法務(wù)員培訓(xùn)教材

中國(guó)燃?xì)饪毓捎衂RFL-2009-1104

限公司培訓(xùn)教材

法務(wù)員培訓(xùn)教材

中國(guó)燃?xì)饪毓捎邢薰?/p>

法律事務(wù)部

2009-11-04編寫2009-11-20使用

目錄

第一章民法基礎(chǔ)知識(shí)...............................................1

案例一民法調(diào)整范圍............................................1

案例二民法基本原則的適用......................................4

案例三民事法律關(guān)系的認(rèn)定.....................................10

案例四超越法人權(quán)力能力簽訂的合同無(wú)效.........................12

案例五民事法律關(guān)系的內(nèi)容.....................................15

案例六無(wú)效民事行為的認(rèn)定和處理...............................16

第二章合同法的基礎(chǔ)知識(shí)...........................................20

一、學(xué)習(xí)合同法的重要意義.......................................20

二、合同的概念和特征.........................................22

三、訂立合同的形式............................................23

四、合同的訂立.................................................24

五、合同的內(nèi)容................................................26

六、無(wú)效合同..................................................31

七、承擔(dān)違約責(zé)任的方式........................................36

八、免責(zé)事由..................................................38

第三章常見合同簡(jiǎn)介...............................................39

一、合同管理介紹..............................................39

二、合同類型介紹..............................................40

（―）《合同法》中的有名合同介紹..........................40

（二）中燃常見合同類型....................................43

三、常見合同類型講解..........................................46

（一）買賣合同.............................................46

（二）建設(shè)工程合同........................................54

（三）供用氣合同..........................................59

（四）租賃合同.............................................62

第四章常見合同風(fēng)險(xiǎn)隱患和防范....................................64

一、常見合同風(fēng)險(xiǎn)隱患..........................................64

（-）合同約定不明，模本合同的填寫不規(guī)范.................64

（-）合同簽章管理混亂，合同效力有瑕疵...................65

（三）合同的動(dòng)態(tài)管理差，履行結(jié)果不如意...................65

（四）證據(jù)意識(shí)缺乏，合同證據(jù)保全不力。...................66

（五）合同管理不嚴(yán)謹(jǐn)，合同文件不完備.....................68

二、常見合同風(fēng)險(xiǎn)防范..........................................68

第五章案件風(fēng)險(xiǎn)、案件的有效處理一防范法律風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)戰(zhàn)技巧...........72

第一節(jié)：善用證據(jù)，在案件風(fēng)險(xiǎn)、案件處理中處于主動(dòng)地位...........72

一、民事證據(jù)的概念和種類一一如何判斷有效證據(jù).............72

二、從民事訴訟證據(jù)規(guī)則一一看如何收集有效證據(jù).............72

三、當(dāng)事人的舉證期限一一看如何利用有效證據(jù)...............76

四、合同證據(jù)實(shí)務(wù)..........................................77

五、工程索賠的證據(jù)實(shí)務(wù)....................................79

第二節(jié)：把握訴訟時(shí)效，嚴(yán)防不必要的損失.........................84

一、訴訟時(shí)效的效力：......................................84

二、訴訟時(shí)效的種類：......................................85

三、訴訟時(shí)效的起算、中止、中斷、延長(zhǎng).....................86

第三節(jié)法律上的因果法律........................................88

第四節(jié)：正確選擇爭(zhēng)議解決方式，保證我方利益.....................91

一、和解、調(diào)解時(shí)的談判技巧................................92

二、仲裁和訴訟之比較......................................93

三、訴訟管轄之規(guī)定........................................95

四、項(xiàng)目公司在爭(zhēng)議解決上如何進(jìn)行選擇.....................96

五、案件實(shí)例一一談必須嚴(yán)格對(duì)待民事案件關(guān)于期間的規(guī)定………97

第五節(jié)目前中燃被行政處罰的現(xiàn)象...............................108

第六節(jié)行政處罰的應(yīng)對(duì).........................................113

一切皆有規(guī)則

法律的死板和僵硬化是我們不能改變的，我們能改變的就是知法，懂法，那

樣你才能靈活運(yùn)用法律，從而使你受益。

第一章民法基礎(chǔ)知識(shí)

案例一民法調(diào)整范圍

一、案情介紹：

原告：某燃?xì)夤?/p>

被告：某市政府

某燃?xì)夤臼?997年成立的國(guó)有公司，隸屬于某市政府領(lǐng)導(dǎo)。1999年11

月，某市政府從某燃?xì)夤举?gòu)買80000立方燃?xì)?，合?jì)氣款16萬(wàn)元，但某市政府

辦公室主任對(duì)某燃?xì)夤窘?jīng)理說，因市政府最近開支較大，所以此款項(xiàng)要到明年

3月支付給某燃?xì)夤荆橙細(xì)夤窘?jīng)理表示同意，但到了2000年4月，某市

政府仍未付款，且從未提起通知此事。5月初，某燃?xì)夤九蓵?huì)計(jì)索要兒次未果。

7月，某市政府作出決定并通知某燃?xì)夤荆簹饪?6萬(wàn)元由某燃?xì)夤咀孕邢?/p>

化，雙方不再結(jié)算。9月，某燃?xì)夤鞠蚰呈腥嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，要求法院責(zé)令

某市政府付款，而某市政府則以該糾紛系上下級(jí)單位內(nèi)部糾紛，且某市政府已對(duì)

此事作出處理為由拒絕應(yīng)訴。

二、相關(guān)法理知識(shí)：

1、我國(guó)《民法通則》第二條規(guī)定：中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公

民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

2、財(cái)產(chǎn)關(guān)系：是指人們?cè)谖镔|(zhì)資料的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)過程中所形

成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。財(cái)產(chǎn)是具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的有體物、智力成果和

利益。財(cái)產(chǎn)包括以下內(nèi)容：（1）具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的有體物。如土地、房屋、

服裝、機(jī)器設(shè)備等，也就是通常所說的有形財(cái)產(chǎn)。（2）具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的智

力成果。比如著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)。（3）受法律保護(hù)的具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的利益。

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如企業(yè)名稱、商業(yè)秘密等。

人身關(guān)系：是指沒有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容而與人身不可分離的社會(huì)關(guān)系。包括人

格關(guān)系（姓名、肖像、名譽(yù)等關(guān)系）和身份關(guān)系（扶養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等關(guān)系）。

3、民法的調(diào)整對(duì)象范圍：（1）民法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系發(fā)生于公民之間、法人

之間以及公民與法人之間；（2）民法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系屬于上述主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

和人身關(guān)系；（3）民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

4、處理本案的關(guān)鍵在于認(rèn)定某燃?xì)夤九c某市政府之間發(fā)生的關(guān)于氣款給

付的關(guān)系是否屬于平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。作為地位獨(dú)立的兩個(gè)法人，他們有著

各自的經(jīng)濟(jì)利益。本案中他們是地位獨(dú)立、平等的買賣雙方，而不存在行政管理

關(guān)系中的上級(jí)與下級(jí)。買賣雙方基于買賣這一民事活動(dòng)產(chǎn)生了各自的民事權(quán)利與

義務(wù)。它屬于民法的調(diào)整范圍。

三、處理結(jié)果：

法院經(jīng)審理認(rèn)為：本案糾紛屬于民法調(diào)整范圍，因此決定受理此案。法院受

理本案后，組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行審理，并通知某市政府到庭應(yīng)訴，但某市政府

