論公司法人治理結構

論公司法人治理結構黨的十五屆四中全會通過的《關于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》指出：“公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的一種有效組織形式。公司法人治理結構是公司制的核心”。一、法人產(chǎn)權的實質—法人治理結構命題的提出現(xiàn)代委托代理關系的形成，是以代理關系的收益大于代理關系的成本為前提的。在資產(chǎn)所有權與經(jīng)營控制全相分離的條件下，如何對所有者、經(jīng)營者的關系進行制度安排，關系到委托—代理關系的發(fā)展與績效。而這在現(xiàn)代企業(yè)中是通過治理結構來解決的。股份有限公司和有限責任公司都是以股東出資形成的法人財產(chǎn)為基礎的法人實體。由于公司的出資人即股東很多（現(xiàn)代大公司甚至達到幾百萬人），股份相當分散，所有權與經(jīng)營控制權的分離就越來越明顯，因而公司并不是由股東直接經(jīng)營管理，而是通過一系列代理關系和制度安排，由少數(shù)人進行管理的，這一系列制度安排就是公司的法人治理結構。公司法人治理結構與公司法人產(chǎn)權制度有著極其密切的聯(lián)系，治理結構從某種意義上說是企業(yè)法人產(chǎn)權制度的組織結構形式，同時，企業(yè)法人產(chǎn)權的有效安排又是公司法人治理結構有效性的基本前提。治理結構命題的提出，根本原因在于現(xiàn)代企業(yè)法人產(chǎn)權制度的形成。因為現(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權制度是一種典型的關于資產(chǎn)權利的委托—代理制，便有了權利的分離和相應的權利主體多元化，從而相互間的監(jiān)督、制衡成為重要的問題，因此，理解治理結構首先必須把握企業(yè)法人產(chǎn)權的實質及特征。1、企業(yè)法人產(chǎn)權的本質—對他人資產(chǎn)的支配權。企業(yè)法人產(chǎn)權是有別于原所有權但又是從所有權分離出來且有獨立意義的有關資產(chǎn)的權利。在現(xiàn)實中，以最典型的股份有限公司為例，所有權轉化為股權由股東持有；管理權作為經(jīng)營管理的執(zhí)行權由經(jīng)理掌握；董事會的權利既不同于股東的持股權，也不同于經(jīng)理的管理權，而是一種對整個公司資產(chǎn)組合的支配權；任何一個所有者，作為持股者只能在市場交易中支配自己的股份，但卻不能支配整個公司，只有董事會可以支配整個公司的資產(chǎn)。在這里，董事會權利的特點在于他所支配的公司的資產(chǎn)，在所有權上主要并不是隸屬于董事會成員的。盡管董事會的成員也擁有公司的股權，因而也是公司的所有者，但整個董事會成員的股份在整個公司的資產(chǎn)中只是一部分，并非全部。在當代股份日益分散的條件下，董事會成員的資產(chǎn)占公司總資產(chǎn)的比重越來越低，但他卻可以支配整個公司的資產(chǎn)，因此，所謂企業(yè)法人產(chǎn)權便是這種由董事會代表的對他人資產(chǎn)的支配權。2、企業(yè)法人產(chǎn)權具有獨立性。企業(yè)法人產(chǎn)權雖然屬于所有權的一種委托代理權，但一經(jīng)形成便有其獨立性。這種獨立性集中表現(xiàn)在兩方面。一方面，企業(yè)法人產(chǎn)權雖然是所有者委托的一種支配權，但他以企業(yè)法人為主體，一經(jīng)形成法人產(chǎn)權便不可以任意分割，即所有者不可憑借所有權去分割企業(yè)的資產(chǎn)，所有者作為持股者只能在市場上交易所有權（股權），并以此來決定選擇、評價、約束公司的行為，并轉移風險，但卻不能憑借股權來分割公司法人產(chǎn)權。股票一經(jīng)售出不可退本，除非公司破產(chǎn)，按照事先確認的法律制度安排對所有者履行一定的責任。另一方面，在企業(yè)法人產(chǎn)權制度下，所有者一經(jīng)委托，對大多數(shù)所有者來說不可能憑其所有權直接在公司內部監(jiān)督、支持公司的行為，而只能是在公司外部或委派少數(shù)代表來監(jiān)督、約束受托者。