上市公司董事會秘書法定職責與自我保護市公開課特等獎市賽課微課一等獎課件

上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護國浩律師集團事務所執(zhí)行合作人呂紅兵律師

第1頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護目錄一、法律依據二、董秘法律地位和法定職責三、董秘幾項主要工作（一）信息披露（二）企業(yè)融資（三）企業(yè)重組四、包括董秘法律責任要求五、董事責任保險制度2第2頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護一、法律依據企業(yè)法證券法證監(jiān)會要求證交所要求企業(yè)章程3第3頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護一、法律依據企業(yè)法“亮點”：重視自治重視友好重視操作4第4頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護二、董事會秘書法律地位和法定職責《企業(yè)法》第124條：上市企業(yè)設董事會秘書，負責企業(yè)股東大會和董事會會議籌備、文件保管以及企業(yè)股東資料管理，辦理信息披露事務等事宜?！渡鲜衅髽I(yè)章程指導》第124條第3款：企業(yè)經理、副經理、財務責任人、董事會秘書為企業(yè)高級管理人員?！渡鲜衅髽I(yè)章程指導》第133條：上市企業(yè)設董事會秘書，負責企業(yè)股東大會和董事會會議備、文件保管以及企業(yè)股東資料管理，辦理信息披露事務等事宜。交易所要求：董秘標準上兼任上市企業(yè)副總經理。董秘職責：負責“三會”詳細工作；全方面負責信息披露工作；參加企業(yè)決議；做好企業(yè)公共關系管理。5第5頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作（一）信息披露真實、準確、完整必要性、及時性、完整性、適可性、不可替換性6第6頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作（二）企業(yè)融資獨立經營能力、連續(xù)經營能力、獨立盈利能力、連續(xù)盈利能力7第7頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作獨立經營能力資產完整人員獨立財務獨立機構獨立業(yè)務獨立8第8頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作獨立經營能力同業(yè)競爭關聯交易：類型：母子關系、弟兄關系、任職關系分析：原因、內容、百分比、價格、程序、披露、前景實際控股股東風險：負債（資不抵債、70%以上高負債率）、盈利（微利、虧損）9第9頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作連續(xù)經營能力主營業(yè)務、高管人員、實際控制人改變獨立盈利能力優(yōu)惠與補助：正當性、合理性、主要性、連續(xù)性、有效性10第10頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作連續(xù)盈利能力企業(yè)經營方面：經營模式及盈利模式、產品品種及產品結構、關聯交易依賴、重大客戶依賴、凈利益主要來自于投資收益自主知識產權募集資金投向：使用方向明確、標準用于主營前次募集資金使用情況行業(yè)發(fā)展前景企業(yè)所處地位法人治理結構規(guī)范運作情況11第11頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作（三）企業(yè)重組股權重組、權力重組、資產重組、融資安排12第12頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作股權重組股權以協(xié)議方式轉讓：國家股劃撥；國家股持股權劃撥；國家股或法人股有償轉讓；股權委托管理；間接控股權轉讓。13第13頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作股權重組股權以二級市場舉牌方式轉讓及要約收購：1998年7月1日，大港油田舉牌收購上海愛使股份有限企業(yè)，這是中國國有特大型企業(yè)經過證券二級市場收購上市企業(yè)第一例；年5月10日，北京裕興等六家企業(yè)舉牌上海方正延中科技股份有限企業(yè)，這是我國首例收購方以“共同行動”方式收購上市企業(yè)案例。其它方式引發(fā)股權重組：股份“回購”；股份企業(yè)“分立”；股份企業(yè)“吸收合并”。14第14頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護

