2021年我國合同法規(guī)定締約過失責任的解釋

我國合同法規(guī)定締約過失責任的解釋如何理解我國規(guī)定締約過失責任呢?下面，為大家詳細解讀!《___合同法》(下稱《合同法》第四十二條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。該條規(guī)定的是締約上過失責任，填補了我國民法中無締約過失責任明文完整規(guī)定的空白。盡管早在我國民法通則第61條中有所體現(xiàn)，但不具體明確?！逗贤ā返纳鲜鲆?guī)定，對于填補法律漏洞，保護締約階段遭受損失的一方當事人的權(quán)益，完善債法理論體系，具有重要意義。①現(xiàn)筆者結(jié)合審判實踐，對締約過失責任的有關(guān)法律問題作些粗淺探討。締約過失責任是指締約人故意或者過失地違反先合同義務(wù)時依法承擔的民事責任。而所謂先合同義務(wù)是自締約人雙方為簽訂合同而互相接觸磋商開始逐漸產(chǎn)生的(即在訂立合同的過程中合同成立前)注意義務(wù)，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知、誠實信用等義務(wù)。締約上違反這些義務(wù)時，向?qū)Ψ疆斒氯怂摰馁r償責任，就是締約上過失責任。簡言之，當事人因自己的過失而致契約不成立者，對其契約有效成立的相對人，應(yīng)賠償于此信賴而產(chǎn)生的損失。②它的現(xiàn)實基礎(chǔ)，是合同當事人雙方基于訂立合同所形成的一種特殊的信賴關(guān)系;其實體法上的基礎(chǔ)是誠實信用原則。③該責任自羅馬法開始即為立法及學(xué)說上討論的重要問題。但對其進行系統(tǒng)和深刻、周密的分析研究始自德國法學(xué)“碩儒”耶林發(fā)表于其主編的《耶林法學(xué)年報》上的《締約上過失，契約無效與不成立時之損失賠償》。締約過失責任既不是侵權(quán)行為責任，也不是合同責任或違約責任。其責任基礎(chǔ)是締約過失。它要求當事人在締約中應(yīng)當遵守誠實信用原則，承擔相互協(xié)助、相互保護、相互通知的義務(wù)。在司法實踐中，正確地設(shè)定締約過失責任的成立要件，是人民___正確適用法律，正確處理締約過失責任糾紛的重要前提。一般認為有以下幾個方面：(一)先合同義務(wù)的違反。締約過失責任作為一種責任形態(tài)存在，應(yīng)以先合同義務(wù)的存在及違反為前提。它是隨締約雙方的接觸而產(chǎn)生及發(fā)展的。如果一方出于惡意，違反自己的信用，致另一方遭受損失的，則應(yīng)承擔締約過失責任。大多數(shù)國家對先合同義務(wù)作出規(guī)定，有的規(guī)定較籠統(tǒng)，如以色列定“當事人在締約時應(yīng)依誠信和習(xí)慣為之”.④有的較具體，如我國新合同法規(guī)定當事人不得惡意磋商、不得在締約中故意隱瞞重要事實及不得泄密等義務(wù)。因先合同義務(wù)存在于要約生效后，合同成立之前，⑤故違反先合同義務(wù)的過錯為必須發(fā)生在締約階段(有的稱為先契約階段)，即合同成立前的階段，即便被確認無效或可撤銷的合同，其締約上過錯行為也是發(fā)生于此階段。締約階段是一個非常廣泛的概念。當事人開始談判磋商之后自然屬于締約階段。然而，在某些情況下，即使當事人沒有磋商，只要當事人一方進入對方經(jīng)營領(lǐng)域，也應(yīng)算處于締約階段。例如，顧客去商場觀察一下各種商品的___、質(zhì)量等情況準備購物，如果在商場發(fā)生人身或財產(chǎn)損害，這時商場是否要承擔責任?筆者認為，此時，顧客一進入商場的經(jīng)營領(lǐng)域內(nèi)，就表明顧客與商場已由一般關(guān)系進入到購物締約的特殊關(guān)系。也就是;說，顧客已經(jīng)與商場發(fā)生接觸。這完全符合承擔締約過失責任的前提條件。因此，商場應(yīng)承擔締約過失責任。除非能夠證明受害人不存在締約的情形，比如能夠證明受害人來商場是為了扒竊等事由。否則，商場必須承擔賠償責任，因為商場對顧客沒有盡到保護、照顧義務(wù)。應(yīng)當注意，《合同法》第四十三條規(guī)定了一方當事人的保密義務(wù)，即當事人在締約過程中，應(yīng)當承擔不得泄露對方當事人的商業(yè)秘密和不正當使用對方當事人商業(yè)秘密的義務(wù)。