除非持股者作為董事進入董事會，但畢竟是少數(shù)，大多數(shù)所有者只能通過市場交易，通過股票市場的投票來評估、監(jiān)督、選擇代理者?？梢娖髽I(yè)法人產(chǎn)權實質上是一種受所有者委托的對他人資產(chǎn)的支配權。在這種委托代理制度下，關于資產(chǎn)權利的職能便發(fā)生了分解，權利諸方面的主體相應出現(xiàn)了多元化，出現(xiàn)了所有者、支配者、管理者之間目標、動因、利益、權利、責任的差異，相應的產(chǎn)生了所有權、法人產(chǎn)權、管理權的矛盾因而也就要求相應的治理結構來銜接并規(guī)范諸方面的利益關系。二、公司制法人治理結構提出的現(xiàn)實意義我國已形成了門類比較齊全、具有相當規(guī)模的工業(yè)體系。截止2000年，全國共有年銷售收入在500萬元以上的工業(yè)企業(yè)15.8749萬戶總資產(chǎn)123984億元，當年實現(xiàn)工業(yè)增加值23685億元，其中國有控股工業(yè)企業(yè)5.400萬戶，總資產(chǎn)83641億元，實現(xiàn)工業(yè)增加值14032億元。然而，國企改革和發(fā)展中許多深層次矛盾和問題還沒有得到根本解決。表現(xiàn)在：工業(yè)內部結構性矛盾十分突出，一般工業(yè)品生產(chǎn)能力過剩與高技術含量、高附加值產(chǎn)品短缺同時并存；相當一部分企業(yè)經(jīng)營機制轉換滯后，創(chuàng)新能力、競爭能力不強，經(jīng)濟效益仍然低下；企業(yè)管理落后，紀律松弛的現(xiàn)象比較嚴重，成本、資金、質量缺乏有效控制，重大特大惡性事故不斷發(fā)生；企業(yè)的優(yōu)勝劣汰機制尚未形成，相當一批劣勢企業(yè)不能及時退出市場，低水平重復建設仍不斷發(fā)生；市場秩序混亂，信用低下，制假售假，走私和騙稅等行為屢禁不止，屢打不絕；企業(yè)富余人員多，社會負擔重的矛盾仍很突出，隨著結構調整和改革深化，職工下崗和再就業(yè)的壓力仍然很大。這就使國企改革困難重重?；仡檱衅髽I(yè)的改革歷程，從“放權讓利”開始到承包制，轉換經(jīng)營機制，再到制度創(chuàng)新，都沒有根本解決問題。現(xiàn)在雖然有些問題的認識基本統(tǒng)一了，但公司制究競怎么運行，也就是現(xiàn)代公司的治理問題仍沒有解決。故十五屆四中全會提出，把健全法人治理結構作為現(xiàn)代企業(yè)制度的核心，這是有著極其深刻的現(xiàn)實意義的。三、法人治理結構的基本原則和條件法人治理結構不規(guī)范，所建立的現(xiàn)代企業(yè)制度就全是假的。為此，1998年4月，由29個發(fā)達國家組成的經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)成立了一個專門委員會，以根據(jù)世界各國的公司治理經(jīng)驗和理論研究成果，制定了公司治理結構的國際性準則，《公司治理結構原則》。該原則旨在為各國政府部門制定有關公司治理結構的法律和監(jiān)管制度提供參考。其主要內容包括5個方面：1、法人治理結構框架應當維護股東的權利；1、股東大會與董事會之間的信任托管關系。在法人治理結構中，董事是股東的受托人，承擔受托責任，受股東大會的信任委托，托管公司的法人財產(chǎn)和負責公司的經(jīng)營，這是一種信任托管關系。其特點在于：①一旦董事受托經(jīng)營公司，就成為公司的法定代表。股東既然將公司交由董事會托管，則不再去干預公司的管理事務。股東可以“用手投票”或“用腳投票”來表達自己的意愿。②受托經(jīng)營的董事不同于受雇經(jīng)理人員，不兼任執(zhí)行人員的董事一般不領取報酬，只領取一定的津貼。③在法人股東占主要地位的情況下，大法人股往往派出自己的代表充當被持股公司的董事。2、董事會與公司經(jīng)理人員之間的委托代理關系。在一個信息不完備的經(jīng)濟環(huán)境中，代理人并不總是以追求委托人最大利益作為自己行為的最高準則。所有權與經(jīng)營權的分離會產(chǎn)生所有者（委托人）和經(jīng)營者（代理人）之間的激勵不相容、信息不對稱和責任不對等等問題。由于信息的不完備、不對稱又會產(chǎn)生經(jīng)營者的逆向選擇和道德風險。