什么是司法證明

普通高等教育“十一五〞國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材：

《簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)》主編何家弘張衛(wèi)平副主編高家偉李學(xué)軍劉品新中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版普通高等教育“十一五〞國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材：

《簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)》第五章什么是司法證明第五章什么是司法證明

——關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)[關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)]

司法證明科學(xué)證明嚴(yán)格證明與自由證明積極證明與消極證明自向證明與他向證明證明對(duì)象程序法事實(shí)證據(jù)事實(shí)要件事實(shí)免證事實(shí)第五章什么是司法證明

——案例〔part1〕美國(guó)的伊利諾斯州高級(jí)法院于1978年審理了這樣一起案件：被告是一位醫(yī)生，他要?jiǎng)邮中g(shù)切除原告的甲狀腺。切除甲狀腺的危險(xiǎn)是會(huì)使再生的喉部神經(jīng)受損，因?yàn)樵偕聿可窠?jīng)穿過(guò)甲狀腺，神經(jīng)受損可能會(huì)導(dǎo)致病人失聲。解決這個(gè)問(wèn)題的一個(gè)方法是發(fā)現(xiàn)這些神經(jīng)，并在切除甲狀腺之前別離它們。但本案的原告以前接受過(guò)手術(shù)和治療，出現(xiàn)了許多結(jié)疤組織，被告沒(méi)有去找這些神經(jīng)，而是做了一個(gè)廣度的切除，以避開(kāi)神經(jīng)可能會(huì)出現(xiàn)的區(qū)域。但不幸的是，被告還是切除了那些神經(jīng)，原告的聲帶萎縮。初審法院判定被告勝訴，上訴院維持初審法院的判決，最后上訴到伊利諾伊斯最高法院。第五章什么是司法證明

——案例〔part2〕原告的專(zhuān)家意見(jiàn)是貝格醫(yī)生的證詞，他檢查了原告，發(fā)現(xiàn)原告的聲帶萎縮。他說(shuō)，“我覺(jué)得可以接受的實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn)是，在任何情況下醫(yī)生都必須確定和保再生喉部神經(jīng)〞。他認(rèn)為，在手術(shù)中存在著各種選擇，但在再生的喉部神經(jīng)左邊迂回作切除的手術(shù)不是一個(gè)適宜的選擇。不過(guò)，他成認(rèn)自己看法屬于“個(gè)人意見(jiàn)〞，而不是一般性的結(jié)論。在法庭審查這份意見(jiàn)的時(shí)候，被告方律師問(wèn)貝格醫(yī)生，有沒(méi)有外科醫(yī)學(xué)院告訴學(xué)生：當(dāng)碰到粘連物的時(shí)候可以迂回神經(jīng)？貝格醫(yī)生的答復(fù)是：“我所在的醫(yī)學(xué)院沒(méi)有教過(guò)；但是我不知道別的醫(yī)學(xué)院或者其他培訓(xùn)中心怎么樣，我只能夠代表我自己發(fā)表我的看法〞。被告律師向貝格醫(yī)生讀了一段醫(yī)學(xué)教科書(shū)上的話(huà)，這段話(huà)是說(shuō)，“成心暴露喉部神經(jīng)〞問(wèn)題在醫(yī)學(xué)界存在著大量不同的看法。教科書(shū)的總結(jié)是，在每個(gè)手術(shù)中，醫(yī)生應(yīng)該發(fā)現(xiàn)最適合他自己的方法。貝格醫(yī)生說(shuō)他不完全同意這個(gè)說(shuō)法，但是他也說(shuō)明，“是否暴露神經(jīng)〞決定于手術(shù)情況、他所使用的技術(shù)和他注意的程度。第五章什么是司法證明