不應(yīng)訴，為此法院缺席審理了此案，判決某市政府支付所欠某燃?xì)夤練饪?6

萬(wàn)元，并支付自1999年11月1日起到判決生效之日止的相應(yīng)利息。判決下達(dá)后,

被告某市政府以其與原告的糾紛系上下級(jí)單位內(nèi)部的糾紛。不應(yīng)由法院審理為由

提起上訴。二審法院經(jīng)審理后，認(rèn)為此案應(yīng)屬平等主體這間的財(cái)產(chǎn)糾紛，受民法

調(diào)整，一審法院受理并對(duì)本案作出判決并無(wú)不當(dāng)，遂判決如下：駁回上訴，維持

原判。

四、中燃存在的現(xiàn)象：

1、老公司存在被偷盜氣嚴(yán)重的現(xiàn)象，他們就和當(dāng)?shù)毓簿致?lián)合起來(lái)，成立

聯(lián)防大隊(duì)，每月支付聯(lián)防大隊(duì)工資。

這表面上看像民法調(diào)整的范圍，其實(shí)是錯(cuò)誤的。打擊偷盜行為是公安局的一

項(xiàng)重要職能，根據(jù)《刑法》規(guī)定盜竊罪，是指以非法占有為目的，秘密竊取數(shù)額

較大的公私財(cái)物或者多次盜竊公私財(cái)物的行為。本罪侵犯的客體是公私財(cái)產(chǎn)所有

權(quán)；客觀方面表現(xiàn)為秘密竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物或者多次盜竊公私財(cái)物的行

為。數(shù)額較大。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，數(shù)額較大是指?jìng)€(gè)人盜竊公私財(cái)物

價(jià)值人民幣500元至2000元以上，各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院根據(jù)當(dāng)

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地經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r和社會(huì)治安情況，在上述幅度內(nèi)確定一個(gè)適當(dāng)?shù)钠瘘c(diǎn)數(shù)額。因此

如果公司每月支付工資給公司安就可能涉嫌行賄，所以以后要堅(jiān)決杜絕這種行

為。

另外2009年1月16日，為節(jié)省經(jīng)營(yíng)浴室的開支而盜竊天然氣的犯罪嫌疑人

朱啟榮、周文兵，被南京檢方以涉嫌破壞易燃易爆設(shè)備罪批捕。據(jù)悉，該案是江

蘇省首次適用涉嫌破壞易燃易爆設(shè)備罪偵查、逮捕的案件。盜氣中，易出現(xiàn)匆忙

拆卸、安裝燃?xì)獗砗汀爸蓖ā惫艿赖那闆r，盜氣者缺乏專業(yè)查漏手段和必要的監(jiān)

測(cè)儀器，燃?xì)馐欠裥孤┖托孤┏潭葻o(wú)法判斷；頻繁拆卸表具盜氣，易造成管道接

頭處因密封橡膠皮圈多次擠壓而松動(dòng)，造成燃?xì)庑孤?燃?xì)鈱Ｓ媒宇^為非標(biāo)準(zhǔn)件,

應(yīng)由專業(yè)廠家定制，用自制“直通”盜氣，易存在與管道連接部不密封等隱患，

造成燃?xì)庑孤?。止匕外，燃?xì)獗碜陨碛邢蘖髯饔?，可以預(yù)防因意外原因造成管道燃

氣壓力陡增對(duì)用氣設(shè)備的損壞，私自拆表盜氣使用過程中，失去了對(duì)用氣設(shè)備的

保護(hù)作用，極有可能造成燃?xì)庑孤Ｆ茐囊兹家妆O(shè)備罪偵查、逮捕的案件。該

罪屬于我國(guó)《刑法》危害公共安全類犯罪中的一個(gè)罪名，是指故意破壞燃?xì)饣蛘?/p>

其他易燃爆設(shè)備，危害公共安全的行為。為維護(hù)油氣的生產(chǎn)、運(yùn)輸安全，依法懲

治盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等犯罪，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，最高人民法院、最高人

民檢察院公布的有關(guān)司法解釋明確規(guī)定：在實(shí)施盜竊油氣等行為過程中，采用切

割、打孔、撬砸、拆卸、開關(guān)等手段破壞正在使用的油氣設(shè)備的，屬于刑法第

118條規(guī)定的“破壞燃?xì)饣蛘咂渌兹家妆O(shè)備”的行為；危害公共安全，尚未

造成嚴(yán)重后果的，依照刑法第118條定罪處罰。按《刑法》第118條和119條規(guī)

定，破壞電力、燃?xì)饣蛘咂渌兹家妆O(shè)備，危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果

的，處三年以上十年以下有期徒刑。造成嚴(yán)重后果的，處十年以上有期徒刑、無(wú)

期徒刑或死刑。

2、一些項(xiàng)目公司被別人起訴后，有些老總認(rèn)為我們被告不合理或者自認(rèn)為

與中燃無(wú)關(guān)，所以就不去開庭，這更是錯(cuò)誤的。

民事訴權(quán)是憲法賦予每個(gè)公民的權(quán)利，如果被告認(rèn)為此事與己無(wú)關(guān)，要經(jīng)過

舉證證明自己確實(shí)與這個(gè)案件無(wú)關(guān)，而不能想當(dāng)然的去認(rèn)為無(wú)關(guān)。依據(jù)我國(guó)《民

事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判

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決。缺席判決是相對(duì)于對(duì)席判決而言的。開庭審理時(shí)，只有一方當(dāng)事人到庭，人

民法院僅就到庭的一方當(dāng)事人進(jìn)行詢問、核對(duì)證據(jù)、聽取意見，在審查核實(shí)未到

庭一方當(dāng)事人提出的起訴狀或答辯狀和證據(jù)后，依法作出的判決?？赡鼙緛?lái)確實(shí)

是對(duì)中燃有利的判決，但可能因?yàn)楸桓娌坏酵?，而?dǎo)致缺席判決，做出對(duì)中燃不

利的結(jié)果。

練習(xí)題：

(1)下列財(cái)產(chǎn)關(guān)系中屬于民法調(diào)整的有哪些？(ACD)

A.借用關(guān)系B.稅收關(guān)系C.買賣關(guān)系D.繼承關(guān)系

(2)下列屬于民法調(diào)整的對(duì)象是(D)

A、公司內(nèi)部的工作隸屬關(guān)系

B、國(guó)家與納稅人的稅收關(guān)系

C、工廠排污超標(biāo)收費(fèi)關(guān)系

D、國(guó)家機(jī)關(guān)購(gòu)買工作用品的買賣關(guān)系

(3)下列社會(huì)關(guān)系中屬于民法調(diào)整的是(BCD)

A、甲買彩票中獎(jiǎng)后與稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)生的稅收關(guān)系

B、甲向乙借100元而形成的債務(wù)關(guān)系

C、甲男與乙女的婚姻關(guān)系

D、甲贈(zèng)與其18歲侄女乙一臺(tái)電腦

案例二民法基本原則的適用

一、案情介紹

原告：某中燃

被告：某瓶裝氣銷售公司

原告某中燃于2000年2月9日，在國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)了商標(biāo)■.

