【淺析電子證據(jù)的適用問題8200字（論文）】

淺析電子證據(jù)的適用問題摘要由于電子商務(wù)和電子技術(shù)的高速發(fā)展，電子數(shù)據(jù)在人們的日常生活和工作中被頻繁的使用。通過與傳統(tǒng)證據(jù)類型對比可知，隱蔽性、虛擬性和易篡改性是電子數(shù)據(jù)顯著的特征。2012年修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》將“電子數(shù)據(jù)”納入法定證據(jù)類型，此后，最高人民法院出臺了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》等司法解釋，為了解決電子證據(jù)在司法實踐中的適用問題。目前我國尚未形成一套統(tǒng)一、具有實踐意義的電子證據(jù)法律體系。這使得法官在審查電子證據(jù)時缺乏立法指導(dǎo)，增加了審查案件事實的難度，大幅度降低了法官的工作效率。本文在指出目前我國電子證據(jù)在立法及司法現(xiàn)狀上出現(xiàn)的問題，并為我國民事訴訟中電子證據(jù)適用規(guī)則提出一點建議。本文正文由三個部分組成：第一部分為電子證據(jù)概述。本章詳細(xì)介紹電子證據(jù)的概念、表現(xiàn)形式和特征。第二部分為我國民事訴訟中電子證據(jù)存在的問題。指出電子證據(jù)在適用過程中的問題：電子數(shù)據(jù)在取證過程中會侵犯當(dāng)事人的隱私權(quán)、電子數(shù)據(jù)質(zhì)證的技術(shù)障礙、非法電子數(shù)據(jù)排除存在的問題。第三部分為電子證據(jù)在我國民事訴訟中適用的建議。針對第二部分提出的電子證據(jù)在適用中存在的問題提出解決建議，包括：平衡取證和保護(hù)當(dāng)事人隱私權(quán)的沖突、運用專家輔助人解決質(zhì)證的技術(shù)障礙、確立非法電子證據(jù)排除規(guī)則。關(guān)鍵詞：電子證據(jù)；證明力；證據(jù)規(guī)則；電子證據(jù)適用目錄TOC\o"1-3"\h\u31602摘要 121296Abstract 229781第1章電子證據(jù)概述 5174621.1電子證據(jù)的概念 5300391.2電子證據(jù)的主要表現(xiàn)形式 539921.3電子證據(jù)的特征 618450第2章我國民事訴訟中電子證據(jù)適用存在的問題 862372.1電子證據(jù)取證與當(dāng)事人隱私保護(hù)之間的沖突 8194582.2電子證據(jù)在質(zhì)證上的困難 8200822.3非法電子證據(jù)排除存在的問題 93641第3章我國民事訴訟中電子證據(jù)的適用的建議 10235713.1緩解取證與保護(hù)當(dāng)事人隱私的沖突 10255133.2運用專家輔助人解決質(zhì)證的技術(shù)障礙 10285203.3確立非法電子證據(jù)排除規(guī)則 11171093.3.1排除侵犯隱私權(quán)或商業(yè)秘密的電子證據(jù) 1125573.3.2排除由非法軟件取得的電子證據(jù) 11163573.3.3排除由非法程序獲取的電子證據(jù) 1119712結(jié)語 1326219參考文獻(xiàn) 14第1章電子證據(jù)概述作為一種新的證據(jù)類型，又與傳統(tǒng)證據(jù)進(jìn)行對比，電子證據(jù)的發(fā)展離不開計算機(jī)技術(shù)的進(jìn)步，是網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)發(fā)展進(jìn)程中孕育出來的產(chǎn)物。我國學(xué)者何家弘先生曾經(jīng)說過：“就司法證明方法的歷史而言，人類曾經(jīng)從‘神證’時代走入‘人證’時代，又從‘人證’時代走入‘物證’時代。也許，即將走入另一個新的司法證明時代，即電子證據(jù)時代?！盵[]何家弘主編.電子證據(jù)法研究[M].法律出版社.2002.]由此可知在司法實踐中，電子證據(jù)的[]何家弘主編.電子證據(jù)法研究[M].法律出版社.2002.1.1電子證據(jù)的概念2012年修訂的《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國民事訴訟法》及2014年修訂的《中華人民共和國行政訴訟法》均增加了一種新的法定證據(jù)——電子數(shù)據(jù)。