上市公司斯太爾動力股份業(yè)績補償避稅研究

【tips】本文由王教授精心編輯整理，學知識，要抓緊！上市公司斯太爾動力股份業(yè)績補償避稅研究2017年6月，上市公司斯太爾動力股份有限公司(以下簡稱斯太爾）收《稅務事項通知書》（公地一稅通[2017]12號）,湖北公安縣稅務局稅源管理一分局追繳斯太爾2015年度企業(yè)所得稅款1827.85萬元及滯納金358.26萬元。

追本溯源，2014年1月，斯太爾以5億元從其股東天津硅谷天堂收購武漢梧桐硅谷天堂投資有限公司（后變更為斯太爾動力（江蘇）投資有限公司,以下簡稱江蘇公司）100%股權.斯太爾公司大股東山東英達鋼結構有限公司（以下簡稱英達鋼構）對江蘇公司未來三年的業(yè)績做出承諾：2014年、2015年、2016年扣除非經常損益后的承諾凈利潤分別為2.3億元、3.4億元、6.1億元的，三年扣非凈利潤總計11.8億元。江蘇公司2014年、2015年、2016年三年實際實現(xiàn)扣非凈利潤為0.74億元、1.54萬元、2.59萬元，英達鋼構各年度應支付業(yè)績補償款分別為1.56億元、3.51億元和4.87億元，三年業(yè)績補償款合計高達6.93億元。

天津硅谷天堂與其同門兄弟英達鋼構當初購得江蘇公司成本2億元，將其轉讓給上市公司斯太爾共收到股權轉讓款5億元，三年累計補償6.93億元，因現(xiàn)金流困難遲付利息約0.17億，現(xiàn)金流預計凈虧損2.10億元。英達鋼構沒有設定業(yè)績補償?shù)纳舷蓿ü蓹噢D讓款5億元），沒有設立止損點保護，以致先贏后虧。

為了保住控股權，英達鋼構通過股東會決議將股權支付方式變更為現(xiàn)金方式補償。斯太爾公司業(yè)績補償款計入營業(yè)外收入。監(jiān)管部門認為支付補償款屬于控股股東捐贈行為，不應確認收入，隨后斯太爾將業(yè)績補償款調整計入資本公積。斯太爾公司因為業(yè)績補償款收入總計將支付1.73億元的企業(yè)所得稅（不含滯納金）。

江蘇公司未實現(xiàn)業(yè)績目標，表明收購價格偏高，買虧了，全體股東蒙受巨大損失。大股東向上市公司支付業(yè)績補償款，承擔了收購估價過高的責任，實質是以此彌補全體股東的投資損失。稅務局向斯太爾追索業(yè)績補償款部分的企業(yè)所得稅，對公司股東而言，可謂雪上加霜?，F(xiàn)金補償部分的股東價值立即縮水25%（假定適用25%企業(yè)所得稅稅率）。同時，英達鋼構支付的業(yè)績補償款與其經營業(yè)務無關，屬于營業(yè)外支出，不能在其企業(yè)所得稅前扣除，也不能增加對斯太爾公司的股權投資成本。

一、業(yè)績補償

為了保護中小股東的權益，從2008年起，證監(jiān)會規(guī)定上市公司并購重組要求在投資協(xié)議中引入盈利預測及業(yè)績補償條款或單獨簽訂盈利預測及業(yè)績補償協(xié)議，被并購方的原股東（或其它承諾人）需對被并購方未來一段期限內（一般3-5年）的經營業(yè)績（扣除非經常損益后的凈利潤）向上市公司（收購方）作出承諾：如果被并購方實際經營業(yè)績未達到承諾金額，差額由業(yè)績承諾人向上市公司（收購方）進行補償。利潤補償方式主要有現(xiàn)金補償、股權支付、現(xiàn)金補償與股權支付相結合等三種模式。

