論公司法人治理結(jié)構(gòu)

論公司法人治理結(jié)構(gòu)黨的十五屆四中全會通過的《關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》指出：“公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的一種有效組織形式。公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心”。一、法人產(chǎn)權(quán)的實質(zhì)—法人治理結(jié)構(gòu)命題的提出現(xiàn)代委托代理關(guān)系的形成，是以代理關(guān)系的收益大于代理關(guān)系的成本為前提的。在資產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營控制全相分離的條件下，如何對所有者、經(jīng)營者的關(guān)系進行制度安排，關(guān)系到委托—代理關(guān)系的發(fā)展與績效。而這在現(xiàn)代企業(yè)中是通過治理結(jié)構(gòu)來解決的。股份有限公司和有限責(zé)任公司都是以股東出資形成的法人財產(chǎn)為基礎(chǔ)的法人實體。由于公司的出資人即股東很多（現(xiàn)代大公司甚至達到幾百萬人），股份相當(dāng)分散，所有權(quán)與經(jīng)營控制權(quán)的分離就越來越明顯，因而公司并不是由股東直接經(jīng)營管理，而是通過一系列代理關(guān)系和制度安排，由少數(shù)人進行管理的，這一系列制度安排就是公司的法人治理結(jié)構(gòu)。公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司法人產(chǎn)權(quán)制度有著極其密切的聯(lián)系，治理結(jié)構(gòu)從某種意義上說是企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)制度的組織結(jié)構(gòu)形式，同時，企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)的有效安排又是公司法人治理結(jié)構(gòu)有效性的基本前提。治理結(jié)構(gòu)命題的提出，根本原因在于現(xiàn)代企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)制度的形成。因為現(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度是一種典型的關(guān)于資產(chǎn)權(quán)利的委托—代理制，便有了權(quán)利的分離和相應(yīng)的權(quán)利主體多元化，從而相互間的監(jiān)督、制衡成為重要的問題，因此，理解治理結(jié)構(gòu)首先必須把握企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)的實質(zhì)及特征。1、企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)—對他人資產(chǎn)的支配權(quán)。企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)是有別于原所有權(quán)但又是從所有權(quán)分離出來且有獨立意義的有關(guān)資產(chǎn)的權(quán)利。在現(xiàn)實中，以最典型的股份有限公司為例，所有權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)由股東持有；管理權(quán)作為經(jīng)營管理的執(zhí)行權(quán)由經(jīng)理掌握；董事會的權(quán)利既不同于股東的持股權(quán)，也不同于經(jīng)理的管理權(quán)，而是一種對整個公司資產(chǎn)組合的支配權(quán)；任何一個所有者，作為持股者只能在市場交易中支配自己的股份，但卻不能支配整個公司，只有董事會可以支配整個公司的資產(chǎn)。在這里，董事會權(quán)利的特點在于他所支配的公司的資產(chǎn)，在所有權(quán)上主要并不是隸屬于董事會成員的。盡管董事會的成員也擁有公司的股權(quán)，因而也是公司的所有者，但整個董事會成員的股份在整個公司的資產(chǎn)中只是一部分，并非全部。在當(dāng)代股份日益分散的條件下，董事會成員的資產(chǎn)占公司總資產(chǎn)的比重越來越低，但他卻可以支配整個公司的資產(chǎn)，因此，所謂企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)便是這種由董事會代表的對他人資產(chǎn)的支配權(quán)。2、企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)具有獨立性。企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)雖然屬于所有權(quán)的一種委托代理權(quán)，但一經(jīng)形成便有其獨立性。這種獨立性集中表現(xiàn)在兩方面。