在司法實踐中，我們常將這一類證據(jù)稱為“電子證據(jù)”。但目前在世界范圍內(nèi)，還沒有一個對電子證據(jù)概念統(tǒng)一的界定。僅從中文的表述看，就有十多種對電子證據(jù)概念不同的表述。在比較各種關(guān)于電子證據(jù)的學(xué)說可以得出結(jié)論，許多學(xué)說都是站在不同角度說明電子證據(jù)與計算機(jī)及電子技術(shù)的密切關(guān)系。以下是大多數(shù)學(xué)者認(rèn)可的兩種主流解釋。（1）計算機(jī)證據(jù)說?！坝嬎銠C(jī)證據(jù)是指在計算機(jī)系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的一起記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄器”。[[]蔣平.電子證據(jù)[M].中國人民公安大學(xué)出版社.2007.]計算機(jī)證據(jù)說存在一定的合理性，計算機(jī)證據(jù)所展現(xiàn)的內(nèi)容可以被人們直接了解。但是這個定義是狹隘的，具有表面性，[]蔣平.電子證據(jù)[M].中國人民公安大學(xué)出版社.2007.（2）電子材料說?！耙噪娮有问酱嬖诘?、用作證據(jù)使用的一切材料及派生物；或者說，借助電子形式或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)”。[[]何家弘主編.電子證據(jù)法研究[M].法律出版社.2002[]何家弘主編.電子證據(jù)法研究[M].法律出版社.2002.1.2電子證據(jù)的主要表現(xiàn)形式2015年《民訴解釋》對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的規(guī)定，民事電子證據(jù)有如下幾種表現(xiàn)形式：（1）電子通訊中存在的電子證據(jù)，如網(wǎng)絡(luò)聊天記錄、博客等。這類電子數(shù)據(jù)證據(jù)在某些地方然與傳統(tǒng)證據(jù)相似，但需要借助具體的載體才能證明該類證據(jù)的存在。所以電子數(shù)據(jù)證據(jù)應(yīng)該包含該類的證據(jù)。（2）計算機(jī)技術(shù)生成的電子證據(jù)，主要表現(xiàn)為這類的證據(jù)主要通過數(shù)據(jù)圖片、數(shù)據(jù)文檔、數(shù)據(jù)庫等形式表現(xiàn)出來。（3）計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)生成的電子證據(jù)，以電子郵件、電子簽章等為主要形式表現(xiàn)的證據(jù)。[[][]姚維振主編.電子商務(wù)法[M].安徽師范大學(xué)出版社.2014.1.3電子證據(jù)的特征因為電子證據(jù)作為訴訟證據(jù)的一種，所以電子數(shù)據(jù)也就必須具備一般證據(jù)的基本特征即客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性。[[]王敏.民事訴訟法視野下電子證據(jù)法律制度研究[D].山東大學(xué)[]王敏.民事訴訟法視野下電子證據(jù)法律制度研究[D].山東大學(xué).2011.作為一種新型事物，電子證據(jù)是以電子形式為依托的證據(jù)。對比其他類型的傳統(tǒng)證據(jù)，電子證據(jù)有其獨特之處，正是其獨特之處，造就了電子證據(jù)的優(yōu)缺點。在這個電子產(chǎn)品高速發(fā)展的時代，各類電子產(chǎn)品層出不窮，錄音電話、攝像機(jī)等設(shè)備更新?lián)Q代，使得在審理民事案件時，電子證據(jù)成為了案件審理的關(guān)鍵證據(jù)。但是電子證據(jù)本身存在著易被篡改等特征，使得人們對其真實性產(chǎn)生了諸多質(zhì)疑。（1）電子證據(jù)依賴存儲介質(zhì)。電子證據(jù)的形成及存儲需要借助一定的電子介質(zhì)[[]王敏.民事訴訟法視野下電子證據(jù)法律制度研究[D].