法律職業(yè)資格國家司法考試卷二行政法與行政訴訟法(行政訴訟程序)模擬試卷1

國家司法考試卷二行政法與行政訴訟法（行政訴訟程序）模擬試卷1(總分：52.00，做題時間：90分鐘)一、單項選擇題(總題數(shù)：8，分數(shù)：16.00)1.單項選擇題每題所給的選項中只有一個正確答案。（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：2.《行政訴訟法》規(guī)定的當事人直接向法院提起訴訟的期限與《稅收征收管理法》規(guī)定的起訴期限不同，當事人對稅務機關的處理決定不服，應適用哪部法律的起訴期限？()

（分數(shù)：2.00）

A.適用《稅收征收管理法》。因為《稅收征收管理法》的起訴期限較長

B.適用《行政訴訟法》。因為《行政訴訟法》的起訴期限較長

C.適用《行政訴訟法》。因為《行政訴訟法》是法院適用的主要依據(jù)

D.適用《稅收征收管理法》。因為《稅收征收管理法》是特別法，應當采用特別法優(yōu)于一般法的原則

√解析：解析：考查行政訴訟的起訴條件?！缎姓V訟法》第46條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起6個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。該條確定了特別法優(yōu)于普通法的原則，《稅收征收管理法》相對于《行政訴訟法》是特別法，應優(yōu)先適用。3.老李訴派出所行政不作為一案的行政判決已經(jīng)生效，如該案確實存在錯誤，下列關于再審的說法正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.老李申請再審，應當在判決生效后2年內(nèi)向作出生效判決的法院提出

B.作出生效判決的人民法院的院長，如發(fā)現(xiàn)該案違反法律、法規(guī)規(guī)定認為需要再審的，有權決定再審

C.作出生效判決的人民法院的審判委員會，如發(fā)現(xiàn)該案適用法律、法規(guī)確有錯誤的，有權決定再審

√

D.老李在法定期限內(nèi)向作出生效判決的人民法院的上級法院申訴的，上級法院發(fā)現(xiàn)該案判決確實存在違反法律、法規(guī)規(guī)定的，有權決定再審或指令由下級人民法院再審解析：解析：考查行政訴訟的審判監(jiān)督程序。參見《行政訴訟法》第90～92條，《行訴若干解釋》第72條。4.當事人接到恐嚇電話，請求公安機關予以保護，但公安機關不予答復。當事人何時可以提起行政訴訟？()

（分數(shù)：2.00）

A.只有在公安機關接到申請后60日內(nèi)仍然不履行法定職責的，才能向法院起訴

B.可以立即起訴

√

C.只有公安機關在《治安管理處罰法》規(guī)定的履行法定職責期限內(nèi)仍不履行的，才能起訴

D.只有在公安機關明確表示拒絕提供保護后才能起訴解析：解析：考查行政訴訟的起訴條件?！缎姓V訟法》第47條。5.李某因打架斗毆而被公安機關予以500元罰款和7天拘留，李某不服，釋放后申請復議，但是復議決定維持原處罰決定。李某向法院提起行政訴訟，一審判決依舊駁回其訴訟請求，李某提出上訴。則下列選項組合中說法正確的是：()①李某申請復議的最晚時間是釋放后2個月。②李某一審起訴應當在收到復議決定書15日內(nèi)提出。③一審人民法院應當在立案起3日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告應當在10日內(nèi)提出答辯狀，法院應當在收到答辯狀之日起3日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。④李某應當在判決書送達之日起15日內(nèi)提起上訴。⑤上級法院應當在收到李某上訴狀3個月內(nèi)作出判決。⑥李某若申請再審，應當在判決發(fā)生法律效力后1年內(nèi)提出。

（分數(shù)：2.00）

A.①②④

B.②④⑤

√

C.③④⑤

D.③⑤⑥解析：解析：本題考查的是行政訴訟的起訴條件和申請復議的期限。參見《行政訴訟法》第45條、第85條、第88條，《行訴若干解釋》第73條第1款。6.關于行政訴訟二審程序，下列不正確的說法有：()

（分數(shù)：2.00）

A.當事人不服一審判決，有權在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級法院起訴；若對裁定不服，有權在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級法院起訴

B.法院對上訴案件，認為事實清楚的，可以實行書面審理；若當事人對原審法院認定的事實有爭議，人民法院仍可實行書面審理

√

C.第二審人民法院審理上訴案件應當對原審法院的裁判和被訴具體行政行為是否合法進行全面審查

D.—般情況下，法院審理上訴案件應當在收到上訴狀之日起2個月內(nèi)作出終審判決解析：解析：考查行政訴訟的第二審程序?！缎性V若干解釋》第67條第2款。7.甲、乙兩兄弟共同繼承其亡父留下的4間瓦房。甲另有住房，4間瓦房由其弟乙居住。該縣房產(chǎn)局在進行城市產(chǎn)權調(diào)查登記時，將4間瓦房確權給乙。甲得知后，非常生氣，以房產(chǎn)局為被告向法院起訴。法院受理后，認為被告不適格，告知甲變更縣人民政府為被告。因甲是縣政府工作人員，故不同意變更，法院應如何處理？()