一方面，企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)雖然是所有者委托的一種支配權(quán)，但他以企業(yè)法人為主體，一經(jīng)形成法人產(chǎn)權(quán)便不可以任意分割，即所有者不可憑借所有權(quán)去分割企業(yè)的資產(chǎn)，所有者作為持股者只能在市場上交易所有權(quán)（股權(quán)），并以此來決定選擇、評價、約束公司的行為，并轉(zhuǎn)移風(fēng)險，但卻不能憑借股權(quán)來分割公司法人產(chǎn)權(quán)。股票一經(jīng)售出不可退本，除非公司破產(chǎn)，按照事先確認(rèn)的法律制度安排對所有者履行一定的責(zé)任。另一方面，在企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)制度下，所有者一經(jīng)委托，對大多數(shù)所有者來說不可能憑其所有權(quán)直接在公司內(nèi)部監(jiān)督、支持公司的行為，而只能是在公司外部或委派少數(shù)代表來監(jiān)督、約束受托者。除非持股者作為董事進入董事會，但畢竟是少數(shù)，大多數(shù)所有者只能通過市場交易，通過股票市場的投票來評估、監(jiān)督、選擇代理者?？梢娖髽I(yè)法人產(chǎn)權(quán)實質(zhì)上是一種受所有者委托的對他人資產(chǎn)的支配權(quán)。在這種委托代理制度下，關(guān)于資產(chǎn)權(quán)利的職能便發(fā)生了分解，權(quán)利諸方面的主體相應(yīng)出現(xiàn)了多元化，出現(xiàn)了所有者、支配者、管理者之間目標(biāo)、動因、利益、權(quán)利、責(zé)任的差異，相應(yīng)的產(chǎn)生了所有權(quán)、法人產(chǎn)權(quán)、管理權(quán)的矛盾因而也就要求相應(yīng)的治理結(jié)構(gòu)來銜接并規(guī)范諸方面的利益關(guān)系。二、公司制法人治理結(jié)構(gòu)提出的現(xiàn)實意義我國已形成了門類比較齊全、具有相當(dāng)規(guī)模的工業(yè)體系。截止2000年，全國共有年銷售收入在500萬元以上的工業(yè)企業(yè)15.8749萬戶總資產(chǎn)123984億元，當(dāng)年實現(xiàn)工業(yè)增加值23685億元，其中國有控股工業(yè)企業(yè)5.400萬戶，總資產(chǎn)83641億元，實現(xiàn)工業(yè)增加值14032億元。然而，國企改革和發(fā)展中許多深層次矛盾和問題還沒有得到根本解決。表現(xiàn)在：工業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)性矛盾十分突出，一般工業(yè)品生產(chǎn)能力過剩與高技術(shù)含量、高附加值產(chǎn)品短缺同時并存；相當(dāng)一部分企業(yè)經(jīng)營機制轉(zhuǎn)換滯后，創(chuàng)新能力、競爭能力不強，經(jīng)濟效益仍然低下；企業(yè)管理落后，紀(jì)律松弛的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，成本、資金、質(zhì)量缺乏有效控制，重大特大惡性事故不斷發(fā)生；企業(yè)的優(yōu)勝劣汰機制尚未形成，相當(dāng)一批劣勢企業(yè)不能及時退出市場，低水平重復(fù)建設(shè)仍不斷發(fā)生；市場秩序混亂，信用低下，制假售假，走私和騙稅等行為屢禁不止，屢打不絕；企業(yè)富余人員多，社會負擔(dān)重的矛盾仍很突出，隨著結(jié)構(gòu)調(diào)整和改革深化，職工下崗和再就業(yè)的壓力仍然很大。這就使國企改革困難重重?；仡檱衅髽I(yè)的改革歷程，從“放權(quán)讓利”開始到承包制，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，再到制度創(chuàng)新，都沒有根本解決問題?，F(xiàn)在雖然有些問題的認(rèn)識基本統(tǒng)一了，但公司制究競怎么運行，也就是現(xiàn)代公司的治理問題仍沒有解決。故十五屆四中全會提出，把健全法人治理結(jié)構(gòu)作為現(xiàn)代企業(yè)制度的核心，這是有著極其深刻的現(xiàn)實意義的。三、法人治理結(jié)構(gòu)的基本原則和條件法人治理結(jié)構(gòu)不規(guī)范，所建立的現(xiàn)代企業(yè)制度就全是假的。為此，1998年4月，由29個發(fā)達國家組成的經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)成立了一個專門委員會，以根據(jù)世界各國的公司治理經(jīng)驗和理論研究成果，制定了公司治理結(jié)構(gòu)的國際性準(zhǔn)則，《公司治理結(jié)構(gòu)原則》。該原則旨在為各國政府部門制定有關(guān)公司治理結(jié)構(gòu)的法律和監(jiān)管制度提供參考。其主要內(nèi)容包括5個方面：1、法人治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)維護股東的權(quán)利；1、股東大會與董事會之間的信任托管關(guān)系。在法人治理結(jié)構(gòu)中，董事是股東的受托人，承擔(dān)受托責(zé)任，受股東大會的信任委托，托管公司的法人財產(chǎn)和負責(zé)公司的經(jīng)營，這是一種信任托管關(guān)系。其特點在于：①一旦董事受托經(jīng)營公司，就成為公司的法定代表。