山東大學(xué).2011.]，電子證據(jù)以數(shù)據(jù)形式存在于各種電子介質(zhì)中，所以電子證據(jù)必須通過一定的電子介質(zhì)來進(jìn)行保存。傳統(tǒng)書證是由一些可用于書寫的物質(zhì)組成，傳統(tǒng)物證主要表現(xiàn)為各種物品，相比之下，電子證據(jù)作為肉眼無法察覺的物質(zhì)，其保存需要借助磁帶、芯片等載體。必須要借助電子設(shè)備，電子證據(jù)才能被人們注意或者利用。另外，電子證據(jù)的應(yīng)用還離不開特定的系統(tǒng)軟件環(huán)境，如果環(huán)境發(fā)生變化，存儲在電子介質(zhì)中的材料則有可能顯現(xiàn)不出來。[]王敏.民事訴訟法視野下電子證據(jù)法律制度研究[D].山東大學(xué).2011.[]何家弘主編.電子證據(jù)法研究[M].法律出版社.2002（2）電子證據(jù)是無形的。電子證據(jù)以光、電磁等形式存在于電子介質(zhì)中，由二進(jìn)制的編碼來完成信息傳遞，這些編碼不易被人眼察覺，唯一的方法就是使用計算機(jī)進(jìn)行識別。最后以可見的形式展現(xiàn)在大眾眼前。（3）電子證據(jù)能以更高的效率和更快的速度進(jìn)行傳播。首先，電子證據(jù)包含著大量的信息，并且不需要像傳統(tǒng)數(shù)據(jù)一樣，建立龐大復(fù)雜的數(shù)據(jù)庫。目前，有些國家建立了電子檔案中心，運用電子計算技術(shù)對電子證據(jù)進(jìn)行分類、儲存、檢索。節(jié)省了大量人力與物力，提高了證據(jù)的利用率。[[]樊崇義主編.視聽資料研究綜述與評價[M].中國人民公安大學(xué)出版社.2002[]樊崇義主編.視聽資料研究綜述與評價[M].中國人民公安大學(xué)出版社.2002.（4）電子證據(jù)非常精確，也非常脆弱。我們可以使用網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)進(jìn)行電子證據(jù)的存儲和傳遞，在排除外界刻意更改或破壞這種情況下，案件實際情況可以通過電子證據(jù)得到較為精準(zhǔn)的反映，并且因為電子證據(jù)擁有較高的科技含量，使一些主觀因素對電子證據(jù)證明力的影響降低，因此大大提高了電子證據(jù)的證明力。但是，由二進(jìn)制數(shù)據(jù)組成的計算機(jī)數(shù)據(jù)，其數(shù)據(jù)信號是斷斷續(xù)續(xù)的，當(dāng)出現(xiàn)一些無法預(yù)測的因素時，電子證據(jù)就極易被更改或破壞。但也有專家表電子證據(jù)是否被刪減或篡改都可以用技術(shù)手段檢測出來，恰好提高了電子證據(jù)自身的安全與穩(wěn)定。（5）電子證據(jù)具有廣泛的表現(xiàn)形式。其可以直接在屏幕上以圖像或其他視頻的形式顯現(xiàn)，也可以以紙質(zhì)形式打印，還可以是音頻信息。電子證據(jù)不同于傳統(tǒng)的單一形式的證據(jù)，它能更好的反映待證事實。第2章我國民事訴訟中電子證據(jù)適用存在的問題2.1電子證據(jù)取證與當(dāng)事人隱私保護(hù)之間的沖突毫不夸張地說，我們的生活離不開電子設(shè)備。電子證據(jù)不僅關(guān)聯(lián)著當(dāng)事人的工作，而且與用戶的私人信息息息相關(guān)，侵犯到當(dāng)事人的隱私權(quán)往往在調(diào)查取證中發(fā)生。即使在對傳統(tǒng)證據(jù)的調(diào)查取證過程中，侵犯當(dāng)事人的隱私也會不可避免的發(fā)生，更不用說電子數(shù)據(jù)取證過程了。不同于傳統(tǒng)證據(jù)，電子證據(jù)存儲在電子設(shè)備中。基于公民對設(shè)備的合法擁有，因此他們同樣可以主張對電子設(shè)備里儲存的信息的隱私權(quán)。即使收集取證的主體已經(jīng)獲得了權(quán)限，但由于電子數(shù)據(jù)關(guān)聯(lián)著當(dāng)事人的私生活與工作，當(dāng)事人的個人隱私必定被包含在大量的電子數(shù)據(jù)中。對電子證據(jù)進(jìn)行收集時，多多少少都會涉及到當(dāng)事人的隱私，必定會對當(dāng)事人的隱私權(quán)造成侵犯，這種結(jié)果無法避免。