因此，受托人有必要設計恰當?shù)募顧C制和約束機制以獲取更大的利益和經(jīng)濟效率。下面我們將分析現(xiàn)代企業(yè)是如何實現(xiàn)對經(jīng)理人員（代理人）的監(jiān)督與激勵的。委托人與代理人各自追求利益的差異體現(xiàn)在：作為委托人的董事會要求經(jīng)理人員盡職盡責，執(zhí)行好經(jīng)營管理的職能，以便為公司取得更多的“剩余收益”即利潤；而作為代理人的高層經(jīng)理所追求的，則是他們本身的人力資源資本（知識、才能、社會地位、聲譽等）的增加以及相應的經(jīng)濟收益。公司將經(jīng)營工作委托給高層經(jīng)理人員，根據(jù)經(jīng)理人員的工作業(yè)績（包括公司的盈利狀況、市場占有率、在社會公益方面的表現(xiàn)等）對他們實行相應的激勵就顯得十分重要了。其目的是要高層經(jīng)理人員采用適當?shù)男袨椋饔^上為自己的利益而工作，客觀上最大限度地為了增加所有者的利益，從而實現(xiàn)激勵相容。實現(xiàn)激勵目標的具體方法主要體現(xiàn)在以下兩個方面：1、正向激勵。即所有者通過董事會制訂的報酬制度將經(jīng)理人員對個人效用最大化的追求轉化為對企業(yè)利潤最大化的追求。公司支付給經(jīng)理人員的固定薪金缺乏足夠的靈活性，不能隨著經(jīng)理人員行為的變化而變化，因此，公司支付給經(jīng)理人員的報酬還有三種形式：獎金、股權（剩余索取權）和退休金計劃。獎金的靈活性最高，它可以根據(jù)經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績而經(jīng)常變化，但獎金很容易刺激經(jīng)理人員的短期行為。股權和退休金計劃則可以在一定程度上彌補這一缺陷。股權即允諾經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績與公司股權的持有保持密切的聯(lián)系，具有長期的性質。退休金計劃的目的也在于激勵經(jīng)理人員的長期行為，約束其短期行為。通過調整這三種形式的支付，可以在較大程度上實現(xiàn)對經(jīng)理人員的激勵。2、負向激勵。負向激勵就是指一種約束機制。由于所有者與經(jīng)理人員之間存在著嚴重的信息不對稱，這使得經(jīng)理人員有可能利用自己的信息優(yōu)勢，通過偷懶或采取機會主義行為來實現(xiàn)自我效用最大化。負向激勵就是指所有者對經(jīng)理人員采取的懲罰性約束措施。負向激勵首先表現(xiàn)在，在現(xiàn)代公司內部，盡管董事會把大部分的決策管理權授予了公司的經(jīng)理階層，但董事會依然保留了對經(jīng)理人員的控制（聘用與解聘），及決定他們工資水平的權利。其次、高層經(jīng)理人員還受到眾多的市場競爭機制的約束。首先是資本市場的約束，資本市場能對管理層施加壓力以保證公司的決策朝著有利于資產(chǎn)增值的方向。資本市場在一定程度上可以給股東提供公司經(jīng)營的相對清晰的信息，如果公司的股價比不上競爭對手的價格，管理人員的無能或偷懶行為就被反映出來了。這時股東可以“用手投票”或“用腳投票”來表達其意愿，懲罰經(jīng)理人員。其次，具有無限制轉讓性的剩余索取權和兼并市場對公司管理也有重要的約束作用。由于剩余索取權是可以自由轉讓以及是和經(jīng)營權相分離的，“敵意性”兼并者可以越過現(xiàn)任的經(jīng)理人員和董事會去收購有多數(shù)股權的股票而達到對公司決策過程的控制，使得原公司經(jīng)理人員失去對公司的經(jīng)營控制權，從而形成了對經(jīng)理人員經(jīng)營行為的有效約束。第三、商品市場的約束。在市場上，公司的產(chǎn)品和服務將受到消費者的裁決。倘若公司的產(chǎn)品不能占有一定的市場比例，股東們獲得此信息去調查公司的管理情況，并通過董事會對這些經(jīng)理人員進行懲罰。第四、經(jīng)理人員勞動力市場（職業(yè)經(jīng)理市場）的約束。在有效的經(jīng)理市場上，無能的與不盡職的經(jīng)理人員和責任心強與極高能力的經(jīng)理人員會被區(qū)別開來。由經(jīng)理人