股東既然將公司交由董事會托管，則不再去干預(yù)公司的管理事務(wù)。股東可以“用手投票”或“用腳投票”來表達自己的意愿。②受托經(jīng)營的董事不同于受雇經(jīng)理人員，不兼任執(zhí)行人員的董事一般不領(lǐng)取報酬，只領(lǐng)取一定的津貼。③在法人股東占主要地位的情況下，大法人股往往派出自己的代表充當(dāng)被持股公司的董事。2、董事會與公司經(jīng)理人員之間的委托代理關(guān)系。在一個信息不完備的經(jīng)濟環(huán)境中，代理人并不總是以追求委托人最大利益作為自己行為的最高準(zhǔn)則。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離會產(chǎn)生所有者（委托人）和經(jīng)營者（代理人）之間的激勵不相容、信息不對稱和責(zé)任不對等等問題。由于信息的不完備、不對稱又會產(chǎn)生經(jīng)營者的逆向選擇和道德風(fēng)險。因此，受托人有必要設(shè)計恰當(dāng)?shù)募顧C制和約束機制以獲取更大的利益和經(jīng)濟效率。下面我們將分析現(xiàn)代企業(yè)是如何實現(xiàn)對經(jīng)理人員（代理人）的監(jiān)督與激勵的。委托人與代理人各自追求利益的差異體現(xiàn)在：作為委托人的董事會要求經(jīng)理人員盡職盡責(zé)，執(zhí)行好經(jīng)營管理的職能，以便為公司取得更多的“剩余收益”即利潤；而作為代理人的高層經(jīng)理所追求的，則是他們本身的人力資源資本（知識、才能、社會地位、聲譽等）的增加以及相應(yīng)的經(jīng)濟收益。公司將經(jīng)營工作委托給高層經(jīng)理人員，根據(jù)經(jīng)理人員的工作業(yè)績（包括公司的盈利狀況、市場占有率、在社會公益方面的表現(xiàn)等）對他們實行相應(yīng)的激勵就顯得十分重要了。其目的是要高層經(jīng)理人員采用適當(dāng)?shù)男袨?，主觀上為自己的利益而工作，客觀上最大限度地為了增加所有者的利益，從而實現(xiàn)激勵相容。實現(xiàn)激勵目標(biāo)的具體方法主要體現(xiàn)在以下兩個方面：1、正向激勵。即所有者通過董事會制訂的報酬制度將經(jīng)理人員對個人效用最大化的追求轉(zhuǎn)化為對企業(yè)利潤最大化的追求。公司支付給經(jīng)理人員的固定薪金缺乏足夠的靈活性，不能隨著經(jīng)理人員行為的變化而變化，因此，公司支付給經(jīng)理人員的報酬還有三種形式：獎金、股權(quán)（剩余索取權(quán)）和退休金計劃。獎金的靈活性最高，它可以根據(jù)經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績而經(jīng)常變化，但獎金很容易刺激經(jīng)理人員的短期行為。股權(quán)和退休金計劃則可以在一定程度上彌補這一缺陷。股權(quán)即允諾經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績與公司股權(quán)的持有保持密切的聯(lián)系，具有長期的性質(zhì)。退休金計劃的目的也在于激勵經(jīng)理人員的長期行為，約束其短期行為。通過調(diào)整這三種形式的支付，可以在較大程度上實現(xiàn)對經(jīng)理人員的激勵。2、負向激勵。負向激勵就是指一種約束機制。由于所有者與經(jīng)理人員之間存在著嚴(yán)重的信息不對稱，這使得經(jīng)理人員有可能利用自己的信息優(yōu)勢，通過偷懶或采取機會主義行為來實現(xiàn)自我效用最大化。負向激勵就是指所有者對經(jīng)理人員采取的懲罰性約束措施。負向激勵首先表現(xiàn)在，在現(xiàn)代公司內(nèi)部，盡管董事會把大部分的決策管理權(quán)授予了公司的經(jīng)理階層，但董事會依然保留了對經(jīng)理人員的控制（聘用與解聘），及決定他們工資水平的權(quán)利。其次、高層經(jīng)理人員還受到眾多的市場競爭機制的約束。首先是資本市場的約束，資本市場能對管理層施加壓力以保證公司的決策朝著有利于資產(chǎn)增值的方向。資本市場在一定程度上可以給股東提供公司經(jīng)營的相對清晰的信息，如果公司的股價比不上競爭對手的價格，管理人員的無能或偷懶行為就被反映出來了。這時股東可以“用手投票”或“用腳投票”來表達其意愿，懲罰經(jīng)理人員。其次，具有無限制轉(zhuǎn)讓性的剩余索取權(quán)和兼并市場對公司管理也有重要的約束作用。由于剩余索取權(quán)是可以自由轉(zhuǎn)讓以及是和經(jīng)營權(quán)相分離的，“敵意性”兼并者可以越過現(xiàn)任的經(jīng)理人員和董事會去收購有多數(shù)股權(quán)的股票而達到對公司決策過程的控制，使得原公司經(jīng)理人員失去對公司的經(jīng)營控制權(quán)，從而形成了對經(jīng)理人員經(jīng)營行為的有效約束。第三、商品市場的約束。在市場上，公司的產(chǎn)品和服務(wù)將受到消費者的裁決。倘若公司的產(chǎn)品不能占有一定的市場比例，股東們獲得此信息去調(diào)查公司的管理情況，并通過董事會對這些經(jīng)理人員進行懲罰。第四、經(jīng)理人員勞動力市場（職業(yè)經(jīng)理市場）的約束。在有效的經(jīng)理市場上，無能的與不盡職的經(jīng)理人員和責(zé)任心強與極高能力的經(jīng)理人員會被區(qū)別開來。由經(jīng)理人