對“明股實地”征收土地增值稅問題的審視【稅收籌劃技巧方案實務(wù)】

只分享有價值的經(jīng)驗技巧，用有限的時間去學(xué)習(xí)更多的知識！對“明股實地”征收土地增值稅問題的審視【稅收籌劃，稅務(wù)籌劃技巧方案實務(wù)】根據(jù)網(wǎng)絡(luò)信息，稅務(wù)機關(guān)曾以單項批復(fù)的形式對幾個“名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，實為土地房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”的交易征收了土地增值稅。

基于此，筆者展開探討：

1、誰是納稅人？

土地增值稅的納稅人是轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物并取得收入的單位和個人。在“明股實地”交易中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方交易的是股權(quán)，土地一直是由被轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)所持有沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移。因此，從形式上不存在土地增值稅的應(yīng)稅行為，也沒有土增稅納稅人（轉(zhuǎn)讓的不是地，有地的沒轉(zhuǎn)讓）。

在征稅理論的理解下，我們把股權(quán)轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)“穿透”掉，直接對應(yīng)到資產(chǎn)上，那么在這種情況下，姑且可以把股權(quán)轉(zhuǎn)讓方視為土地轉(zhuǎn)讓方。

2、誰是土地承受方？

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，很容易理解交易的雙方——轉(zhuǎn)讓方和受讓方。但我們把股權(quán)轉(zhuǎn)讓“穿透”成了資產(chǎn)交易，就需要重新腦補一下了。因為資產(chǎn)的法律關(guān)系其實沒有動，一切都是我們在征稅時演變出來的。這里面涉及到一個問題就是轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)繳納了土增稅的資產(chǎn)，其增值部分作為下一環(huán)節(jié)成本扣除的問題。

3、試作征稅理論圖解

筆者在絞盡腦汁后，畫了一個圖來支持目前的征稅理論。

通過上圖我們可以看到，首先，A企業(yè)持有的土地是被“穿透”、“剝離”到股東甲的層面的，甲乙之間的股權(quán)交易在土地增值稅征稅中被視同為了一項土地的交易，而在交易完成后，這項土地的稅收權(quán)利應(yīng)當(dāng)回到A，而非在新股東層面停留。在征稅理論下，我們?nèi)藶榈貙⑼恋剞D(zhuǎn)了一個圈，似乎才能自圓其說。但是，土地的稅收權(quán)利必須得回到A，也就是說原股東在轉(zhuǎn)讓中實現(xiàn)的增值是作為A的開發(fā)成本扣除的。

4、對“明股實地”征收土地增值稅的難點

對“明股實地”征稅最為重要的就是在稅收中否定股權(quán)交易，確認(rèn)為土地交易。這里面有比較復(fù)雜的股權(quán)比例問題，標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成情況等等。因此，在實務(wù)中，征收案例仍然非常罕見。

5、對“明股實地”征收土地增值稅的必要性

筆者認(rèn)為，對“明股實地”征收土地增值稅的必要性并不充分，主要在于

（1）該項行為并非天然具有避稅傾向

實務(wù)中，大多數(shù)采取以股權(quán)方式收購項目的原因主要在于未達(dá)到開發(fā)投資強度的土地不能交易。因此客觀的說，采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式可能是出于土地交易監(jiān)管制度的考量，并非一定出于避稅。

（2）該項行為并非一定造成少繳稅

假設(shè)在不征稅情況下，土地的相關(guān)權(quán)利一直在A企業(yè)，其成本未隨股權(quán)轉(zhuǎn)讓而增加，未來土地增值稅依然會實現(xiàn)。反而是征稅以后，A企業(yè)作為土地成本核算，由于加計扣除和開發(fā)費用的存在，會加大開發(fā)成本的扣除。

（3）征稅容易造成各稅種不協(xié)調(diào)

在征稅處理下，容易造成在土地增值稅的“自說自話”，造成在流轉(zhuǎn)稅、契稅等尊重“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，而在土地增值稅中否定的情況。

由于土地?zé)o法終端銷售，因此，最終一定會產(chǎn)生開發(fā)環(huán)節(jié)。所以，對這個時候的股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收土地增值稅，其實無非是來早與來遲的問題。在另一個層面，我們發(fā)現(xiàn)，某些開發(fā)企業(yè)在處理“尾盤”時也存在通過將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)到間接轉(zhuǎn)讓尾盤目的的情況。這個時候，有觀點認(rèn)為，如果是對方是資產(chǎn)租賃公司，很有可能這些房產(chǎn)就不會再流通了，如果不征就會造成稅款流失。對此，筆者的觀點是：其實我們在征稅中還是應(yīng)當(dāng)尊重交易的法律形式，不要輕易否定，如果房產(chǎn)土地在法律關(guān)系上轉(zhuǎn)讓了，就征稅；如果沒有轉(zhuǎn)讓，盡可能就不征。上例中，股權(quán)購買尾盤的土增稅就不要征了，如果人家出租，房產(chǎn)稅不也來了嗎？如果最終還是要出售，再征收不遲。不要強調(diào)某個單一稅種的征稅范圍無限延長，而應(yīng)該放在全稅種的大環(huán)境中，甚至要堅持“寧可放勿錯殺”。

總而言之，企業(yè)財務(wù)人員通過稅收籌劃，將稅收杠桿的制約導(dǎo)向功能有機地融會到企業(yè)財務(wù)決策和戰(zhàn)略選擇中，以期優(yōu)化企業(yè)市場價值取向，促使企業(yè)整體理財行為的科學(xué)化，最終實現(xiàn)企業(yè)的最大效益。同時，隨著稅收籌劃活動在企業(yè)經(jīng)營活動中價值的體現(xiàn)，稅收籌劃風(fēng)險應(yīng)該受到更多的