枚，用于公司銷售、服務(wù)等一等比例的宣傳活動(dòng)。被告瓶裝氣銷售公司為與原告

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爭(zhēng)奪市場(chǎng)，在其瓶上均印有0并大量對(duì)外銷售。為此，某中燃以被告侵

害其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)為由向某市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判令被告停止

侵害，賠償損失。

二、相關(guān)法理知識(shí)：

（一）所謂民法的基本原則，是指貫穿于整個(gè)民事立法，對(duì)各項(xiàng)民事法律制

度及全部民法規(guī)范起統(tǒng)率作用的立法基本精神和指導(dǎo)思想。

（二）民法的基本原則主要特征有：（1）基本原則貫穿于整個(gè)民事立法，對(duì)

各項(xiàng)民事制度的規(guī)定及實(shí)施都具有指導(dǎo)作用。（2）基本原則是由法律具體規(guī)定所

確定下來(lái)的。

（三）民法的基本原則：

1、平等原則

也稱為法律地位平等原則?！睹穹ㄍ▌t》第3條規(guī)定：當(dāng)事人在民事活動(dòng)中

的地位平等。根據(jù)《民法通則》第9、10條的規(guī)定，自然人自出生時(shí)起到死亡時(shí)

止，具有民事權(quán)利能力，即具有民事主體資格。民事權(quán)利能力一律平等，而不問

性別、年齡、民族、宗教、信仰、文化程度及智力程度?！睹穹ㄍ▌t》第三章對(duì)

法人作了專門規(guī)定。法人自有效成立時(shí)起，具有民事權(quán)利能力，享有民事主體資

格。法人的業(yè)務(wù)性質(zhì)不同，具體業(yè)務(wù)范圍不同，但民事主體資格平等。因此合同

條款中不能出現(xiàn)“處罰”、“罰款”字樣，取而代之的是“違約責(zé)任”和“違約金”。

2、自愿原則

包括：（1）民法規(guī)范民事主體的行為方面，體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治，比如當(dāng)事

人在設(shè)立遺囑時(shí)可以適用遺囑繼承，也可以適用法定繼承；（2）民事主體根據(jù)自

己的意愿設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系，他人不得非法干預(yù)，民事主體可以依

法行使自己的權(quán)利，如占有、使用、處分所有物，發(fā)表作品，轉(zhuǎn)讓專利權(quán)，設(shè)立

遺囑等等。民事主體有權(quán)拋棄自己的民事權(quán)利，比如放棄繼承遺產(chǎn)。

但是也有一些例外，例如在我國(guó)的郵政、電信、供用電、水、氣、熱力、交

通運(yùn)輸、醫(yī)療等領(lǐng)域所存在的強(qiáng)制締約，在保險(xiǎn)、運(yùn)輸?shù)仍S多領(lǐng)域盛行的定式合

同，都是對(duì)合同自愿原則的限制。所以《合同法》第39條、40條要求格式條款

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在適用時(shí)應(yīng)當(dāng)符合法律的特別規(guī)定。格式合同是指合同當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用

而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的合同條款，格式合同的內(nèi)容已經(jīng)確

定下來(lái)，受要約人只能根據(jù)已經(jīng)確定的內(nèi)容作出選擇承諾與否的表示，而不能對(duì)

內(nèi)容再行討價(jià)還價(jià)，對(duì)于格式合同的非擬定條款的一方當(dāng)事人而言，要訂立格式

合同，就必須全部接受合同條件，否則就不訂立合同。另外格式合同不必就每一

筆交易單獨(dú)進(jìn)行談判、協(xié)商?，F(xiàn)實(shí)生活中的車票、船票、飛機(jī)票、保險(xiǎn)單、提單、

倉(cāng)單、出版合同等都是格式合同。

“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)

事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的

條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！薄皩?duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，

應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供

格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。”

“格式條款出現(xiàn)法定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、

排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效?！?/p>

中燃集團(tuán)制定的格式合同并非法律意義上的格式合同，所有的合同的內(nèi)容都

是根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行談判、協(xié)商的，制定格式合同的目的是為了方便項(xiàng)目公司重

復(fù)使用，對(duì)于條款未作修改的，無(wú)需報(bào)送集團(tuán)總部審批，由各項(xiàng)目公司自行對(duì)外

簽署并留存原件，集團(tuán)總部各業(yè)務(wù)部門另有要求的除外。

為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)集團(tuán)的合法權(quán)益，現(xiàn)將集團(tuán)制定的格式合同更名為模本合

同，各項(xiàng)目公司在使用集團(tuán)總部制定的模本合同時(shí)，不得向所在地的行政主管部

n（如工商局）進(jìn)行備案，如果所在地的行政主管部門強(qiáng)行要求備案時(shí)，各項(xiàng)目

公司應(yīng)耐心解釋，集團(tuán)制定的合同為模本合同而非格式合同，制定目的僅為方便

使用，而且每個(gè)獨(dú)立的合同均可以修改，不符合格式合同的概念，因此不需要備

案，請(qǐng)各項(xiàng)目公司做好此方面的工作。

3、公平原則

公平原則是指民事主體應(yīng)依據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活動(dòng)，以維持當(dāng)

事人之間的利益均衡。我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平的

原則。公平原則是正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)。作為自愿原則的有益補(bǔ)充，公

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平原則在市場(chǎng)交易中，為誠(chéng)實(shí)信用原則和顯失公平規(guī)則樹立了判斷的基準(zhǔn)。

關(guān)于爆炸事故，淮南爆炸事故的調(diào)查報(bào)告認(rèn)定用戶對(duì)事故承擔(dān)直接責(zé)任，淮

南中燃操作規(guī)范，但是用戶還是把淮南中燃告上法庭，其依據(jù)是《民法通則》第

123條規(guī)定“從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)

周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”。這就是民

法上所稱的“無(wú)過錯(cuò)責(zé)任”，指依照法律規(guī)定不以當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)為構(gòu)成侵

權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則，即不論當(dāng)事人在主觀上有沒有過錯(cuò)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)

民事責(zé)任。南堡爆炸事故是由于南堡中燃在運(yùn)營(yíng)過程中操作不規(guī)范、記錄不規(guī)范,

用戶使用不當(dāng)所導(dǎo)致，因此被消防部門認(rèn)定南堡中燃和用戶對(duì)事故均承擔(dān)直接責(zé)

任，而且消防的責(zé)任認(rèn)定書是終局認(rèn)定，具有不可訴性。對(duì)比兩起爆炸事故，可

見一旦發(fā)生爆炸事故,燃?xì)夤揪痛嬖诔袚?dān)民事賠償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，若管理不規(guī)范,

還存在承擔(dān)行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任的可能。

4、誠(chéng)實(shí)信用原則

誠(chéng)實(shí)信用原則指從事民事活動(dòng)的民事主體在行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)必須意

圖誠(chéng)實(shí)、善意，行使權(quán)利不侵害他人與社會(huì)的利益，履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)

定，最終達(dá)到當(dāng)事人之間的利益、當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益得到平衡的基本原則。

誠(chéng)實(shí)信用原則常被奉為“帝王條款”。我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動(dòng)

應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。誠(chéng)實(shí)信用原則是市場(chǎng)倫理道德準(zhǔn)則在民法上的反映，適

用于全部民法領(lǐng)域。當(dāng)然誠(chéng)實(shí)信用原則主要體現(xiàn)在《合同法》上。《合同法》上

的誠(chéng)實(shí)信用原則，體現(xiàn)在合同的全過程，包括合同成立前、合同履行中、合同履

行后三個(gè)方面：

（1）合同成立前，根據(jù)《合同法》第42條、43條的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵

循誠(chéng)實(shí)信用原則。如北京的甲向上海的乙發(fā)出要約，欲出售房屋一套，乙通知甲

將于10日后前往北京看房。2日后，甲將該房屋賣給了丙，但沒有通知乙房屋

已經(jīng)出售的事實(shí)，導(dǎo)致乙如期前往北京看房，造成乙一定的損失。此時(shí)雙方雖然

沒有訂立合同，但由于甲沒有按照誠(chéng)實(shí)信用原則履行告知義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過

失責(zé)任。比如有一?潛在的大用戶要與我們合作，每天要用十幾萬(wàn)立方的氣，我們

項(xiàng)目公司在年度簽訂合同時(shí)就得將該大用戶所需要的氣計(jì)算在內(nèi)，否則就會(huì)存在

我方因沒有那么多的用氣量而承擔(dān)違約責(zé)任。但這一潛在用戶最終并沒有與中燃

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簽訂供用氣合同，而導(dǎo)致我們將承擔(dān)照付不議的責(zé)任。所以我們可以締約過失而

起訴這一大用戶，這也是應(yīng)用誠(chéng)信原則。

（2）合同履行中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第60條的規(guī)定遵循誠(chéng)實(shí)信用