（分數(shù)：2.00）

A.判決駁回訴訟請求

B.裁定終結訴訟

C.裁定中止訴訟

D.裁定駁回起訴

√解析：解析：本題是關于行政訴訟程序的問題，命題的目的是考查對行政裁定適用范圍的掌握。原告所起訴的被告不適格，法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。故選D項，排除ABC項。解答本題應參見《行訴若干解釋》第23條、第44條、第63條。8.張某是一個體戶，2003年1月其所在縣的工商所認為張某所開飯店的衛(wèi)生條件不符合標準，撤銷了他的飯店的營業(yè)執(zhí)照。張某不服，于2003年2月10日向縣人民法院提起訴訟。縣法院一直推辭，直到2月20日未答復張某，也未作出裁定。于是張某向市法院起訴。以下說法錯誤的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.張某可以向市法院起訴

B.張某已超過了受理期限，不能再行起訴

√

C.市法院認為符合受理條件，應該受理，可以自行審理

D.市法院受理后可以移交或指定下級人民法院審理解析：解析：考查行政訴訟的起訴與受理。《行政訴訟法》第52條。二、多項選擇題(總題數(shù)：9，分數(shù)：18.00)9.多項選擇題每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：10.王叔和李叔均系大良村村民，兩人同在一塊山場上采摘八角果實，后因八角樹的權屬問題產(chǎn)生糾紛。王叔以李叔采摘的八角樹屬于其享有林權的山場為由，向林業(yè)局申請裁決。林業(yè)局裁決確認李叔采摘的部分八角樹屬王叔享有使用權的山場范圍，李叔不服向人民法院提起行政訴訟。其訴請撤銷林業(yè)局裁決的同時，還要求認定王叔采摘了屬于他的八角樹并請求判令賠償，下列說法不正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.李叔的訴請涉及行政及民事兩種不同的法律關系，應分開審理

√

B.李叔的訴請雖然涉及行政及民事兩種不同的法律關系，但可以合并審理

√

C.如一并審理李叔關于行政及民事的訴請，程序上仍應以行政及民事的歸類和案號分別作出判決

√

D.人民法院可以選擇分開審理或合并審理

√解析：解析：考查行政訴訟的第一審程序。《行政訴訟法》第61條規(guī)定，在涉及行政許可、登記、征收和征用的行政訴訟中，當事人申請一并解決相關因具體行政行為影響民事權利義務關系引起的民事爭議的，人民法院可以一并審理。人民法院決定一并審理的，當事人不得對該民事爭議再提起民事訴訟。當事人對行政機關就民事爭議所作的裁決不服提起行政訴訟的，人民法院依申請可以對民事爭議一并審理。注意：“合并審理”與“一并審理”的區(qū)別。11.有下列哪些情形的法院可以裁定駁回起訴？()

（分數(shù)：2.00）

A.起訴人無法提供能夠證明具體行政行為存在的行政決定書等法律文書

B.法院認為應當追加被告，但原告不同意追加的

C.法律規(guī)定必須由法定或指定代理人代為訴訟行為，未有法定或指定代理人代為訴訟行為的

√

D.原告起訴的被告不適格，法院告訴其變更被告后，原告不同意變更的

√解析：解析：考查行政訴訟的起訴與受理。根據(jù)《行訴若干解釋》第40條的規(guī)定，行政機關作出具體行政行為時，沒有制作或者沒有送達法律文書，公民、法人或者其他組織不服向法院起訴的，只要能證明具體行政行為存在，法院應當依法受理。因此，對于A項法院不可以駁回起訴。對于B項，如果原告不同意追加，法院應通知其作為第三人參加訴訟，不可以駁回起訴。C項屬于法律規(guī)定由訴訟代理人代為起訴，其代理不符合法定要求的情形，應駁回起訴。根據(jù)《行訴若干解釋》第23條的規(guī)定，原告所起訴的被告不適格，人民法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。所以，CD兩種情形下，法院可以裁定駁回起訴。12.復議機關不受理復議申請或在法定復議期間內(nèi)不作復議決定的情形下，下列說法正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.如果法律、法規(guī)規(guī)定復議是訴訟的必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織只能向復議機關的上級機關申訴，而不能直接向法院起訴

B.如果法律、法規(guī)規(guī)定復議是訴訟的必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可以向法院起訴。但其只能請求法院判令履行法定職責，而不能要求法院直接審理原具體行政行為