此外，根據(jù)電子證據(jù)本身的特點、和電子證據(jù)取證主體的權(quán)限，取證人員可合法的侵越到對方的計算機(jī)系統(tǒng)之中，并對對方的行為進(jìn)行監(jiān)控，在這也是無形的對個人隱私的侵犯，而當(dāng)事人卻不自知。當(dāng)取證主體搜查取證電子數(shù)據(jù)時，難免會出現(xiàn)侵犯用于隱私的情況。但為了查明案件真相、維護(hù)公共利益，調(diào)查取證和保護(hù)當(dāng)事人隱私總要以一方為重。[[]丁文丹.論民事訴訟電子證據(jù)的保全[D].西南政法大學(xué)2015.]美國法學(xué)家博登海默[]丁文丹.論民事訴訟電子證據(jù)的保全[D].西南政法大學(xué)2015.正是因為電子證據(jù)的特殊性，取證主體在收集證據(jù)時會侵犯到當(dāng)事人的信息，儲存在電子設(shè)備中的個人隱私或者商業(yè)秘密都被包含在其中。因此對電子證據(jù)的保密，其程序應(yīng)當(dāng)比傳統(tǒng)證據(jù)更為嚴(yán)格。英美法系國家和大陸法系國家根據(jù)各自的法律文化特點，對電子證據(jù)的收集有著不同的規(guī)定。英美法系國家因有尊重人權(quán)的法律傳統(tǒng)，所以對電子數(shù)據(jù)的收集程序規(guī)定較為嚴(yán)格，盡量避免侵犯當(dāng)事人權(quán)利的情況發(fā)生，并規(guī)定了取證主體應(yīng)當(dāng)對收集到的信息進(jìn)行保密。這一做法值得我們學(xué)習(xí)，在收集電子證據(jù)的過程中，既要注重證據(jù)的收集，又對人權(quán)進(jìn)行保障。根據(jù)我國國情和證據(jù)制度的特點，制定符合我國的法律規(guī)范。2.2電子證據(jù)在質(zhì)證上的困難在電子數(shù)據(jù)的運用方面，具體來說，為了盡量達(dá)到訴訟公平，在開庭之前，對電子證據(jù)進(jìn)行交換就是為了讓當(dāng)事人對對方當(dāng)事人所提出的證據(jù)進(jìn)行熟悉與了解。[[]畢玉謙.論民事訴訟中電子數(shù)據(jù)證據(jù)庭前準(zhǔn)備的基本建構(gòu)[J].法律適用.2016(02).]我國最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第50條規(guī)定：“質(zhì)證時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明和辯駁?！盵[][]畢玉謙.論民事訴訟中電子數(shù)據(jù)證據(jù)庭前準(zhǔn)備的基本建構(gòu)[J].法律適用.2016(02).[]最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第50條：“質(zhì)證時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明和辯駁?！?質(zhì)證是證據(jù)規(guī)則中的不可缺少的一部分，也是案件審判的重要組成部分。由于電子證據(jù)的特殊性，不像傳統(tǒng)證據(jù)的質(zhì)證，電子證據(jù)的質(zhì)證存在著困難。第一，電子證據(jù)的質(zhì)證對技術(shù)的要求非常高，往往需要借助專業(yè)性的軟件工具。不具備專業(yè)知識的當(dāng)事人及其代理律師在面對是否應(yīng)該將這些通過技術(shù)手段取得的電子證據(jù)歸類到“非法證據(jù)”范疇這一問題上，有時會不知所措。僅僅通過雙方當(dāng)事人及其代理人、法院的判斷，是無法表述清楚電子證據(jù)與待查事實之間的關(guān)系的。第二，電子證據(jù)的真實性以其所處的系統(tǒng)環(huán)境是否安全為基礎(chǔ)，電子證據(jù)在系統(tǒng)環(huán)境不安全時，被篡改的可能性很大。面對這種需要運用專業(yè)知識進(jìn)行判斷的問題，只有基礎(chǔ)知識儲備的當(dāng)事人及其代理人無法對電子證據(jù)是否發(fā)生了質(zhì)的變化這問題進(jìn)行專業(yè)的解答。