原則。如不得深夜叩門還錢或者在歹徒搶劫時(shí)還錢；再如當(dāng)事人雖未明確約定債

務(wù)履行方式，仍不得用腳夾錢遞于他人鼻下還錢或者雨天擲信件于地上送信。

（3）合同履行完畢后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第92條的規(guī)定遵循誠(chéng)信

原則。如租賃關(guān)系終止后，房主應(yīng)容許承租人在一定期間內(nèi)在門前適當(dāng)?shù)胤綇堎N

遷移啟事，以及他人問詢時(shí)房主有告知的義務(wù)；雇傭合同終止后，雇主應(yīng)受雇人

的請(qǐng)求有開具服務(wù)證明書的義務(wù)，而受雇人在離職后對(duì)于工作期間所接觸到的商

業(yè)秘密有保密的義務(wù)。

5、公序良俗原則

公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱。公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項(xiàng)重要

的法律原則，是指一切民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)

社會(huì)，它有維護(hù)國(guó)家社會(huì)一般利益及一般道德觀念的重要功能。

6、禁止權(quán)利濫用原則

市場(chǎng)開發(fā)過程中常出現(xiàn)如下情況：一樓用戶不用天然氣，就不允許管道從其

窗外通過；還有一些用戶要將窗戶推出去以增大其面積，就要求我們將管線改變

方向或撤除；還有一些用戶不讓我們的管線從其地下通過等等。這些涉及權(quán)利人

應(yīng)當(dāng)如何正確行使自己的權(quán)利這一法律問題。根據(jù)一般民法原理，權(quán)利人在法律

沒有禁止的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)利，其他人不得任意干涉。比如張某在自己承包

的地里選擇種麥還是種瓜，這是張某的自由。但根據(jù)我國(guó)《民法通則》第117

條的規(guī)定，如果權(quán)利人在行使自己的權(quán)利時(shí)有過錯(cuò)，侵害了他人的合法權(quán)益，則

應(yīng)當(dāng)賠償他人因此所遭受的損失。我們都知道對(duì)于外墻、樓道等這些都屬于公共

地方，屬于這個(gè)區(qū)域用戶共同所有。土地屬于國(guó)家，所以不存在這些用戶不讓通

過的現(xiàn)象，以后的工作中再遇到這些情況的，我們可以從法律上去說明。

（四）基本原則的法律效力主要表現(xiàn)在：（1）民法的基本原則是解釋、理解

民事法律的依據(jù)。（2）基本原則是從事民事活動(dòng)的準(zhǔn)則。違返基本原則的行為也

就是違反民事法律、法規(guī)的違反行為。（3）基本原則是裁判民事案件的依據(jù)。

（五）本案主要涉及的問題是：在法律對(duì)某一具體問題尚無(wú)具體規(guī)定時(shí)，法

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院可否引用民法的基本原則作為判決的法律依據(jù)?；驹瓌t的約束力決定了法院

可以依基本原則裁判案件。

三、處理結(jié)果：

市中級(jí)人民法院審理認(rèn)為：被告的行為屬于《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第三

十八條第三項(xiàng)所指的侵害注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，依照《中華人民共和國(guó)民法通

則》第一百一十八條的規(guī)定，原告要求停止侵害，賠償損失，是正當(dāng)?shù)?，?yīng)予支

持，根據(jù)被告的侵權(quán)行為，依照《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第四十條規(guī)定，應(yīng)處以罰款。

一審判決后，被告不服，向省高級(jí)人民法院提出上訴。

省高級(jí)人民法院第二審認(rèn)為：原審判決把上訴人仿照制作、使用與被上訴人

相近似的行為認(rèn)定為侵害商標(biāo)專用權(quán)，是適用法律不當(dāng)。但是上訴人的行為不僅

違反了《民法通則》第四條規(guī)定的公民、法人的民事活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)、信

用的原則，而且違反了第五條的規(guī)定，侵害了被上訴人合法的民事權(quán)益，依照《民

法通則》第七條的規(guī)定，上訴人的這種行為，還損害了社會(huì)公共利益，擾亂了社

會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，是不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，必須予以制止。被上訴人由此遭受的經(jīng)濟(jì)損

失必須由上訴人賠償。據(jù)此認(rèn)定，二審法院遂依法改判。

練習(xí)題：

(1)我國(guó)《民法通則》明確規(guī)定的基本原則是(C)

A、社會(huì)主義財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則

B、法律面前人人平等原則

C、平等、自愿、誠(chéng)信、公平原則

D、國(guó)家集體個(gè)人三者利益兼顧原則

(2)甲與乙為鄰居，素有矛盾，甲開設(shè)一露天排檔后，乙遂將房屋租給一

小型垃圾處理所。乙的行為(C)

A、違反公序良俗

B、違反自愿原則

C、違反誠(chéng)信原則構(gòu)成權(quán)利濫用

D、并無(wú)不當(dāng)

(3)甲于市中心買下一塊空地，但常年擱置不用，與周圍的繁榮形成鮮明

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對(duì)比。有關(guān)部門建議其及早興建土木，然甲稱自己所有之物，他人無(wú)從干涉。甲

的行為（A）

A、違反公共利益和權(quán)利不得濫用原則

B、違反善良風(fēng)俗和誠(chéng)信原則

C、違反公平原則

D、根據(jù)所有權(quán)絕對(duì)原則，其行為并無(wú)不當(dāng)

案例三民事法律關(guān)系的認(rèn)定

一、案情介紹

甲售予乙中燃貨物一批，委托丙運(yùn)交予乙接受，待貨物運(yùn)到乙中燃處，乙中

燃已他遷，丙又將貨物繼續(xù)運(yùn)往乙中燃的新住處，該貨物在途中因丙車與丁車相

撞而毀滅，肇事原因雙方都有過失。

問：該糾紛涉及多少民事法律關(guān)系？

二、相關(guān)法理知識(shí)：

1、民事法律關(guān)系概念是民事主體之間發(fā)生的、具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社

會(huì)關(guān)系，是民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在民法上的表現(xiàn)。

主體、內(nèi)容和客體構(gòu)成完整的民事法律關(guān)系，該三個(gè)要素相互聯(lián)系，相互依

存，缺一不可。

常見的民事關(guān)系有：勞動(dòng)關(guān)系、合同關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系、醫(yī)患關(guān)系、婚姻關(guān)系

等。

2、民事法律關(guān)系的特征：（1）是一種思想的社會(huì)關(guān)系（物質(zhì)的社會(huì)關(guān)系被

民法調(diào)整時(shí)，便具有法律效力而上升為民事法律關(guān)系）；（2）是平等主體間具體

的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系（民法正是通過保護(hù)民事主體的權(quán)利，促使民事主體履行義務(wù)

的方式，來(lái)調(diào)整一定范圍內(nèi)的社會(huì)關(guān)系，在民事法律關(guān)系中，雙方的權(quán)利、義務(wù)

是平等的）；（3）是由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)現(xiàn)的社會(huì)關(guān)系。

3、民事法律事實(shí)

民事法律事實(shí)是根據(jù)民法的規(guī)定，能夠引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消

滅的客觀情況。

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（1）事件。事件是指不以當(dāng)事人主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象。能夠成為民

事法律事實(shí)的事件主要有：①不可抗力。②時(shí)間的經(jīng)過。③人的出生和死亡。

（2）行為。行為是民事主體有意識(shí)的活動(dòng)。行為包括積極的活動(dòng)（稱為“作

為"），也包括消極的不活動(dòng)（稱為“不作為”）。民事法律行為是指民事主體設(shè)

立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

三、處理結(jié)果

甲乙貨物買賣法律關(guān)系

甲丙貨物托運(yùn)法律關(guān)系

內(nèi)丁交通事故法律關(guān)系

這批貨物乙中燃損失由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)，應(yīng)該由乙中燃承擔(dān)相關(guān)的損失。