——案例〔part3〕審理本案的大法官克魯辰斯基說(shuō)，醫(yī)療失當(dāng)訴訟中的一個(gè)重要因素是衡量醫(yī)生行為的“注意標(biāo)準(zhǔn)〞。按照本州的規(guī)那么是，原告必須要通過(guò)專(zhuān)家的證詞來(lái)一般地確定這個(gè)注意的標(biāo)準(zhǔn)。原告要證明，依照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，醫(yī)生是笨拙的和過(guò)失的，而他的笨拙和過(guò)失使原告受到了傷害。當(dāng)然，如果一個(gè)外行都能夠看出醫(yī)生或者推斷出醫(yī)生明顯存在著過(guò)失，那么這也是判定醫(yī)生過(guò)失的標(biāo)準(zhǔn)。前者稱(chēng)之為醫(yī)療專(zhuān)家證詞標(biāo)準(zhǔn)，后者稱(chēng)之為“普通常識(shí)〞標(biāo)準(zhǔn)或者“拙劣過(guò)失〞標(biāo)準(zhǔn)。大法官說(shuō)，為了保證專(zhuān)家證詞更加準(zhǔn)確和更加有效，在法庭上有必要對(duì)專(zhuān)家的證詞進(jìn)行審查。因此，專(zhuān)家的鑒定是可以質(zhì)疑的證據(jù)，而不是實(shí)質(zhì)性的證據(jù)。第五章什么是司法證明

——案例〔part4〕本案中，原告指出，他的專(zhuān)家證詞應(yīng)該是實(shí)質(zhì)性的證據(jù)，但是大法官認(rèn)為這種說(shuō)法在本轄區(qū)和現(xiàn)階段不適用。原告有義務(wù)來(lái)證明被告醫(yī)生是醫(yī)療失當(dāng)，但是他沒(méi)有成功地證明這一點(diǎn)。原告的專(zhuān)家貝格醫(yī)生只是提出了他自己對(duì)這個(gè)問(wèn)題的看法，而沒(méi)有提出一個(gè)可以普遍接受的醫(yī)療注意標(biāo)準(zhǔn)或者技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。反觀被告醫(yī)生的證詞，他卻成功地確立了這個(gè)注意的標(biāo)準(zhǔn)。他說(shuō)，原告事前做過(guò)甲狀腺手術(shù)接受過(guò)治療，因此別離他的喉部神經(jīng)不是一個(gè)明智的做法，更保險(xiǎn)的方法是避開(kāi)喉部神經(jīng)可能出現(xiàn)的區(qū)域。對(duì)此，另外一個(gè)叫做華士的醫(yī)生也同意。對(duì)原告專(zhuān)家證詞，被告稱(chēng)切除甲狀腺之前確定和暴露再生喉部神經(jīng)只是一個(gè)一般性的前提，但是，面對(duì)一個(gè)曾經(jīng)做過(guò)手術(shù)和接受過(guò)治療的病人，這個(gè)一般的前提并不總是好的和應(yīng)該遵循的程序。第五章什么是司法證明

——案例〔part5〕大法官克魯辰斯基總結(jié)說(shuō)，原告僅僅舉出一個(gè)醫(yī)生的專(zhuān)家證詞，稱(chēng)被告醫(yī)生的做法不同于這個(gè)醫(yī)生，這是不夠的，因?yàn)獒t(yī)學(xué)不是精確的科學(xué)。它更像是一種職業(yè)，這個(gè)職業(yè)注定了在既定程序的框架內(nèi)要應(yīng)用個(gè)人的判斷。不同的意見(jiàn)可以并存，也都可以稱(chēng)之為盡到適宜的注意義務(wù)?；谏鲜龅睦碛?，大法官的最后結(jié)論是維持下級(jí)法院的判決。第五章什么是司法證明

——案例引發(fā)的思考司法證明異于科學(xué)證明。對(duì)事實(shí)真相的查明，司法證明關(guān)注的核心是事實(shí)發(fā)生的過(guò)程和表象，尤其是人在事實(shí)發(fā)生過(guò)程中的作用，人的主觀狀態(tài)在司法證明中具有特別重要的意義?？茖W(xué)證明的著眼點(diǎn)是事實(shí)背后蘊(yùn)涵的自然規(guī)律或者社會(huì)規(guī)律，它所關(guān)注的焦點(diǎn)是事物本身的客觀規(guī)律性，也就是說(shuō)，客觀的規(guī)律是如何在事實(shí)或者事件的發(fā)生過(guò)程中得到表達(dá)的。一、司法證明有那些特點(diǎn)