C.如果法律、法規(guī)未規(guī)定復議是訴訟的必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可以直接向法院起訴。既可以起訴復議機關不履行法定職責，又可以起訴原具體行政行為

√

D.如果法律、法規(guī)規(guī)定復議是訴訟的必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可以直接向法院起訴。既可以起訴復議機關不履行法定職責，又可以起訴原具體行政行為

√解析：解析：考查行政訴訟的起訴與受理。根據(jù)《行訴若干解釋》第33條第2款的規(guī)定，復議機關不受理復議申請或者在法定期限內(nèi)不作出復議決定，公民、法人或者其他組織不服，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應當依法受理，A項錯誤。B項錯在公民既可以起訴復議機關不履行法定職責，又可以起訴原具體行政行為。復議是訴訟的必經(jīng)程序的，經(jīng)復議后，可以要求法院審理原具體行政行為。故B項錯誤。13.人民法院審理上訴行政案件，在哪些情況下必須作出發(fā)回重審裁定？()

（分數(shù)：2.00）

A.原審判決遺漏被告的

√

B.原審判決遺漏必須參加訴訟的第三人的

√

C.原審判決遺漏訴訟請求的

√

D.原審不予受理裁定確有錯誤的解析：解析：考查行政訴訟的裁判?！缎姓V訟法》第89條規(guī)定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人的，第二審法院應撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審。選項AB中的被告、第三人都屬當事人，因而AB項都選。按照《行訴若干解釋》第71條，C項也應當選。D項涉及的條文是《行訴若干解釋》第68條，對于原審不予受理裁定確有錯誤的，且起訴符合法定條件應撤銷此裁定，指定原審法院立案受理。此時不適用發(fā)回重審。14.對于已發(fā)生法律效力的判決、裁定有下列哪些情形，當事人申請再審的，法院應當再審？()

（分數(shù)：2.00）

A.不予受理確有錯誤

√

B.違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的

√

C.原判決遺漏訴訟請求的

√

D.據(jù)以作出原判決的法律文書被撤銷

√解析：解析：考查行政訴訟的審判監(jiān)督程序。參見《行政訴訟法》第91條。15.小孫獨資開辦的商行因銷售假冒商標的五金產(chǎn)品被工商局罰款，小孫不服，提起了行政訴訟。訴訟期間，工商局又作出對商行處以停業(yè)整頓處罰的處理決定，小孫再次向同一法院提起訴訟。下列說法不正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.法院應合并審理兩案

√

B.法院可以分開審理兩案

C.法院不可以合并審理兩案

√

D.法院應分開審理兩案

√解析：解析：考查行政訴訟的第一審程序?！缎性V若干解釋》第46條。16.個體戶李某在賣肉時因爭搶顧客與另一個體戶陳某發(fā)生爭執(zhí)，大打出手，并且還對聞訊趕來的民警惡語相向，公安局對李某作出拘留10天的行政處罰。李某不服，申請復議，復議機關維持了原處罰決定。李某仍不服，向人民法院提起行政訴訟，陳某作為第三人參加訴訟。下列說法正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.陳某有權對一審判決提起上訴

√

B.被告公安局有權提起反訴

C.人民法院有權判決被告公安局對陳某予以行政處罰

D.人民法院有權變更公安局對李某的行政處罰

√解析：解析：本題考查的是行政訴訟的上訴和判決變更。行政訴訟是指行政相對人與行政主體在行政法律關系領域發(fā)生糾紛后，依法向人民法院提起訴訟，人民法院依法進行審判的一種活動?？梢?，在行政訴訟中，行政機關只能是被告，不能對原告進行反訴而成為反訴人，故B項錯誤?！缎性V若干解釋》第55條規(guī)定，人民法院審理行政案件不得加重對原告的處罰，但利害關系人同為原告的除外。人民法院審理行政案件不得對行政機關未予處罰的人直接給予行政處罰，故C項錯誤。第24條第2款規(guī)定，第三人有權提起上訴，故A項正確。，第74條規(guī)定，行政機關處罰明顯不當?shù)?，法院可以判決變更。故D項正確。17.關于法院接到起訴狀的處理，下列說法正確的有：()

（分數(shù)：2.00）

A.對當場不能判定是否符合行政訴訟法規(guī)定的起訴條件的，應當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內(nèi)決定是否立案

√

B.在接到起訴狀時對符合行政訴訟法規(guī)定的起訴條件的，應當?shù)怯浟?/p>

√

C.起訴狀內(nèi)容欠缺的，應當給予指導和釋明，并一次性告知當事人需要補正的內(nèi)容

√

D.起訴狀內(nèi)容有錯誤的，應當拒絕受理解析：解析：參見《行政訴訟法》第51條。三、不定項選擇題(總題數(shù)：3，分數(shù)：6.00)18.不定項選擇題每題所給的選項中有一個或一個以上正確答案，不答、少答或多答均不得分。（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：19.對下列立案的行政案件，法院應當裁定駁回起訴？()