第三，因為電子證據(jù)本身所具有的高科技性和復(fù)雜性，法官和當(dāng)事人對電子證據(jù)的專業(yè)問題進(jìn)行審查與解釋時遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要專業(yè)技術(shù)專家提供技術(shù)幫助來解決。但我國現(xiàn)有立法和司法實踐中，在法院傳喚當(dāng)事人到法院進(jìn)行證據(jù)交換時，并未讓專家輔助人出席對質(zhì)證過程進(jìn)行技術(shù)幫助。2.3非法電子證據(jù)排除存在的問題2.3.1侵犯公民合法權(quán)益的電子證據(jù)侵犯公民合法權(quán)益的電子證據(jù)，簡而言之，本質(zhì)就是缺乏合法性的電子證據(jù)。只有具有客觀性和關(guān)聯(lián)性的材料只能被當(dāng)作證據(jù)材料，必須強(qiáng)調(diào)合法性。電子證據(jù)涉及侵犯公民合法權(quán)益的情況最為常見的有兩種，一是侵犯個人隱私的電子證據(jù)，二是侵犯商業(yè)秘密的電子證據(jù)。侵犯個人隱私是指在收集電子證據(jù)的過程中會涉及到關(guān)于當(dāng)事人個人生活的信息數(shù)據(jù)。而侵犯商業(yè)秘密則是在電子證據(jù)收集取證過程中涉及到當(dāng)事人工作往來的數(shù)據(jù)。立法的宗旨和目標(biāo)之一便是保護(hù)公民合法權(quán)益，如果將侵犯公民合法權(quán)益的電子證據(jù)作為判案證據(jù)，明顯與立法初衷不一致。2.3.2來源不合法的電子證據(jù)來源不合法的電子證據(jù)主要是指電子證據(jù)的來源形式和內(nèi)容違反了法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。一個典型的例子是從非法軟件中提取的電子證據(jù)。有兩類可以歸類到非法軟件：第一，違反國家法律法規(guī)和其他規(guī)范性文件強(qiáng)制性規(guī)定的軟件；第二，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的軟件。采納違反強(qiáng)制性規(guī)定的軟件中的電子證據(jù)將損害法律權(quán)威和公眾利益。不應(yīng)當(dāng)將這類非法電子證據(jù)作為定案依據(jù)。[[][]王珊珊.電子數(shù)據(jù)的非法證據(jù)排除規(guī)則研究[J].法制博覽,2019(08):116-117.2.3.3程序不合法的電子證據(jù)從程序公正的角度出發(fā),程序不合法的電子證據(jù)在影響當(dāng)事人的訴訟權(quán)利的同時，也影響了當(dāng)事人表達(dá)自己訴訟主張和提供案件證據(jù)。特別是在在民事訴訟中,如果把通過非法程序得來的電子證據(jù)當(dāng)作定案依據(jù)，一定會造成雙方當(dāng)事人地位的不平等。再者，證據(jù)的客觀性與關(guān)聯(lián)性也會受到程序違法或是瑕疵導(dǎo)致的非法證據(jù)限制，從而降低甚至喪失證明力。但在實踐中，不是所有非法或有缺陷的電子證據(jù)都會被當(dāng)作非法電子證據(jù)被排除在外,當(dāng)它嚴(yán)重影響司法公正時,才會被作為非法證據(jù)。最終是為了達(dá)到“實體與程序天秤”的平衡。[[][]王珊珊.電子數(shù)據(jù)的非法證據(jù)排除規(guī)則研究[J].法制博覽,2019(08):116-117.

第3章我國民事訴訟中電子證據(jù)的適用的建議3.1緩解取證與保護(hù)當(dāng)事人隱私的沖突隱私權(quán)是作為一項重要的民事權(quán)利為自然人所享有，其自然受到法律保護(hù)。由于電子證據(jù)具有較高科技水平和不易被人眼察覺等特點，用戶在使用計算機(jī)時，各種關(guān)于用戶的工作或生活的信息都保存在電子設(shè)備中。當(dāng)把該電子設(shè)備當(dāng)作證據(jù)并對這一電子證據(jù)進(jìn)行收集取證時，就應(yīng)當(dāng)保護(hù)當(dāng)事人的隱私權(quán)。[[][]饒艷.論電子數(shù)據(jù)在民事訴訟中的運用[D].華中師范大學(xué).2018..