該義務(wù)是基于誠實信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)。這是因為當事人在締約過程中，由于基于雙方相互的信賴，將自己的商業(yè)秘密告知對方，或者對方在締約過程中知悉了他方當事人的商業(yè)秘密，該方當事人完全有理由相信對方不會為損害其利益的行為。如果該方當事人破壞了對方當事人的這種信賴，造成了其信賴利益的損害，理應(yīng)承擔一定的賠償責任。但這種賠償責任究否就是締約過失責任，此時應(yīng)分情況而定：在合同成立之前，當事人一方泄露或者不正當使用對方商業(yè)秘密的，是締約過失責任;在合同有效成立之后終止之前，一方當事人泄露或者不正當使用對方商業(yè)秘密的，其承擔的賠償責任已不再是締約過失責任。此時，當事人一方的該行為構(gòu)成了對《合同法》第六十條附隨義務(wù)的違反，應(yīng)承擔違約責任;如果當事人一方的該行為發(fā)生在合同終止之后，此時，當事人所違反的保密義務(wù)是一種后合同義務(wù)，其應(yīng)承擔違約責任。(二)締約過程中行為人過失的存在。這里的“過失”實質(zhì)上應(yīng)該是“過錯”之意，包括故意和過失兩部分。⑥有的國家對此未作要求，如德國民法上有近似無過錯責任的類型。我國考慮到締約責任設(shè)立的宗旨，即一方面要積極促進合同的訂立，加速財產(chǎn)的流轉(zhuǎn);另一方面要保障當事人能善意行事，避免損人利己之事發(fā)生，新合同法規(guī)定適用過錯責任原則是適宜的。這里要注意，如雙方均有過錯，且受害方過錯小于對方，此時應(yīng)先適用民法上過錯相抵原則，不足部分適用締約過失責任。若合同無效的原因?qū)儆诰喖s雙方的故意時，法律沒有保護惡意之人的必要，在雙方惡意串通并損害社會公共利益、國家利益、___利益或第三人的合法利益時，尤其如此。就是說，于此場合不成立締約上過失責任。應(yīng)按照合同法第五十八條規(guī)定處理，由雙方各自承擔相應(yīng)的責任。(三)損失的存在。據(jù)“無損失、無責任”原則，損失的存在是締約過失責任又一重要要件。在締約過失責任的情況下，所應(yīng)賠償?shù)臑樾刨嚴⒌膿p失，即無過錯的當事人信賴合同有效成立，但因法定事由發(fā)生，致使合同不成立、無效、被撤銷等造成的損失。⑦也是指當事人在合同締結(jié)以前的狀態(tài)和現(xiàn)有狀態(tài)之間的差距。因此，信賴利益的損失包括因過錯方的締約過失行為而致信賴人直接財產(chǎn)的減少，也包括信賴人的財產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的利益。對直接財產(chǎn)的減少，即直接損失的賠償，實踐中較一致地認為包括以下幾個方面：(1)締約費用，包括郵電、文印費用，赴訂約地或察看標的物所支付的合理費用;(2)履約準備費用，包括為運送標的物或受領(lǐng)對方給付所支付的合理費用，或因信賴合同成立而購___屋、廠房、機器設(shè)備或雇工所支付的費用;(3)因支付上述費用而失去的利息。間接損失可以表現(xiàn)為：一是喪失與第三人另訂合同機會所產(chǎn)生利益。二是利潤損失。即無過錯一方在現(xiàn)有條件下從事正常經(jīng)營活動所獲得的利潤損失。三是因身體受到傷害而減少的誤工收入。四是其他可得利益損失。直接損失例如：A向B要約，要將自己的房子(要價22萬元)賣給B，要B在10天答復(fù)持幣來___。B為籌集___款，將剛買來才做好牌照的小車(花費23萬元)以22萬元折價買掉，第9天去___時，A已將房子賣于C并已辦過戶手續(xù)。C已善意取得該房子的所有權(quán)，A與B的買賣不成立，A應(yīng)承擔締約過失責任，應(yīng)賠償B折價___的損失1萬元及其利息。對于締約過失責任損失的確定較難以把握，在司法實踐中可能會出現(xiàn)賠償范圍過寬或過窄，甚至漫無邊際的現(xiàn)象，筆者認為，在具體操作中應(yīng)注意以下問題：(1)須有實際損失，實際損失是構(gòu)成締約過失責任的重要條件，如果沒有給對方造成實際信賴利益的損失，即使合同未成立、無效、被撤銷，也不應(yīng)承擔賠償責任。