國有企業(yè)紅籌上市

科技金融集團設(shè)立境外融資平臺研究按照現(xiàn)行國家政策規(guī)定，借鑒已有的國內(nèi)企業(yè)境外上市操作模式，科技金融集團在香港設(shè)立境外融資平臺可以通過H股上市、紅籌上市方式進行，科技金融集團剛成立一年，各項指標(biāo)不符合證監(jiān)會、聯(lián)交所關(guān)于H股上市的規(guī)定，所以按照紅籌上市方式設(shè)立境外融資平臺是目前的可行之道。一、紅籌上市簡介通過在海外設(shè)立控股公司，將中國境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或權(quán)益注入境外控股公司，并以境外控股公司的名義在海外上市募集資金的方式，就是通常所稱的“紅籌模式”。相比直接海外上市方式，紅籌模式具有諸多優(yōu)勢：上市門檻較低、上市程序相對簡單、易于實施員工股權(quán)激勵計劃。這些優(yōu)勢使得紅籌模式備受擬赴海外上市企業(yè)的青睞，諸如新浪、網(wǎng)易、搜狐、聯(lián)想、中國通、越秀、騰訊科技、蒙牛、慧聰國際、李寧、東方集團等知名企業(yè)均采用了紅籌模式赴海外上市。

國有企業(yè)紅籌上市通常都會采用國內(nèi)企業(yè)設(shè)立離岸公司，然后用該公司通過股權(quán)并購或資產(chǎn)并購的方式建立對國內(nèi)企業(yè)的控股關(guān)系，最后以離岸公司的名義在境外申請上市。國有企業(yè)的實際控制人為各級國資委，國資委直接到境外設(shè)立離岸公司，再通過離岸公司返程并購國內(nèi)的國有企業(yè)的可能性非常小，所以通常國有企業(yè)以紅籌的方式境外上市都是由國有企業(yè)設(shè)立離岸公司，然后進行后續(xù)的操作。如廣西玉柴實業(yè)股份有限公司就是通過這種方式在紐約證券交易所上市的。國務(wù)院《關(guān)于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》規(guī)定，將國有股權(quán)轉(zhuǎn)移到境外公司在境外上市，境內(nèi)企業(yè)或境內(nèi)股權(quán)持有單位按照隸屬關(guān)系事先經(jīng)省級人民政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門同意，報中國證監(jiān)會審核，并由國務(wù)院按國家產(chǎn)業(yè)政策、有關(guān)規(guī)定和年度總規(guī)模予以審批。因此，從規(guī)則的層面上講，將國有股權(quán)注入海外控股公司是可能的，但是，從實務(wù)操作上講，審批程序復(fù)雜，耗費時間長，且結(jié)果不可控，是該種方案的最大問題。上述問題，直接影響了企業(yè)紅籌上市的進程和時機的選擇。因此，在實踐中，上述方案一般不具有可行性。較為可行的方案是，在海外重組過程中，國有股權(quán)通過轉(zhuǎn)讓而退出。境內(nèi)企業(yè)國有股權(quán)向海外控股公司轉(zhuǎn)讓而退出，必須委托具有相應(yīng)資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》和《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定進行資產(chǎn)評估，并經(jīng)核準或備案后，作為確定國有產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)價格的依據(jù)。因此，在海外重組過程中，海外控股公司對境內(nèi)企業(yè)國有股權(quán)的收購，應(yīng)當(dāng)遵循評估、備案的原則和不得低于評估值確定轉(zhuǎn)讓價格的原則。二、法律法規(guī)（一）75號文2005年10月21日，國家外匯管理局發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（簡稱“75號文”），該文于2005年11月1日實施。1、相關(guān)定義1）定義：境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。2）可實施換股的兩類境外公司：為已上市境外公司或者為特殊目的公司。10號文中的定義為中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司（不同于75號文定義下的特殊目的公司——境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)）3）可進行跨境換股的境內(nèi)外公司的股權(quán)須滿足的條件：股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；境外公司的股權(quán)應(yīng)在境內(nèi)公開合法交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定；不適用特殊目的公司。4）股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購前的情形對于上市的境外公司股權(quán)并購境內(nèi)公司，自加注的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)未完成股權(quán)變更手續(xù)。對于特殊目的公司股權(quán)并購的，自加注的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，境內(nèi)公司不能取得無加注批準證書（取得無加注批準證書須完成境外上市并在下述規(guī)定期限內(nèi)報告商務(wù)部）對于特殊目的公司股權(quán)并購的，未能在境外上市之日起30天內(nèi)向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃的。