以查明案件為目的，對相關(guān)的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行提取時，當(dāng)事人等取證主體會獲得電子設(shè)備中的資料信息，同時也了解了與案件相關(guān)的當(dāng)事人的個人信息等。面對這種情形，應(yīng)當(dāng)緩解查明案件事實和保護(hù)個人隱私權(quán)的沖突，不能只看重查明案件真相，而不顧對個人利益的保護(hù)；不能只保障司法公正，而放棄保護(hù)隱私權(quán)。因此，電子證據(jù)的收集程序，法定取證主體應(yīng)該嚴(yán)格按照相關(guān)法律和職業(yè)規(guī)定，既要保證收集證據(jù)的合法性，又要保護(hù)公民的合法權(quán)益。當(dāng)電子證據(jù)收集與隱私權(quán)保護(hù)發(fā)生沖突時，應(yīng)盡量減少個人利益的損失。此外，如果取證主體泄露獲取的信息和隱私的行為存在主觀的有意，將要承擔(dān)侵犯他人隱私的責(zé)任，受到相應(yīng)的處罰。3.2運用專家輔助人解決質(zhì)證的技術(shù)障礙在與傳統(tǒng)證據(jù)進(jìn)行對比后發(fā)現(xiàn)，電子數(shù)據(jù)在收集和保全方面具有較大的問題。在證據(jù)交換過程中，雖然沒有對技術(shù)有嚴(yán)苛的要求，但為了能確保電子證據(jù)交換能夠正常進(jìn)行，也應(yīng)該盡快建立專家輔助人制度，完善司法實踐。[[][]朱先梅.我國民事訴訟中電子數(shù)據(jù)適用問題研究[D].安徽大學(xué).2016.電子證據(jù)取證和質(zhì)證都要依靠技術(shù)進(jìn)行。在司法實踐中，由于質(zhì)證技術(shù)規(guī)則沒有定論，暫未統(tǒng)一，并且技術(shù)人員在鑒定水平上存在差異，導(dǎo)致實踐中電子證據(jù)質(zhì)證的標(biāo)準(zhǔn)不同，增加了質(zhì)證的難度，使得質(zhì)證不能順利進(jìn)行。建議建立起“專家輔助人制度”來解決這個問題，《民事證據(jù)若干規(guī)定》第61條規(guī)定：“首先，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)申請專家輔助人出庭，其次由法院通知有專門知識的人出庭”，這種做法是為了讓專業(yè)知識和經(jīng)驗豐富的專家參與到案件審理中，并為質(zhì)證提供專業(yè)幫助。[[]王瑋.論我國民事訴訟中電子數(shù)據(jù)證據(jù)的應(yīng)用[D].河北經(jīng)貿(mào)大學(xué).2014.]首先，專家輔助人對復(fù)雜的、特殊的問題進(jìn)行判斷，因為有許多因素都會影響鑒定意見，所以在鑒定過程中可能會出現(xiàn)某些錯誤也是不可避免的。其次，待鑒定的問題具有很強(qiáng)的專業(yè)性，僅依靠訴訟參與人的基礎(chǔ)知識，有時會忽視鑒定中的問題，因此在一定程度上加大了對鑒定意見進(jìn)行有效質(zhì)證的難度。最后，若當(dāng)事人提出異議，由于對該技術(shù)知識沒有足夠的儲備，法官往往無從做出正確的判斷，所以需要專家輔助人在場，對鑒定意見中專業(yè)的知識進(jìn)行解釋，提高質(zhì)證的效率。[]王瑋.論我國民事訴訟中電子數(shù)據(jù)證據(jù)的應(yīng)用[D].河北經(jīng)貿(mào)大學(xué).2014.[]張倩.民事訴訟專家輔助人制度的完善[J].學(xué)理論.2014(31):136-137.在某些領(lǐng)域，專家輔助人制度已經(jīng)運用到具體司法實踐中。在對電子證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的過程當(dāng)中，通過專家輔助人的幫助，對案件證據(jù)進(jìn)行鑒定，為推動案件的進(jìn)展貢獻(xiàn)了巨大的力量。如何最大可能的發(fā)揮該制度的作用、如何認(rèn)清專家輔助人的能力以及他們在案件審理中所承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)如何，需要我們不斷探索，在司法實踐中建立規(guī)則。3.3確立非法電子證據(jù)排除規(guī)則3.3.1排除侵犯隱私權(quán)或商業(yè)秘密的電子證據(jù)由于科技快速發(fā)展和高額利益的推動，現(xiàn)代社會中有許多公司和機(jī)構(gòu)通過私人手段獲取電子數(shù)據(jù)。