(2)這種信賴利益的損失必須是對方過錯造成，也就是說必須有因果關(guān)系，如不是對方的`原因造成的，即使有損失也不承擔責任。(3)損害發(fā)生后，如果受害方?jīng)]有積極采取適當措施，防止損失擴大，就擴大的損失部分不得要求賠償。(4)一般而言，締約人的信賴利益不能高于其履行利益。否則，就必然違背經(jīng)濟學(xué)上“成本低于收益”的一般原則，也不符合締約人從事商品交易的最初目的。德國民法典第179條明確規(guī)定，信賴利益損失的賠償額不得超過相對人在契約有效時可得到的利益。⑧這一規(guī)定在我國合同法中未體現(xiàn)，但審判實踐中可參考。當然，在特殊情況下應(yīng)適當考慮超出履行利益的損失部分，但應(yīng)嚴格掌握必須全部是信賴利益，而且必須是必要的、合理的支出費用。(5)原則上對精神損害不予考慮，對精神損害受害人可以適用侵權(quán)行為法要求賠償。(四)因果關(guān)系。這里的因果關(guān)系是指一方當事人的過錯與另一方遭受的信賴利益損失之間存在必然的___。這就是損害結(jié)果的出現(xiàn)系締約過錯行為所必然引起，否則，即使出現(xiàn)了信賴利益的損害，當事人也不應(yīng)承擔責任。締約過失責任的因果關(guān)系應(yīng)適用民法關(guān)于一般因果關(guān)系的認定。在司法實踐中應(yīng)切實把握締約過失行為與損害事實之間是否存在因果關(guān)系，在出現(xiàn)“多因一果”的情況下，要按照它們對結(jié)果發(fā)生所起的作用的大小，分清主要原因和次要原因。⑨只有如此，才能不致于使引起損害的締約過失行為人的民事責任漏于追究。1.與違約責任區(qū)別違約責任是指合同當事人不按合同的約定或法律的規(guī)定履行義務(wù)所應(yīng)承擔的民事責任。締約過失責任與違約責任都屬于補償性的民事責任，受損害方都可以通過訴訟程序來獲得司法救濟。實踐中應(yīng)把握兩者的主要區(qū)別：一是責任基礎(chǔ)不同。締約過失責任的基礎(chǔ)為誠信原則和締約過失，并以先合同義務(wù)的存在及違反為前提;而違約責任的成立以有效的合同關(guān)系為基礎(chǔ)，并以合同關(guān)系和債務(wù)的存在為前提。二是保護對象不同。締約過失責任以締約當事人的信賴利益為保護對象。而違約責任以債權(quán)人的預(yù)期利益為保護對象。三是歸責原則不同。締約過失責任以過錯原則為歸責原則，而違約責任以采取無過錯原則的歸責原則。四是構(gòu)成要件不同。締約過失責任的構(gòu)成要件前面已闡述。而以無過錯原則為歸責原則的違約責任的構(gòu)成要件只有一個，即只要有違約行為，不論違約方主觀上有無過錯，均不影響此責任的成立。⑩2.與侵權(quán)責任界限及兩者競合時的處理侵權(quán)責任是指行為人對其不法行為造成他人財產(chǎn)、人身權(quán)利、知識產(chǎn)權(quán)損害時依法所應(yīng)承擔的民事責任。締約過失責任與侵權(quán)責任都是因民事違法行為引起的法律后果，受損害方都可以依法請求司法救濟。實踐中應(yīng)把握兩者的主要區(qū)別：一是責任基礎(chǔ)不同。締約過失責任以誠信原則和締約過失為基礎(chǔ)，且其僅發(fā)生在締約過程中;而侵權(quán)責任則以侵權(quán)損害的事實為基礎(chǔ)，它不一定存在于締約過程中，也不要求當事人之間存在信賴關(guān)系，只有在侵權(quán)行為發(fā)生后才使侵權(quán)人與被侵權(quán)人之間產(chǎn)生了損害賠償關(guān)系。二是保護對象不同。締約過失責任的保護對象為締約當事人的信賴利益，它將責任直接歸于締約過程中有過錯的締約人;而侵權(quán)責任的保護對象則是他人的人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、財產(chǎn)所有權(quán)等權(quán)利，而該責任不僅要追究損害的引起者，還要求促使損害結(jié)果發(fā)生的人承擔相應(yīng)的法律責任。三是責任性質(zhì)不同。締約過失責任是一種財產(chǎn)責任，一般以受到的損失得到賠償為限，即該責任具有補償性;而侵權(quán)責任除了財產(chǎn)責任外，還有非財產(chǎn)責任，同時其兼有補償性和懲誡性。