——司法證明、科學(xué)證明、生活證明司法證明，是指訴訟當(dāng)事人在法官的主持下，按照法定的程序和規(guī)那么，通過(guò)舉證和質(zhì)證來(lái)反駁不利于自己的訴訟主張，追求有利于自己的訴訟結(jié)果的法律行為?？茖W(xué)證明，是指科學(xué)家針對(duì)特定的主題，通過(guò)考察、試驗(yàn)和分析等方式，證明特定的立論是否符合自然或者社會(huì)規(guī)律的研究活動(dòng)。生活證明，是指人們?cè)谌粘Ｉ钪羞M(jìn)行的一般證明活動(dòng)。一、司法證明有那些特點(diǎn)

——司法證明、科學(xué)證明、生活證明之間的區(qū)別司法證明與科學(xué)證明間的區(qū)別：證明的對(duì)象不同證明的方法不同證明的標(biāo)準(zhǔn)不同證明的程序不同證明的主體不同司法證明與生活證明間的差異表現(xiàn)在標(biāo)準(zhǔn)性方面：生活證明沒(méi)有法律上的意義，法律不作調(diào)整。生活證明本質(zhì)上是感性的，而司法證明本質(zhì)上是理性的。一、司法證明有那些特點(diǎn)

——司法證明的具體特點(diǎn)

標(biāo)準(zhǔn)性——司法證明與其他證明活動(dòng)的首先要區(qū)別。對(duì)抗性——司法證明在程序方面的重要特征之一。時(shí)效性——司法證明在程序方面的另一重要特征。相對(duì)性——司法證明之證明標(biāo)準(zhǔn)必然多元化。二、司法證明的分類(lèi)〔1〕

——嚴(yán)格證明與自由證明嚴(yán)格證明與自由證明：是以法律約束的程度為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類(lèi)。嚴(yán)格證明在主體、手段、程序等方面受法律規(guī)定的嚴(yán)格約束，而自由證明的法律要求那么相對(duì)寬松，又稱(chēng)為釋明、稀明或者疏明。兩者主要在證明對(duì)象、證明手段、證明程序、證明標(biāo)準(zhǔn)四個(gè)方面存在著差異。二、司法證明的分類(lèi)〔2〕

——自向證明與他向證明自向證明與他向證明這是以證明行為針對(duì)的主體為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類(lèi)。自向證明是指自己向自己證明，而他向證明是指向他人證明。自向證明與他向證明的要素是相互可以轉(zhuǎn)化的。自向證明通常適用于職權(quán)主義的程序模式；他向證明通常適用于當(dāng)事人主義的程序，當(dāng)事人在這種模式的證明程序中扮演著主角。二、司法證明的分類(lèi)〔3〕

——正向證明與反向證明正向證明與反向證明這是以證明案件事實(shí)的角度為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類(lèi)。正向證明是指以積極的方式證明正面的事實(shí)主張成立，而反向證明是以消極的方式證明反面的事實(shí)主張成立，如果承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人不能證明反面的事實(shí)主張成立的，那么認(rèn)定為與此相對(duì)應(yīng)的正面事實(shí)主張成立。正向證明與反向證明主要在證明對(duì)象、適用范圍、證明方法、證明標(biāo)準(zhǔn)四個(gè)方面存在差異。二、司法證明的分類(lèi)〔4〕