紅籌上市的第一步就是要將境內(nèi)企業(yè)變更為外商投資企業(yè)，而有些產(chǎn)業(yè)則受到《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的限制或禁止。之前為內(nèi)資企業(yè)時可以正常經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)在企業(yè)變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)時很有可能被禁止經(jīng)營或受到限制。根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011年修訂）》，金融業(yè)為限制外商投資產(chǎn)業(yè)，銀行、財務(wù)公司、信托公司、貨幣經(jīng)紀公司，保險經(jīng)紀公司為限制進入行業(yè)，保險公司中壽險公司外資比例不超過50%，證券公司限于從事A股承銷、B股和H股以及政府和公司債券的承銷和交易，外資比例不超過1/3，證券投資基金管理公司外資比例不超過49%，期貨公司需要中方控股。涉及到限制類的項目，審批的主管部門的層級很可能會提高，審批時的困難會加大。這樣的企業(yè)通常會采用“VIE”來解決問題。

“VIE模式”是指自然人設(shè)立離岸公司之后，由離岸公司在境內(nèi)設(shè)立外商獨資企業(yè)（WOFE），再由外商獨資企業(yè)（WOFE）和經(jīng)營外資禁止類業(yè)務(wù)的境內(nèi)公司簽訂以實際控制為核心內(nèi)容的一系列協(xié)議，將境內(nèi)公司的控制權(quán)、收入、利潤全部轉(zhuǎn)移到外商獨資企業(yè)，一旦外資可以控股，境內(nèi)公司的股權(quán)將被無條件轉(zhuǎn)讓給外商獨資企業(yè)。通過這種方式可以通過合并財務(wù)報表將境內(nèi)公司的業(yè)績、資產(chǎn)、負債等并入離岸公司，然后用離岸公司的名義申請境外上市。2.借殼上市模式簡介借殼上市，是指國內(nèi)欲在海外上市的企業(yè)通過收購海外中小型上市公司，尤其是控股業(yè)務(wù)不景氣的上市公司，購入后向其注入國內(nèi)資產(chǎn)或業(yè)務(wù)，通過它所在的證券市場進行融資，以實現(xiàn)國內(nèi)企業(yè)間接上市的目的。

借殼上市的操作要點是：

(1)在資本市場上尋求適當(dāng)?shù)臍す?。在尋找殼公司的時候，應(yīng)當(dāng)選擇那些市值較小，股權(quán)集中，沒有或僅有少量業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、負債、人員的上市公司。

(2)通過股權(quán)回購、資產(chǎn)置換等方式，清理殼公司的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)和債務(wù)，使之成為干凈的殼。(3)收購殼公司的股權(quán)從而實現(xiàn)對殼公司的控制，或者通過法律安排實現(xiàn)對殼公司的控制。(4)將資產(chǎn)注入殼公司，殼公司向收購方發(fā)行股份。通常是國內(nèi)企業(yè)的自然人股東需要在境外設(shè)立離岸公司，用離岸公司完成對國內(nèi)企業(yè)的返程并購。其次，自然人股東（或其設(shè)立的持股公司）與殼公司及殼公司的股東簽訂換股協(xié)議，約定殼公司向自然人股東增發(fā)股份換取自然人股東持有離岸公司的股份（包含國內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)和權(quán)益），完成換股后，自然人股東成為殼公司的控股股東，國內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)和權(quán)益注入殼公司。在香港借殼上市時要注意三個問題：一是收購殼公司時，由于控制人的變更可能導(dǎo)致重組方的全面要約收購；二是重組方收購殼