司法考試民法復(fù)習(xí)資料下載之定金

【tips】本文是由梁志飛老師精心收編整理的司法考試重要知識(shí)點(diǎn)，大家定要好好復(fù)習(xí)！司法考試民法復(fù)習(xí)資料下載之定金司法考試民法復(fù)習(xí)資料下載之定金。2017年司法考試復(fù)習(xí)正在進(jìn)行中，我們?yōu)榭忌砹怂痉荚嚮A(chǔ)知識(shí)，供考生復(fù)習(xí)使用。

1、定金的概念和種類

（1）概念：是當(dāng)事人一方在合同成立后和履行前，依照約定向?qū)Ψ街Ц兜囊槐冉疱X，給付定金的一方不履行債務(wù)餓，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

（2）種類

A.立約定金：指為保證主合同的訂立而交付的定金。

【重點(diǎn)法條】：《擔(dān)保法解釋》第115條：當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

B.成約定金：是以定金的交付作為合同成立或生效要件的定金。

【重點(diǎn)法條】：《擔(dān)保法解釋》第116條：當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。

C.解約定金：指以定金作為當(dāng)事人一方保留合同解除權(quán)的定金。

【重點(diǎn)法條】：《擔(dān)保法解釋》第117條：定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價(jià)而解除主合同。對解除主合同后責(zé)任的處理，適用《中華人民共和國合同法》的規(guī)定。

D.違約定金：是指以定金作為違約賠償?shù)亩ń稹?/p>

【重點(diǎn)法條】：《擔(dān)保法》第89條：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

E.證約定金。指以交付定金作為合同成立證據(jù)的定金。它并不是合同的成立條件，而僅是證明合同成立的證據(jù)。一般認(rèn)為，第89條兼有證約定金的性質(zhì)。

2、定金的成立

（1）定金擔(dān)保的主合同須有效成立

在主合同無效或者被撤銷時(shí)，定金合同也不生效力。主合同因解除或其他原因消滅時(shí)，

定金合同也消滅。

（2）定金合同應(yīng)以書面形式訂立，并在定金實(shí)際交付之日起生效。實(shí)際交付的定金與合同不一致以實(shí)際交付的為準(zhǔn)，收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

（3）定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%

【重點(diǎn)法條】：《擔(dān)保法解釋》第117條：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。

3、定金的效力

（1）預(yù)先給付和抵銷的效力：雙方均履行了其合同義務(wù)的。定金可以抵作價(jià)款或者返還。

（2）擔(dān)保的效力，主要表現(xiàn)在定金罰則上。定金罰則表現(xiàn)為：

交付定金的一方不履行合同時(shí)，喪失定金；收受定金的一方不履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。其適用應(yīng)具備兩個(gè)條件：

A.須有當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)的事實(shí)；

B.須不履行合同的當(dāng)事人一方有過錯(cuò)。

△注意：（1）因不可抗力，意外事件不能履行的，不適用此罰則；（2）因合同關(guān)系之外的第三人的過錯(cuò)致主合同不能履行的，適用此罰則。

△定金與違約金的區(qū)別

1.交付時(shí)間不同。定金是在合同履行前交付的；而違約金只能于違約行為發(fā)生后交付。

2.性質(zhì)和作用不同。定金具有證約和預(yù)先給付的性質(zhì)，而違約金并不具有這種性質(zhì)；定金主要起擔(dān)保作用，而違約金主要是違約責(zé)任形式。

3.產(chǎn)生方式不同。定金一般是由當(dāng)事人約定產(chǎn)生的，且數(shù)額一般是固定的，法律有最高額的限制；而違約金既可以是當(dāng)事人約定的，也可以是法律規(guī)定的，且數(shù)額通常是按一定比例計(jì)算的。

△定金與預(yù)付款的區(qū)別

1.作用不同。定金的主要作用是擔(dān)保合同債務(wù)的履行，是擔(dān)保方式；而預(yù)付款的主要作用是為當(dāng)事人履行合同提供資金上的幫助，是合同履行的一部分。

2.地位不同。交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未交付的，并不構(gòu)成對主合同的違反；而交付預(yù)付款的協(xié)議為主合同的一部分，依約定應(yīng)交付預(yù)付款而未交付時(shí)，構(gòu)成對主合同義務(wù)的違反。

3.交付方式不同。定金一般為一次性交付，而預(yù)付款可以分期交付。

4.法律后果不同。交付定金和收受定金的雙方當(dāng)