——不同性質(zhì)訴訟中的證明刑訴中的證明、民訴中的證明與行訴中的證明：這是以司法證明所在的程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)所作的分類(lèi)。刑訴證明是指公安司法人員和當(dāng)事人調(diào)查收集和審查判斷證據(jù)，確定是否發(fā)生了犯罪行為、誰(shuí)是犯罪行為人、犯罪行為的輕重和其他有關(guān)事實(shí)的活動(dòng)。民訴證明是指人民法院在人民檢察院和當(dāng)事人的參加下，通過(guò)取證、舉證、質(zhì)證和認(rèn)證等活動(dòng)，查明或者說(shuō)明民事糾紛產(chǎn)生和開(kāi)展的事實(shí)以及民事法律關(guān)系構(gòu)成要素的事實(shí)的訴訟活動(dòng)。行訴證明是指人民法院在人民檢察院和當(dāng)事人的參加下，查明或說(shuō)明與具體行政行為合法性有關(guān)的案件事實(shí)的訴訟活動(dòng)。三大訴訟證明主要在：證明責(zé)任的分配、證據(jù)的種類(lèi)、證明標(biāo)準(zhǔn)、證明對(duì)象和證明程序五方面有著不同。三、什么是證明對(duì)象——定義證明對(duì)象的定義：證明對(duì)象，是指由實(shí)體法標(biāo)準(zhǔn)所確定，對(duì)訴訟請(qǐng)求具有法律意義，從而需要由證據(jù)加以證明的事實(shí)。理解該定義時(shí)，要明確如下四組關(guān)系：證明對(duì)象與訴訟請(qǐng)求之間的關(guān)系證明對(duì)象與法律標(biāo)準(zhǔn)之間的關(guān)系證明對(duì)象與證據(jù)之間的關(guān)系證明對(duì)象與證明責(zé)任之間的關(guān)系三、什么是證明對(duì)象——范圍從法律規(guī)定和司法實(shí)踐看，納入證明對(duì)象范圍的主要有：法律事實(shí)、免證事實(shí)、程序法事實(shí)及證據(jù)事實(shí)。法律事實(shí)中，以要件事實(shí)及情節(jié)事實(shí)為證明對(duì)象的核心。免證事實(shí)，又包括自然科學(xué)定律、眾所周知的事實(shí)、職務(wù)上熟知的事實(shí)、國(guó)家機(jī)關(guān)公報(bào)的事實(shí)、生效裁判、公證文書(shū)和行政行為確認(rèn)的事實(shí)、當(dāng)事人成認(rèn)的事實(shí)、當(dāng)事人沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)、推定的事實(shí)。程序法事實(shí)，是指有關(guān)訴訟程序進(jìn)行的合法性和當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)是否成立的事實(shí)。證據(jù)事實(shí)，是指證據(jù)材料所記載的事實(shí)內(nèi)容。四、刑事訴訟的證明對(duì)象被指控犯罪行為構(gòu)成要件的事實(shí)與犯罪行為輕重有關(guān)的各種量刑情節(jié)的事實(shí)排除行為的違法性、可罰性的事實(shí)排除或減輕刑事責(zé)任的事實(shí)刑事訴訟程序事實(shí)五、民事訴訟的證明對(duì)象〔上〕關(guān)于民事訴訟證明對(duì)象的分解、整理與歸納，學(xué)界提出了多種方法：方法一，按照部門(mén)法的規(guī)定對(duì)證明對(duì)象進(jìn)行一般性的歸類(lèi)。方法二，按照訴的類(lèi)型對(duì)證明對(duì)象進(jìn)行歸類(lèi)。方法三，根據(jù)訴訟理由即原告提起訴訟所根據(jù)的事實(shí)和理由，將證明對(duì)象分為兩個(gè)局部：一是引起當(dāng)事人之間法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實(shí)。二是民事權(quán)益受到侵害或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議的事實(shí)。五、民事訴訟的證明對(duì)象〔中〕方法四，根據(jù)所要證明的事實(shí)與案件的主要事實(shí)之間的聯(lián)系程度，確定民事訴訟證明對(duì)象的構(gòu)成。方法五，大陸法系國(guó)家學(xué)者采取的作法，即把證明對(duì)象與證明責(zé)任的分擔(dān)原那么聯(lián)系起來(lái)，研究民事訴訟證明對(duì)象的構(gòu)成。五、民事訴訟的證明對(duì)象〔下〕第六種、也即新的界定方法是，認(rèn)為民事訴訟證明對(duì)象由下述方面的事實(shí)構(gòu)成：

民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)。民事?tīng)?zhēng)議發(fā)生過(guò)程的事實(shí)。當(dāng)事人主張的民事訴訟程序事實(shí)。有關(guān)外國(guó)的法律法規(guī)的事實(shí)。六、行政訴訟的證明對(duì)象〔上〕〔一〕與被訴行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)1．與被訴具體行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)。2．有關(guān)抽象行政行為合法性的事實(shí)。

六、行政訴訟的證明對(duì)象〔中〕〔二〕行政賠償構(gòu)成要件的事實(shí)1.侵權(quán)行為是否由作為被告的行政機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施。2.侵權(quán)行為是否是行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)的過(guò)程中實(shí)施。3.侵權(quán)行為是否違法。4.侵權(quán)行為是否給作為原告的受害人造成人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害；如果造成廠損害，損害的大小如何。5.侵權(quán)行為與損害之間是否具有直接的因果關(guān)系.