(huì)成員為3人以上；董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事；監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生；監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由過半數(shù)的監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。

監(jiān)事會(huì)議事方式和表決程序

由公司章程規(guī)定

監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)向股東會(huì)報(bào)告工作，報(bào)告的時(shí)間和次數(shù)，由公司章程、股東會(huì)規(guī)定，報(bào)告的內(nèi)容根據(jù)其職權(quán)來決定。

公

司

的

合

并

與

分

立

公司的合并

公司合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。

有限責(zé)任公司+有限責(zé)任公司→有限責(zé)任公司股份有限公司+股份有限公司→股份有限公司有限責(zé)任公司+股份有限公司→股份有限公司吸收合并

又叫兼并。一個(gè)公司接納一個(gè)或一個(gè)以上的其他公司加入本公司，加入方解散，取消法人資格，接納方存續(xù)。

A+B=A

新設(shè)合并又叫聯(lián)合。兩個(gè)以上公司設(shè)立一個(gè)新的公司，合并方解散，新公司依法取得法人資格。A+B=C

公司合并的特征

（1）公司合并是公司之間的合同行為（2）公司合并是公司之間的法定合并（3）公司合并導(dǎo)致參加合并的一方或各方公司的法人人格消滅

公司合并的程序

（1）簽訂合并協(xié)議。由股東會(huì)作出合并決議，之后訂立合并協(xié)議。公司與其持股90%以上的公司合并，被合并的公司不需經(jīng)股東會(huì)決議；公司合并支付的價(jià)款不超過本公司凈資產(chǎn)10%的，也可不經(jīng)股東會(huì)決議（2）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單（3）通知債權(quán)人（4）合并登記

公司合并的法律后果

（1）公司人格消滅（2）公司債權(quán)債務(wù)發(fā)生概括承受（3）公司可能注銷、變更或新設(shè)（4）股東轉(zhuǎn)換公司股份或出資

公司的分立

是指一個(gè)公司按照公司法的規(guī)定分化為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。

存續(xù)分立

是指公司以其部分財(cái)產(chǎn)和業(yè)務(wù)另外設(shè)立新公司，原公司保留其公司人格，分立出一家或多家具有獨(dú)立人格的新公司。A=A+B

新設(shè)分立

是指公司將其全部財(cái)產(chǎn)和業(yè)務(wù)分別歸入兩個(gè)或兩個(gè)以上新設(shè)公司，原公司解散。C=A+B

公司分立的程序（1）公司董事會(huì)擬定公司分立方案（2）公司股東會(huì)作出關(guān)于分立方案的決議（3）董事會(huì)編制公司財(cái)務(wù)及財(cái)產(chǎn)文件（4）履行債權(quán)人保護(hù)程序

案例某有限責(zé)任公司，經(jīng)董事會(huì)全體一致作出決議，決定將該公司分立為2個(gè)完全獨(dú)立的新公司，經(jīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單后，訂立了分立協(xié)議，進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割，然后直接宣布，新設(shè)的2個(gè)公司開始以獨(dú)立的法律人格進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。請(qǐng)思考：上述公司分立的過程在程序上有何違法之處?公

司

解

散

和

清

算

公司解散

公司解散，是指公司法人資格的消滅過程。

公司解散須履行公司清算程序。

公司解散的事由

自愿解散：基于股東會(huì)的決議或者公司章程的規(guī)定，而引起公司法人解體的一種程序。

自愿解散事由公司章程規(guī)定的公司期限屆滿

設(shè)立公司目的已達(dá)到，公司繼續(xù)存在已無必要

設(shè)立公司的目的無法實(shí)現(xiàn)

出現(xiàn)設(shè)立公司時(shí)規(guī)定的不可抗力事件

公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)

公司合并、分立

公司強(qiáng)制解散：又稱非自愿解散，是指出現(xiàn)了法定的事由，由行政機(jī)關(guān)或者法院的決定而解散公司的一種程序。

公司因破產(chǎn)而解散

公司因違法被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉而解散

司法解散公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難公司持續(xù)兩年以上，無法召開股東會(huì)股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)決議公司董事長(zhǎng)期沖突且無法通過股東會(huì)解決經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形

公司解散的效力

(1)公司必須停止正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)

(2)公司必須立即進(jìn)入清算程序

(3)公司由經(jīng)營(yíng)公司轉(zhuǎn)變