為了方便取證和打贏官司，許多處于訴訟中的當(dāng)事人絞勁腦汁并且花費大量錢財也要申請到這些公司，為的便是收集訴訟中所需要用到的電子證據(jù)，實際上這是公司根本沒有收集證據(jù)的資質(zhì)。這些公司還會使用黑客等非法手段直接入侵他人電腦，獲取目標(biāo)信息或者資料；在這個取證程序中，會侵犯隱私權(quán)或泄露商業(yè)秘密。[[][]張宸怡.我國民事訴訟中電子數(shù)據(jù)的采用[D].鄭州大學(xué).2016.這種營利性的私人證據(jù)調(diào)查機(jī)構(gòu)收集電子證據(jù)的行為在我國具體實踐中是被禁止的。以竊錄、入侵等手段收集的電子證據(jù)，如果嚴(yán)重侵犯他人的隱私權(quán)或商業(yè)秘密，具有危害社會的情節(jié)的，為了維護(hù)司法公正，經(jīng)綜合審查后，應(yīng)當(dāng)予以排除。在一些案件的審理中，法院是否能夠直接排除那些通過侵犯隱私而收集到的證據(jù)材料。我們需要具體問題具體分析，而不是盲目將這些證據(jù)排除在外。3.3.2排除由非法軟件取得的電子證據(jù)身處高科技時代，軟件作為電子證據(jù)產(chǎn)生、儲存、傳播的主體之一。軟件是否合法直接影響到電子證據(jù)是否具有合法性。我國禁止和打擊非法軟件，同時也禁止使用非法制作和錄制的軟件；此外，我國還頒布了一系列的軟件產(chǎn)品管理辦法和計算機(jī)軟件保護(hù)條例，嚴(yán)厲打擊非法軟件的使用和傳播。[[][]饒艷.論電子數(shù)據(jù)在民事訴訟中的運用[D].華中師范大學(xué).2018..非法軟件獲取的電子數(shù)據(jù)不真實、不合法，不宜被運用到民事訴訟活動中。但是，理論和實踐之間有一條不可逾越的鴻溝。當(dāng)今社會，網(wǎng)絡(luò)運行已經(jīng)成為一種普遍現(xiàn)象，還沒有建立起完善的軟件管理，一般人對電子信息和軟件知識只有大概的了解，并不是面面俱到的。如果法律采取絕對的抵制，將所有通過非法軟件獲得的所有電子證據(jù)排除在外，取消其證明力。必定造成電子證據(jù)發(fā)展的停滯，也會引起眾多學(xué)者的反對。對相關(guān)法律制度深思之后，我們可以將自由裁量權(quán)交給法官。最后，對于應(yīng)不應(yīng)當(dāng)排除非法軟件獲得的電子數(shù)據(jù)一問題，需要將軟件用戶是否知道自己在使用非法軟件以及使用該非法軟件是否會侵犯其他利益相結(jié)合。3.3.3排除由非法程序獲取的電子證據(jù)非法程序是指取證主體沒有按照法定程序?qū)﹄娮幼C據(jù)進(jìn)行收集取證。程序非法通常表現(xiàn)為執(zhí)法機(jī)關(guān)違反法定程序調(diào)查收集的電子證據(jù)、執(zhí)法機(jī)關(guān)工作人員在超越職權(quán)或濫用職權(quán)是提查收集的電子證據(jù)和律師或當(dāng)事人采取非法手段調(diào)查收集的電子證據(jù)等。在民事訴訟中,通過非法程序提取、收集、保存的電子證據(jù)被用作定案的依據(jù)，損害了雙方當(dāng)事人之間的平等地位，并且影響了證據(jù)的證明力度。在實際司法實踐中，當(dāng)程序非法的電子證據(jù)明顯影響到司法公正時，應(yīng)當(dāng)將該電子證據(jù)排除。這是對當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)，也是為了程序與實體公正。

結(jié)語和傳統(tǒng)證據(jù)一樣，電子證據(jù)同樣有取證、質(zhì)證等過程。由于關(guān)于電子數(shù)據(jù)的法律規(guī)定不夠詳盡，使司法實踐得不到指導(dǎo)，所以這些環(huán)節(jié)存在很多問題。首先，在電子證據(jù)收集取證方面，證據(jù)收集的主體一不注意就會侵犯當(dāng)事人的隱私權(quán)；在取得證據(jù)和保護(hù)當(dāng)事人隱私權(quán)之間，應(yīng)盡量緩和兩者的沖突，在保證司法審判公正的同時，也要最大限度地保護(hù)當(dāng)事人的隱私權(quán)。其次，在電子證據(jù)質(zhì)證時，由于電子數(shù)據(jù)的一些