四是構(gòu)成要件不同。締約過失責任如前所述。而在侵權(quán)責任中，一般侵權(quán)責任的構(gòu)成需同時具備行為人具有違法侵權(quán)行為、主觀上存在過錯、損害事實的存在、侵權(quán)行為與損害事實之間有因果關(guān)系這四個要件，特殊侵權(quán)責任則不需要侵權(quán)人主觀一定有過錯，即使沒有過錯但給他人造成損害的，也構(gòu)成此責任。這里需要指出的是，締約過失責任和侵權(quán)責任在一定條件下可能發(fā)生競合。受害人主張何種責任，直接關(guān)系到他的切身利益。例如，某甲與某商場乙進行磋商欲訂立一買賣合同，在察看樣品時，樣品發(fā)生___而致人身傷害。在此案中，若依締約過失責任，受害人某甲僅能向某乙索賠，若依侵權(quán)責任，某甲則不僅可向某乙索賠，還可向產(chǎn)品的制造者追償。那么，受害人應(yīng)該以何種請求權(quán)來索取賠償呢?《合同法》雖未明確規(guī)定締約過失責任與侵權(quán)責任的競合問題，但是第一百___二條承認違約責任與侵權(quán)責任的競合，允許當事人選擇其一進行索賠，充分體現(xiàn)了合同自由的精神。因此，根據(jù)合同自由的立法原則，并參照最相類似的第一百___二條之規(guī)定，筆者認為，既然受害人有時主張締約過失責任有利，有時請求侵權(quán)責任更好，那么法律應(yīng)該賦予他選擇權(quán)，允許當事人選擇其中一種權(quán)利進行行使，以達到側(cè)重于保護無辜受害人合法權(quán)益的目的。當事人向人民___起訴時作出選擇后，如果在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民___應(yīng)當準許，不得加以限制。3.對《合同法》第四十二條中“其他違背誠實信用原則行為”的理解“其他違背誠實信用原則的行為”，可以說，本項的規(guī)定在于彌補《合同法》第四十二條第一、二項未窮盡的情形，具有一定的伸縮性，對于保護當事人一方的利益具有重要的意義。對于此項，學(xué)理上有人認為，其他違背誠實信用原則的行為主要指當事人一方對附隨義務(wù)的違反，即違反了通知、保護、說明等義務(wù)。⑾但實踐中遇到的情況可能更復(fù)雜一些，比如顧客去商場購物，推商場的門時被門上的玻璃砸傷，此時要求商場承擔締約過失責任還是侵權(quán)責任?該案從某種程度上反映出締約過失責任的界定問題。對于“其他違背誠實信用原則的行為”的理解，要掌握兩方面：一是要掌握締約過失責任中先合同義務(wù)的產(chǎn)生階段。我們知道，締約過失責任是一種違反憲合同義務(wù)的責任。至于先合同義務(wù)的產(chǎn)生階段，筆者認為，此時應(yīng)分情況而定。其一，因?qū)⒕喖s過失責任界定在邀約發(fā)出之后承諾之前，此時邀約人和承諾人都要負擔先合同義務(wù)。無論是邀約人遭受損失，還是承諾人遭受損失，如果證明損失是因?qū)Ψ轿绰男辛x務(wù)所引起，都有權(quán)要求對予以賠償。比如要約人發(fā)出要約后物品被竊，此時，如果承諾人未盡必要___和保護義務(wù)，承諾人應(yīng)予賠償要約人遭受的損失。反之，在承諾人遭受損失場合亦同。其二，在一些例外場合也可以將締約過失責任界定在要約發(fā)出之前，在該場合下要約人或承諾人要負擔一定的先合同義務(wù)。該例外場合在實踐中的判定應(yīng)遵循兩個標準：第一，在不能適用侵權(quán)等民事責任時，基于保護一方當事人的利益，此時賦予一方當事人以先合同義務(wù)，要求其對另一方所遭受的損失承擔締約過失責任。第二，一方當事人須具有訂約的意圖。一般而言，一方當事人發(fā)出要約邀請，而另一方當事人與之進行談判磋商，此時應(yīng)認定當事人具有訂約的意圖。因此，在該例外場合，應(yīng)將這種先合同義務(wù)界定在發(fā)出要約邀請之后進行磋商之時。當然，這種例外場合的判定，實踐中還須由法官根據(jù)實際情況而加以認定。但有時如果單純由法官自由裁量，恐難以解決?；诖?，筆者傾向于先作出司法解釋，以此來指導(dǎo)法官自由裁量。二是要掌握具體的幾種情形，實踐中應(yīng)當結(jié)合民法關(guān)于誠實信用原則的規(guī)定，一般認為這些行為主要應(yīng)包括以下幾種：1.未盡必