法律依據(jù)：1、《合同法》買賣合同的標(biāo)的物，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有

約定外，自交付時(shí)起發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移。

2、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任負(fù)擔(dān)，是指買賣合同履行過程中發(fā)生的標(biāo)的物意外毀損

滅失的風(fēng)險(xiǎn)由哪一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。在買賣合同中，對(duì)于債務(wù)不履行或不協(xié)助履行,

標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)通常由有過失的一方負(fù)擔(dān)。在標(biāo)的物非因雙方當(dāng)事人的故意或過失

而發(fā)生意外毀損滅失的情況下，根據(jù)我國(guó)合同法規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)按交付原則確定。

具體來(lái)說，即標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之

后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)或船舶、

航空器等以登記為權(quán)利變動(dòng)公示的，風(fēng)險(xiǎn)由所有人負(fù)擔(dān)。

3、對(duì)于各種不同交付方式，合同法確定的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則是：（1）買受人親自

提取標(biāo)的物的，出賣人將標(biāo)的物置于約定或法定地點(diǎn)時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。

⑵出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定外，自合同成

立時(shí)起，在途風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。（3）對(duì)于需要運(yùn)輸?shù)臉?biāo)的物，沒有約定交付地

點(diǎn)或約定不明確的，自出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人起,風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。

（4）買受人受領(lǐng)遲延的，自遲延成立時(shí)起負(fù)擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)。所以買賣合同中必須

明確約定，標(biāo)的物在交付給中燃時(shí)風(fēng)險(xiǎn)才轉(zhuǎn)移，在途的-一切風(fēng)險(xiǎn)均由出賣人來(lái)承

擔(dān)。

練習(xí)題：

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（1）甲殺害乙，乙的繼承人因乙死亡而繼承其遺產(chǎn)。引起該繼承關(guān)系的法

律事實(shí)是（A）

A、乙的死亡B、甲的違法行為

C、甲的事實(shí)行為D、乙的死亡和甲的違法行為

（2）下列屬于法律行為的是（D）

A、甲對(duì)所種果樹之果實(shí)的收獲行為

B、甲入乙果園擅自摘取果實(shí)的行為

C、甲為避免乙的果實(shí)受損而擅入乙果園所為的摘取行為

D、甲與乙約定以一定報(bào)酬為條件由甲幫乙收果實(shí)的行為

（3）下列行為不屬于法律行為的是（D）

A、甲對(duì)其未成年幼子所為交易行為予以追認(rèn)

B、甲將其所有的A物予以拋棄

C、甲將其所有的一幅名畫贈(zèng)與乙

D、甲對(duì)抗乙不法侵占其所有物的自助行為

案例四超越法人權(quán)力能力簽訂的合同無(wú)效

一、相關(guān)法理知識(shí)

1、法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利、承

擔(dān)民事義務(wù)的組織。根據(jù)我國(guó)《民法通則》第37條的規(guī)定，社會(huì)組織要取得法

人資格即成為具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的民事主體，必須同時(shí)具備以下

條件：依法成立；有必要的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)；有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；能夠獨(dú)

立承擔(dān)民事責(zé)任。形式要件：企業(yè)必須得到主管部門的核準(zhǔn)，并通過登記程序才

能取得法人資格。

2、法人的權(quán)利能力與行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)消滅。法人的行為能力都是

完全行為能力。法人的權(quán)利能力與行為能力的范圍完全一致，都必須限定在法人

章程和經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)。

每年3月1日至6月30日，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交年檢材料。有正

當(dāng)理由的可以在6月30日前向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交延期參加年檢的申請(qǐng)，經(jīng)企業(yè)

登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)可以延期30日。企業(yè)應(yīng)當(dāng)對(duì)其提交的年檢材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

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當(dāng)年設(shè)立登記的企業(yè)，自下一年起參加年檢。

目前發(fā)現(xiàn)有一家項(xiàng)目公司二年沒有年檢，結(jié)果被工商局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，執(zhí)照

被吊銷意味著法人解散了，下一步就面臨公司被清算，所以工商年檢是非常重要

的事項(xiàng)。

3、企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。法人因經(jīng)營(yíng)范圍不同，

其民事權(quán)利能力也不同。工商企業(yè)超經(jīng)營(yíng)范圍所簽訂的合同應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。

1999年12月1日《合同法司法解釋（一）》第10條規(guī)定：”當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范

圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以

及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外?！?/p>

對(duì)經(jīng)營(yíng)范圍注冊(cè)要注意如下事項(xiàng)：

（1）經(jīng)營(yíng)范圍中“市政公用工程及燃?xì)庠O(shè)計(jì)工種（以上項(xiàng)目均經(jīng)建設(shè)主管

部門頒發(fā)經(jīng)營(yíng)許可資質(zhì)方可經(jīng)營(yíng)）”如果是這樣規(guī)定，則要求必須取得相關(guān)資質(zhì)

后方可對(duì)外簽訂合同，否則合同無(wú)效。

（2）在營(yíng)業(yè)執(zhí)照的范圍有燃?xì)饩叩匿N售，而且取得資質(zhì)的情況下，方可銷

售燃?xì)饩摺?/p>

思考與討論：

談?wù)勀銓?duì)自己所在項(xiàng)目公司的權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)的理解？

4、分支機(jī)構(gòu)：

不具有相對(duì)獨(dú)立的民事主體資格，分公司所有責(zé)任都是由總公司承擔(dān)的,所

以在日常的工作中，建議不要與分支機(jī)構(gòu)比如說項(xiàng)目部、鐵路段、分公司等等簽

訂合同。

另外我們自己的營(yíng)業(yè)大廳、加氣站也是分支機(jī)構(gòu)，對(duì)于營(yíng)業(yè)大廳、加氣站一

定要辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照，否則將可能被罰款。

《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》第十四條“對(duì)于無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為，由工商行政管理

部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)罪、重

大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)安全事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法

追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，并處2萬(wàn)元以下的罰款；無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為規(guī)模

較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，并處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款；無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為危

害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用

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于從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原材料?、產(chǎn)品（商品）等財(cái)物，并處5萬(wàn)元以上

50萬(wàn)元以下的罰款。

對(duì)無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

職能機(jī)構(gòu)：不具有任何民事主體資格（以其名義出具的擔(dān)保合同是無(wú)效合同

6、聯(lián)營(yíng)

聯(lián)營(yíng)合同中的保底條款，通常是指聯(lián)營(yíng)一方雖向聯(lián)營(yíng)體投資，并參與共同經(jīng)

營(yíng)，分享聯(lián)營(yíng)的盈利，但不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任，在聯(lián)營(yíng)體虧損時(shí)，仍要收回其

出資和收取固定利潤(rùn)的條款。保底條款違背了聯(lián)營(yíng)活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵循的共負(fù)盈虧、

共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的原則，損害了其他聯(lián)營(yíng)方和聯(lián)營(yíng)體的債權(quán)人的合法權(quán)益，因此，應(yīng)當(dāng)

確認(rèn)無(wú)效。保底條款無(wú)效，虧損時(shí)應(yīng)退回已取得的固定利潤(rùn)，不影響聯(lián)營(yíng)合同中

其他條款效力。

企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營(yíng)一方向聯(lián)營(yíng)體投資，但不參加共同經(jīng)營(yíng)，也不

承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤(rùn)的，是

明為聯(lián)營(yíng)，實(shí)為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無(wú)效。除本金可以返

還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)