三、董事會秘書幾項主要工作權力重組以章程設置權力重組障礙法律問題；大股東提議召開或自行召開暫時股東大會問題；目標企業(yè)董事會善良管理義務要求。15第15頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護三、董事會秘書幾項主要工作資產重組形式：資產買、賣、買和賣；資產置換；資產托管。問題：“收購日”界定關聯交易處理債務重組人員重組融資安排16第16頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護四、包括董事會秘書法律責任要求虛假披露法律責任民事責任、行政責任、刑事責任《刑法》第161條：依法負有信息披露義務企業(yè)、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假或者隱瞞主要事實財務會計匯報，或者對依法應該披露其它主要信息不按照要求披露，嚴重損害股東或者其它人利益，或者有其它嚴重情節(jié)，對其直接負責主管人員和其它直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。紅光實業(yè)案、大慶聯誼案17第17頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護四、包括董事會秘書法律責任要求損害上市企業(yè)利益法律責任《刑法》第169條：上市企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員違反對企業(yè)忠實義務，利用職務便利，操縱上市企業(yè)從事以下行為之一，致使上市企業(yè)利益遭受重大損失，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市企業(yè)利益遭受尤其重大損失，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）無償向其它單位或者個人提供資金、商品、服務或者其它資產；（二）以顯著不公平條件，提供或者接收資金、商品、服務或者其它資產；（三）向顯著不含有清償能力單位或者個人提供資金、商品、服務或者其它資產；（四）為顯著不含有清償能力單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其它單位或者個人提供擔保；（五）無正當理由放棄債權、負擔債務；（六）采取其它方式損害上市企業(yè)利益。上市企業(yè)控股股東或者實際控制人，指使上市企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員實施前款行為，依照前款要求處罰。犯前款罪上市企業(yè)控股股東或者實際控制人是單位，對單位判處罰金，并對直接負責主管人員和其它直接責任人員，依照第一款要求處罰。顧雛軍侵害上市企業(yè)利益案18第18頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護四、包括董事會秘書法律責任要求內幕交易法律責任民事責任（證券法第76條）、行政責任、刑事責任寶延風波中內幕交易案、廣發(fā)證券買殼中內幕交易案、杭蕭鋼構內幕交易案19第19頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護四、包括董事會秘書法律責任要求操縱市場法律責任：民事責任（證券法第77條）、行政責任、刑事責任（刑法第182條）《刑法》第182條：有以下情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴重，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)尤其嚴重，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量；（二）與他人串通，以事先約定時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量；（三）在自己實際控制賬戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量；（四）以其它方法操縱證券、期貨市場。單位犯前款罪，對單位判處罰金，并對其直接負責主管人員和其它直接責任人員，依照前款要求處罰。周正毅操縱徐工科技案、福禧企業(yè)操縱海欣股份案、周建明操縱市場案20第20頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護五、董事責任保險制度董事責任保險董事責任保險，是指由企業(yè)或者企業(yè)與董事共同出資購置，對被保險董事在推行職責過程中因存在疏忽或者其它違反對企業(yè)所負信義義務之行為而被追究其個人責任時，由保險人負責賠償該董事進行責任抗辯所支出相關法律費用并代為償付其應該負擔民事賠償責任保險。我國《企業(yè)法》沒有包括董事責任保險問題，從中國證監(jiān)會《關于在上市企業(yè)建立獨立董事制度指導意見》第七條第（六）款要求和國家經貿及中國證監(jiān)會頒布《上市企業(yè)治理準則》第三十九條要求要求來看，上市企業(yè)為董事責任保險在政策層面上取得了認同。21第21頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護五、董事責任保險制度關于承保范圍和除外責任董事責任保險承保范圍，在現階段不應超出董事在企業(yè)經營決議（管理）和與信息披露相關事務這兩個方面存在或疏忽或者因過失（重大過失除外）違反勤勉義務之情形。在合理法律費用之外，保險人只負責賠償董事對外負擔民事賠償責任，不包含罰金、罰款等刑事和行政責任?！渡鲜衅髽I(yè)治理準則》第三十九條要求：“經股東大會同意，上市企業(yè)能夠為董事購置責任保險，但董事因違反法律、法規(guī)和企業(yè)章程要求而造成責任除外”。22第22頁上市企業(yè)董事會秘書：法定職責與自我保護五、董事責任保險制度