業(yè)績補償?shù)膶ο笫巧鲜泄救w股東，而不是上市公司本身。

二、業(yè)績承諾補償不是對賭

業(yè)績補償是或有事項，業(yè)績補償條款一般約定單邊義務，和對賭協(xié)議不同。對賭要有贏有輸。業(yè)績補償條款是為了保護中小投資者的利益，絕大多數(shù)案例沒有獎勵條款，一般只有相關人補償，。個別上市公司約定超額完成目標盈利，獎勵對象一般是被投資企業(yè)的高管，本質屬于股權激勵，與業(yè)績承諾無關。

三、業(yè)績補償承諾是投資擔保行為

業(yè)績補償條款是單邊義務，是承諾人為投資項目的經濟效益進行擔保，是為了防止大股東進行內幕交易。為了防止投資項目價值高估，防止買貴了。有了相關利益人對投資項目進行擔保，才能維護投資安全與價值，維護中小股東的權益。

四、業(yè)績補償股權支付部分不會涉企業(yè)所得稅問題

股權支付無論是通過上市公司1元收購大股東股份或是通過配股稀釋大股東的股份，均為股東之間的交易，和上市公司之間沒有直接的交易，不影響上市公司本身的稅務問題。

斯太爾直收大股東的業(yè)績補償款，把原本是股東之間的利益補償，演變成業(yè)績承諾人（大股東）向上市公司捐贈現(xiàn)金，性質發(fā)生根本的改變。捐贈不管計入營業(yè)外收入還是資本公積，均不在上市公司企業(yè)所得稅免稅范圍之內。湖北公安縣稅務局做出的《稅務事項通知書》依據(jù)充分，合理合法。

為什么股份支付業(yè)績補償不存在企業(yè)所得稅問題，而現(xiàn)金補償就有了？斯太爾補繳以前年度企業(yè)所得稅款及相應滯納金問題的核心來源于業(yè)績補償（現(xiàn)金）關系定位、補償方式、合同條款、財稅處理失當。

五、避稅方案

方案一：面值1元1股增資

斯太爾股東大會決議可不可以這樣約定：為了履行業(yè)績承諾約定，大股東英達鋼構以現(xiàn)金6.93億元向上市公司認購1股（面值1元）。上市公司實收資本增加1元，資本公積增加6.93億元，公司收到股東投資款是不征稅的。

英達鋼構支付6.93億元增加其股權投資成本6.93億元，既履行了業(yè)績補償承諾，又能給今后轉讓股權增加成本。英達鋼構在恰當?shù)臅r間轉讓此次增資的1股股權，彌補公司其它盈利年度的利潤，節(jié)稅能力高達1.73億元（假定適用25%企業(yè)所得稅稅率），這也是無奈的下下策。

6.93億元認購上市公司面值1元1股股權，是不是太夸張了？但是，有法律條文禁止嗎？

6.93億元認購上市公司面值1元1股太夸張了，放棄！

方案二：增資+送股

斯太爾股東大會決議可不可以這樣約定：為了履行業(yè)績承諾約定，大股東英達鋼構以現(xiàn)金6.93億元向上市公司認購1.1550億股（1股面值1元，當時每股平均交易股價6元，英達鋼構持股比例15%），同時上市公司向其它股東派送6.5450億股（1股面值1元），增資送股總計發(fā)行7.7億股。

上市公司實收資本增加9487.50萬元，其中:現(xiàn)金增加實收資本1.1550億元，資本公積增加5.7750億元。上述方案僅涉及資金帳簿0.05%的印花稅，計稅依據(jù)為現(xiàn)金增資款總金額6.93億元。

采用上述兩個方案，尤其是后一個，把捐贈還原成增資、送股，上市公司股東利益既得到保全，湖北公安縣稅務局稅源管理一分局還會來追征1.73億元（假定適用25%企業(yè)所得稅稅率）嗎？

業(yè)績承諾人無論是上市公司的股東、目標公司的原股東，還是沒有直接關系的第三方，上述方案只需根據(jù)實際情況相應轉變，一樣可以適用。

六、結論

業(yè)績補償實質是上市公司大股東、轉讓方股東、其他相關人對上市公