于銀行利息的罰款。明為聯(lián)營(yíng)實(shí)為借貸：屬于以合法形式掩蓋非法目的（隱匿

條款），整個(gè)聯(lián)營(yíng)合同均無(wú)效——本金返還，出資方利息沒收，另一方處以銀行

罰息。

我們公司目前主要出現(xiàn)在辦理加氣站的過程中，目前集團(tuán)不提倡的征地，■

般用租地的方式辦理，所以有很多的項(xiàng)目公司都是與土地使用方簽訂協(xié)議，要求

“加氣站正式運(yùn)營(yíng)后，我方按所加的氣，每立方提成給土地使用方”。這些在現(xiàn)

實(shí)的工作中出現(xiàn)了很多的糾紛，很多公司由于特殊的原因很久都沒有建成加氣

站，所以導(dǎo)致土地使用人認(rèn)為我方違約而訴訟我們；也有公司已經(jīng)運(yùn)營(yíng)了，但可

能存在未及時(shí)支付相關(guān)的分紅款或者土地使用人覺得分紅太低，不想出租土地，

也不想承擔(dān)違約責(zé)任，所以隨便找個(gè)理由將我方起訴到法院，所以我們建議如果

不能征地，還是采取租賃的方式取得，明確約定每月的租金是多少，這樣可以省

去很多不必要的麻煩。當(dāng)然土地租賃合同還有一個(gè)弱點(diǎn)就是，土地租賃合同最長(zhǎng)

期限是20年，超過20年的部分無(wú)效。我們可以同時(shí)簽訂兩份合同，一份明確寫

明日期，另外一份合同以上一份合同結(jié)束為生效條件，這樣就可以簽訂40年的

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土地租賃合同了。

案例五民事法律關(guān)系的內(nèi)容

一、案情介紹

某中燃購(gòu)買數(shù)萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)一切險(xiǎn)的保險(xiǎn)。春節(jié)期間，場(chǎng)站外一直有人放爆竹，

不慎起火發(fā)生爆炸。此時(shí)某中燃的老總張某正在朋友家喝酒，得知公司著火的情

況后，不僅不去救火，反而說：已保險(xiǎn)，保險(xiǎn)公司要賠償。由于張某對(duì)救火不積

極，導(dǎo)致公司損失慘重。

二、相關(guān)法理知識(shí)

1、民事法律關(guān)系的內(nèi)容是指民事法律關(guān)系主體所享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的

民事義務(wù)。

2、法律上抽象的概括：民事權(quán)利（1）權(quán)利人依法直接享有某種利益，或者

實(shí)施霜種行為的權(quán)利；（2）權(quán)利人可以請(qǐng)法語(yǔ)義務(wù)人為一定行為或不為一定行為，

以保證其享有或?qū)崿F(xiàn)某種利益的權(quán)利；（3）權(quán)利人在其權(quán)利受到侵犯口寸，有權(quán)請(qǐng)

求有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)予以保護(hù)。民事義務(wù)（1）義務(wù)人必須依據(jù)法律的規(guī)定或合同的

約定，為一事實(shí)上行為或不為一定行為，以滿足權(quán)利人的利益；（2）義務(wù)人必須

履行其義務(wù)，否則要依法承擔(dān)民事責(zé)任。

3、從保險(xiǎn)合同中看權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系：保險(xiǎn)是-一種合同法律關(guān)系，當(dāng)事人

的權(quán)利和義務(wù)是相互聯(lián)系、相互制約、相互適應(yīng)、同時(shí)并存的。張某享有遭受火

災(zāi)時(shí)要求賠償?shù)臋?quán)利，保險(xiǎn)公司承擔(dān)賠償義務(wù)，兩者之間都是以對(duì)方的存在作為

自己存在的條件的。同時(shí)，保險(xiǎn)公司享有要求張某作為投保人履行施救義務(wù)的權(quán)

利。此時(shí)，張某就又成了義務(wù)主體。

我們判斷一個(gè)民事法律關(guān)系是公平的、互利的，還是屬于欺詐的、顯失公平的，

也主要是從民事法律關(guān)系所確定的雙方的權(quán)利和義務(wù)來(lái)觀察的。投保人與保險(xiǎn)人

在保險(xiǎn)合同成立后，均須各自承擔(dān)義務(wù)，以便對(duì)方得以享受權(quán)利和利益。其中加

強(qiáng)安全防災(zāi)和施救是投保人的重要義務(wù)之一。

4、《保險(xiǎn)法》規(guī)定在發(fā)生保險(xiǎn)事故后，投保方有責(zé)任采取一切必要措施，避

免擴(kuò)大損失，并將事故發(fā)生的情況及時(shí)通知保險(xiǎn)方。如果投保方?jīng)]有采取措施，

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保險(xiǎn)方對(duì)由此而擴(kuò)大的損失，有權(quán)拒絕賠償。

三、處理結(jié)果

張某向保險(xiǎn)公司索賠。保險(xiǎn)公司認(rèn)為：由于張某沒有履行法律規(guī)定的保險(xiǎn)方

應(yīng)承擔(dān)的防災(zāi)防損特別是積極搶救的義務(wù)，所以，在保險(xiǎn)公司沒有弄清由此擴(kuò)大

的損失數(shù)額前，保險(xiǎn)公司拒絕賠償。

四、目前集團(tuán)要求所有的項(xiàng)目公司都要購(gòu)買公眾責(zé)任等一切險(xiǎn)，項(xiàng)目公司在出現(xiàn)

爆炸等事故時(shí)，應(yīng)第一時(shí)間向保險(xiǎn)公司報(bào)警，保險(xiǎn)公司出險(xiǎn)后應(yīng)出具出險(xiǎn)單交投

保人。

五、火災(zāi)事故發(fā)生后，燃?xì)夤緫?yīng)如何保護(hù)自己的合法利益

（1）燃?xì)夤緫?yīng)具有完善的管道工程設(shè)計(jì)、竣工驗(yàn)收交接證明、用戶發(fā)放

安全用氣使用手冊(cè)的簽收單、供用氣合同、入戶管道強(qiáng)度試驗(yàn)記錄、入戶管道嚴(yán)

密性實(shí)驗(yàn)記錄、天然氣供氣記錄、天然氣管網(wǎng)加臭記錄單及每天的供氣量及加臭

量記錄；（2）具有每年的安全檢查記錄；（3）具有安全檢查、維修維護(hù)、事故搶

修制度；（4）發(fā)現(xiàn)燃?xì)馐鹿驶蛘呓拥饺細(xì)馐鹿蕡?bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)立即組織搶修、搶險(xiǎn),

并保留好完成的搶修、搶險(xiǎn)記錄；（5）發(fā)生燃?xì)馐鹿屎?，?yīng)當(dāng)立即向城市建設(shè)行

政主管部門報(bào)告，發(fā)生重大燃?xì)馐鹿?，?yīng)當(dāng)由城市建設(shè)行政主管部門會(huì)同公安、

消防、勞動(dòng)等有關(guān)部門組成事故調(diào)查組，進(jìn)行調(diào)查處理；（6）發(fā)生事故后，燃?xì)?/p>

公司應(yīng)第一時(shí)間向保險(xiǎn)公司報(bào)案，填寫報(bào)案通知書，并要求保險(xiǎn)公司保留好現(xiàn)場(chǎng)

的照片；（7）要求消防大隊(duì)或聯(lián)合調(diào)查組對(duì)事故爆炸做出責(zé)任認(rèn)定，免除燃?xì)夤?/p>

司的責(zé)任，要慎重對(duì)待責(zé)任認(rèn)定，如果對(duì)第一?次責(zé)任認(rèn)定不服，可以拒絕簽字；

第一次責(zé)任認(rèn)定后不服可以在十五日內(nèi)向上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)核，但復(fù)核的認(rèn)定將