（分數(shù)：2.00）

A.超過法定起訴期限且無正當理由的

√

B.撤回起訴后無正當理由再行起訴的

√

C.未按照法律規(guī)定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的

√

D.行政行為對其合法權益明顯不產(chǎn)生實際影響的

√解析：解析：本題考查行政訴訟起訴條件。《行政訴訟法適用解釋》第3條。20.孫某對縣人民法院作出的行政案件的裁定申請再審，下列說法正確的有：()

（分數(shù)：2.00）

A.孫某可以向省高級人民法院申請再審

B.孫某應當在裁定發(fā)生法律效力后一年內(nèi)提出

C.如有新的證據(jù)足以推翻原裁定的，孫某應當自知道或者應當知道之日起六個月內(nèi)提出

√

D.如法院駁回孫某再審申請的，孫某可以檢察院申請抗訴

√解析：解析：本題考查行政訴訟再審?！缎姓V訟法適用解釋》第24～25條。四、簡析題(總題數(shù)：1，分數(shù)：12.00)泰嘉貿(mào)易公司從國外購進100噸鋼材，委托某船運公司運往中國境內(nèi)。一日，該船運公司一艘夾載著該船船員私自在國外購買的500多件電器等物的船，在中國?？谑袚鷹U島附近海域進行走私交易時，被中國某海關抓獲。該海關作出決定，將包括該貿(mào)易公司100噸鋼材在內(nèi)的船上所有物品予以沒收。該貿(mào)易公司與海關交涉，要求返還100噸鋼材未果。對此，該貿(mào)易公司向該海關所在地中級人民法院提起訴訟，并向人民法院提供了合法購運100噸鋼材的證據(jù)，要求人民法院撤銷被告沒收財產(chǎn)的處罰決定，并要求被告返還100噸鋼材。中級人民法院受理了此案。被告認為自己所作的沒收處罰決定是對走私貨船而不是對貿(mào)易公司的，貿(mào)易公司與被告不存在法律上的利害關系，不具有原告資格。在訴訟期間，被告撤銷了沒收貿(mào)易公司物品的決定，但被告稱：船運公司貨船走私一案已經(jīng)市公安局批準立為刑事案件，正進行偵查，對貿(mào)易公司的鋼材是不是走私貨物還未確定，所以不能返還。問題：（分數(shù)：12.00）(1).中級人民法院對此案是否有管轄權？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：被告所在地的中級人民法院對此案有管轄權。此案的性質屬于海關處罰的案件，根據(jù)《行政訴訟法》第15條關于管轄的規(guī)定，海關處理的案件由中級人民法院作為第一審法院。且本案未經(jīng)復議直接向人民法院提起訴訟，應由被告所在地人民法院管轄，所以被告所在地中級人民法院對此案有管轄權。)解析：(2).本案貿(mào)易公司是否具備原告資格？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：貿(mào)易公司具有原告資格?！缎姓V訟法》第26條第1款規(guī)定，具體行政行為的相對人以及其他與具體行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織，有權作為原告提起訴訟。本案中，海關沒收的財產(chǎn)中包括貿(mào)易公司的貨物，盡管沒收財產(chǎn)是對走私行為的處罰，直接針對的主體不是貿(mào)易公司，但沒收財產(chǎn)行為所直接針對的客體卻是貿(mào)易公司的貨物即對貿(mào)易公司財產(chǎn)的所有權造成了直接影響。因此，沒收財產(chǎn)的處罰行為與貿(mào)易公司的權益有著直接的利害關系，貿(mào)易公司在本案中具有原告資格。)解析：(3).被告撤銷了沒收物品的決定后，原告不撤訴，人民法院應如何判決？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：經(jīng)審查，若認為被告作出的沒收決定是錯誤的，應作出確認其違法的判決；若認為被告作出的沒收決定是合法的，應判決駁回原告的訴訟請求。)解析：(4).被告撤銷了沒收物品的決定后，原告就改變后的行政行為再行提起訴訟，法院應否受理？如何處理？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：法院應當受理，就改變后的具體行政行為進行審理?！缎性V若干解釋》第50條規(guī)定，被告在一審期間改變被訴具體行政行為的，應當書面告知人民法院。原告或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應當就改變后的具體行政行為進行審理。被告改變原具體行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認為原具體行政行為違法的，應當作出確認其違法的判決；認為原具體行政行為合法的，應當判決駁回原告的訴訟請求。原告起訴被告不作為，在訴訟中被告作出具體行政行為，原告不撤訴的，參照上述規(guī)定處理。依該條第