為終局認(rèn)定，而且對(duì)于責(zé)任認(rèn)定不服是不能向人民法院起訴，因此爆炸后對(duì)于燃

氣公司最重要的證據(jù)就是事故原因認(rèn)定書和責(zé)任事故認(rèn)定書。

案例六無(wú)效民事行為的認(rèn)定和處理

一、案情介紹

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老楊在人才招聘會(huì)上，結(jié)識(shí)了某公司的房產(chǎn)工程部負(fù)責(zé)人王經(jīng)理。經(jīng)過一番

交談，王經(jīng)理對(duì)老楊的情況比較滿意，第二天要老楊來(lái)王經(jīng)理所在的公司。王經(jīng)

理口頭安排了老楊的工作內(nèi)容，主要是在該公司正在施工的工程現(xiàn)場(chǎng)，安排處理

公司資料的交往、傳遞和報(bào)價(jià)等事務(wù)性工作，但未對(duì)簽訂勞動(dòng)合同的問題給老楊

一個(gè)明確的答復(fù)。已經(jīng)工作5個(gè)月的老楊，見拖欠的工資遲遲沒有發(fā)下來(lái)，而王

經(jīng)理對(duì)簽訂勞動(dòng)合同的事閉口不談，于是，老楊找到了王經(jīng)理理論，要求公司與

自己簽訂勞動(dòng)合同，支付拖欠的工資。王經(jīng)理卻說，老楊是其個(gè)人聘用的，與公

司沒有關(guān)系，與公司簽訂勞動(dòng)合同當(dāng)然也就無(wú)從說起。難以接受這種說法的老楊

隨即向公司發(fā)函要求簽訂勞動(dòng)合同、支付拖欠工資并補(bǔ)辦其他勞動(dòng)用工手續(xù)。在

公司未予答復(fù)的情況下，老楊分別就支付拖欠工資和補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)提起了兩個(gè)

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁。

二、相關(guān)法理知識(shí)

1、民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的

合法行為。其特征是：以發(fā)生一定的法律后果為目的、以行為人的意思表示為必

備要素、是一種合法的行為。

2、民事法律行為的實(shí)質(zhì)要件：（1）行為人必須具有相應(yīng)的民事行為能力；

（2）行為人的意思表示真實(shí)；（3）不違法律或社會(huì)公共利益。其形式有：口頭

形式、書面形式、推定形式、默示形式。

3、無(wú)效民事行為法律作了例舉性的規(guī)定：（1）無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民

事行為無(wú)私效；（2）限制行為能力人依不支不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為無(wú)效；（3）

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的

民事行為無(wú)效；（4）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的民事行為無(wú)效;

（5）違反法律或社會(huì)公共利益的民事行為無(wú)效；（6）經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性

計(jì)劃的無(wú)效；（7）以合法形式掩蓋非法目的的民事行為無(wú)效。

4、可撤銷的民事行為：（1）行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為。（2）

顯失公平的民事行為。（可撤銷的民事行為屬于相對(duì)無(wú)效的民事行為，在行為人

對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解，或顯失公平的情況下，可經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求，撤銷該民事行

為，使自己經(jīng)發(fā)生的法律效力歸于消滅）。

5、二者的相同之處在于都不符合民事法律行為的條件，可撤銷的民事行為

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一旦被撤銷與無(wú)效民事行為發(fā)生相同的法律后果。無(wú)效的民事行為是絕對(duì)無(wú)效

的，任何人都得主張無(wú)效，而可撤銷的民事行為是相對(duì)無(wú)效的，只有當(dāng)事人有權(quán)

請(qǐng)示民法院或促裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷。當(dāng)事人在除斥期間內(nèi)刑事權(quán)力，超

過除斥期間當(dāng)事人喪失撤銷權(quán)，已實(shí)施的行為有效而不能撤銷。（除斥期間的期

限為一年）

6、法律后果：返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失，追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集

體所有或者返還給第三人。

三、處理結(jié)果

雇傭關(guān)系指受雇人利用雇傭人提供的條件，在雇傭人的指示、監(jiān)督下，以自

己的技能為雇傭人提供勞務(wù)并獲取報(bào)酬的勞動(dòng)關(guān)系。在中國(guó)現(xiàn)行法制體系中，雇

傭關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系的大概念，雇傭關(guān)系中受勞動(dòng)法調(diào)整的一部分屬于勞動(dòng)關(guān)系，

具體包括《勞動(dòng)法》第2條所規(guī)定的五類合法用工主體和適格勞動(dòng)者間建立的勞

動(dòng)關(guān)系，除此之外的均一律歸入雇傭關(guān)系。

關(guān)于雇傭關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的區(qū)別有四：

首先是主體不同，雇傭關(guān)系中的雇主可以是自然人，也可以是法人、國(guó)家機(jī)

關(guān)等，而勞動(dòng)關(guān)系中的雇主只能是企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位以

及社會(huì)團(tuán)體五類。

其次，關(guān)系內(nèi)容不同。勞動(dòng)關(guān)系針對(duì)的只是生產(chǎn)過程，而雇傭關(guān)系還包含生

活過程。

再次，建立合同形式不同。法律沒有明確雇傭關(guān)系的合同形式及內(nèi)容，而《勞

動(dòng)法》則明確單位與勞動(dòng)者必須訂立書面合同，同時(shí)規(guī)定了合同內(nèi)容。

最后，法律保護(hù)不同。由于勞動(dòng)法并不調(diào)整雇傭關(guān)系，故其被納入民法保護(hù)

范圍，但民法并沒有系統(tǒng)地對(duì)雇傭關(guān)系進(jìn)行規(guī)定，目前明確調(diào)整雇主與雇員之間

關(guān)系的規(guī)定僅有2004年頒布的《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用

法律若干問題的解釋》所規(guī)定的人身?yè)p害賠償事宜。而一旦雇主和雇員的關(guān)系被

納入勞動(dòng)法調(diào)整范圍內(nèi)，就會(huì)有大量的相關(guān)法規(guī)來(lái)調(diào)整雙方的關(guān)系，不會(huì)造成雇

傭關(guān)系當(dāng)前無(wú)法可依的局面；而且由于勞動(dòng)法采取的是傾斜立法保護(hù)勞動(dòng)者的立

法原則，勞動(dòng)者得到的保護(hù)往往高于受民法調(diào)整的雇員。所以，是否認(rèn)定為勞動(dòng)

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關(guān)系對(duì)于勞動(dòng)者的利益而言至關(guān)重要。

從保護(hù)弱者的角度，盡管老楊拿不出工資單等證據(jù)，但是他和單位之間已經(jīng)

滿足了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成要件：主體合格、接受管理、從事公司業(yè)務(wù)。我們知

道，勞動(dòng)者在收集證據(jù)上也處于弱勢(shì)，如果不苛求于舉證的充分，而著眼于基本

事實(shí)，應(yīng)該可以認(rèn)為存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系；反過來(lái)，法院應(yīng)該對(duì)單位的舉證責(zé)任提

更高的要求，更好地保護(hù)勞動(dòng)者的利益。

《勞動(dòng)合同法》將書面勞動(dòng)合同確認(rèn)為認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的重要依據(jù)。簽訂書面

勞動(dòng)合同對(duì)于勞動(dòng)者和單位都有十分重要的意義。對(duì)于勞動(dòng)者而言，書面勞動(dòng)合

同可以將自己的權(quán)利義務(wù)以一種最穩(wěn)固的方式固定下來(lái)。雖然《勞動(dòng)合同法》對(duì)

于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的保護(hù)高于一般勞動(dòng)關(guān)系，但事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系本身的確認(rèn)有不確定

性，像本案中老楊與單位之間明明是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，但卻可能被認(rèn)定為雇傭關(guān)系。

對(duì)于單位而言，如果未與員工簽訂勞動(dòng)合同而形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，將面臨支付員

工雙倍工資的法律責(zé)任。如上所述，為使雙方間的勞動(dòng)關(guān)系穩(wěn)定和明晰，也為保

護(hù)自身的利益，筆者認(rèn)為，勞動(dòng)者和用人單位都應(yīng)當(dāng)督促對(duì)方簽訂書面勞動(dòng)合同。

四、中燃對(duì)于勞動(dòng)合同的要求

1、所有的勞動(dòng)合同必須三年簽訂一次，不能一年簽訂一次；

2、所有的員工在試用期必須簽訂勞動(dòng)合同，而非過了試用期方簽；

3、加強(qiáng)勞動(dòng)者的入職審查；

招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位

造成損失的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

在招用勞動(dòng)者時(shí)，一定要求其提供與前單位的解除或終止勞動(dòng)合同證明，并保留

原件。如尚未解除勞動(dòng)合同的，要求其原單位出具同意該員工入職的書面證明；

除此之外還應(yīng)核實(shí)勞動(dòng)者的個(gè)人資料的真實(shí)性，比如學(xué)歷證明、從業(yè)經(jīng)歷，要求

勞動(dòng)者承諾未承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，并向原單位進(jìn)行核實(shí)，以免發(fā)生不可預(yù)測(cè)的訴

訟風(fēng)險(xiǎn)。目前中燃仍有很多勞動(dòng)者與原單位保持勞動(dòng)關(guān)系,這對(duì)中燃來(lái)說應(yīng)該有

很大的風(fēng)險(xiǎn)。

4、書面勞動(dòng)合同的訂立；

《勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建

立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面

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勞動(dòng)合同。第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞

動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。第十四條第三款

規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人

單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

5、試用期的全新規(guī)定

《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用

期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；

三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。

6、規(guī)范人力資源管理；

建立健全勞動(dòng)合同的管理、入職離職的管理、工資制度、違章違紀(jì)臺(tái)賬、檔

案等管理制度，健全員工入職錄用、離職等相關(guān)手續(xù)的管理。

7、加強(qiáng)證據(jù)意識(shí)；

人力資源管理提高自己的證據(jù)意識(shí)。如將勞動(dòng)合同、員工手冊(cè)交與員工后應(yīng)

保留相關(guān)的簽收簿；將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示

或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。大多數(shù)制度出臺(tái)時(shí)并不公示或者公示隨意不規(guī)范。如發(fā)一文件、

采取開會(huì)宣讀一下、在公共場(chǎng)所張貼等，但這都不能保證每個(gè)員工都知曉公司的

公示內(nèi)容。必須確保員工知曉。在勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生的時(shí)候，人力資源管理部門必須

為企業(yè)規(guī)章制定修改的民主程序、勞動(dòng)合同的解除、變更，企業(yè)提供的員工培訓(xùn)

予以書面記載和提供事實(shí)舉證，否則很可能要承擔(dān)不利的后果。

第二章合同法的基礎(chǔ)知識(shí)

一、學(xué)習(xí)合同法的重要意義

1、合同法市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)法律，是規(guī)范市場(chǎng)交易的基本法律。

在經(jīng)濟(jì)界和法律界有一個(gè)共同熱門話題，那就是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)，市

場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是契約經(jīng)濟(jì)，契約是什么？契約就是合同，是合同舊時(shí)的稱謂。我國(guó)國(guó)

民經(jīng)濟(jì)發(fā)展、企業(yè)的實(shí)力的增強(qiáng)、個(gè)人頻繁的交易的往來(lái)都與合同有著不可分割

的關(guān)系。合同法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)法律，是調(diào)整合法經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的法律規(guī)范體系，

為社會(huì)經(jīng)濟(jì)提供合法交易、促進(jìn)交易、指導(dǎo)交易、保護(hù)交易、維護(hù)交易秩序與安

全的法律手段。

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2、合同法涉及各個(gè)領(lǐng)域和方方面面，與我們公司日常經(jīng)營(yíng)、管理、服務(wù)、

資本運(yùn)作以及和我們生活密切相關(guān)；合同是無(wú)時(shí)不在、無(wú)處不在。

公司的經(jīng)營(yíng)管理，離不開合同，公司實(shí)現(xiàn)盈利目的都是通過合同來(lái)實(shí)現(xiàn)的，

從企業(yè)管理層面來(lái)講，合同是企業(yè)管理的工具，合同管理制度是企業(yè)的管理的手

段，也是企業(yè)管理制度的核心、重要的制度，企業(yè)、公司的盈利或者虧損實(shí)際上

是通過無(wú)數(shù)份的合同的簽訂、履行累積而形成的結(jié)果，從公司的產(chǎn)、供、銷都離

不開合同和合同的管理，公司經(jīng)營(yíng)管理從法律層面來(lái)講，其本質(zhì)是合同的管理。

我們中燃業(yè)務(wù)流程中可以看到合同貫穿我們整個(gè)經(jīng)營(yíng)主線：第一、我們得參加發(fā)

標(biāo)，將工程發(fā)包出去，參加招投標(biāo)的行為實(shí)際上是合同的談判行為、磋商行為，

能否中標(biāo)實(shí)際上是合同能否簽署和成立，中標(biāo)后簽署標(biāo)書簽署正式合同，實(shí)際上

的合同簽訂階段。第二、工程施工實(shí)際上是合同的履行階段。那么在履行這個(gè)中

標(biāo)工程合同，還需要大量的采購(gòu)原材料、設(shè)備，采購(gòu)的過程實(shí)際上是一個(gè)買賣合

同談判、合同簽訂、合同履行的過程。在這個(gè)過程中，包括工程部、財(cái)務(wù)部等很

多部門共同參與才能完成，公司經(jīng)營(yíng)的好壞實(shí)際上能夠從合同的談判、合同的簽

訂、合同的履行過程中監(jiān)控中體現(xiàn)。

我們?nèi)粘５纳疃茧x不開合同，早晨起洗臉用水，是在履行與自來(lái)水公司自

來(lái)水供應(yīng)合同，上班坐公共汽車,就與公共汽車公司建立了客運(yùn)服務(wù)的合同關(guān)系,

車票就是合同。在飯店吃飯我們得埋單，我們與飯店或者食堂建立的飲食服務(wù)合

同關(guān)系，我們購(gòu)買東西建立的是一種買賣合同關(guān)系。我們?nèi)粘Ｋ佑|到的訂單、

協(xié)議、合約、契約以及具有合同內(nèi)容的備忘錄等都是合同的表現(xiàn)形式。因此，可

以說，合同是無(wú)時(shí)不在、無(wú)處不在，與我們公司、與我們每個(gè)人的生活都有緊密

的聯(lián)系。因此，學(xué)習(xí)合同法，了解熟知各類合同的訂立、履行和違約責(zé)任等方面

的法律規(guī)定，對(duì)保障合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)公司經(jīng)濟(jì)

發(fā)展，防范合同、交易風(fēng)險(xiǎn)，都具有十分重要的意義。

3、我國(guó)原先有三部合同法，即《經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)

合同法》隨著改革開放的不斷深入和擴(kuò)大，它們的調(diào)整范圍和有些規(guī)定不能完

全適應(yīng)，1999年3月15日全國(guó)人大常委會(huì)頒布實(shí)施了新的合同法。我們今天要

講的就是99合同法。

4、制定統(tǒng)一合同法的目的有四條：保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)統(tǒng)一、有序、健康的發(fā)展;

post-at-2012-06-27

與國(guó)際銜接，促進(jìn)對(duì)外經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、技術(shù)的交流與合作；維護(hù)合同當(dāng)事人的合法

權(quán)益；維護(hù)國(guó)家和社會(huì)公共利益，必須由國(guó)家管的，要給予相應(yīng)的法律手段和依

據(jù)，不該干預(yù)的不要干預(yù)。

二、合同的概念和特征

1、合同概念。合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織設(shè)立、變更、

終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

“合同”有時(shí)候也可稱為''協(xié)議”、“協(xié)議書”，比