國際經(jīng)濟法期末復習資料(修改版)

1.國際經(jīng)濟法的根本原那么國際經(jīng)濟法的根本和原那么是指那些獲得國際社會廣闊成員的公認，對國際經(jīng)濟法各個領(lǐng)域都具有普遍意義，并構(gòu)成國際經(jīng)濟法根底的法律原那么?！惨弧硣医?jīng)濟主權(quán)原那么國家主權(quán)原那么在國際經(jīng)濟領(lǐng)域表現(xiàn)為國家對自然資源的永久主權(quán)，也即國家的經(jīng)濟主權(quán)。具體表現(xiàn)為：1.國家對其自然資源享有永久主權(quán)；2.國家有權(quán)對其境內(nèi)的外國投資和跨國公司的活動進行監(jiān)督和管理；3.國家有權(quán)將外國財產(chǎn)收歸國有和征收?！捕彻交ダ敲此袊以诜缮弦宦善降?，并作為國際社會的平等成員，有權(quán)充分和有效地參加解決世界經(jīng)濟、金融和貨幣問題做出國際決定的過程，并公平分項由此產(chǎn)生的利益。〔三〕國際合作以某開展原那么國際合作以謀開展是所有國家的一致目標和共同義務，沒一個國家都應對開展中國家的努力給予合作，提供有利的外界條件，給予符合其開展需要和開展目標的積極協(xié)助，要嚴格尊重各國的主權(quán)平等，不附帶任何有損他們主權(quán)的條件，以加速它們的經(jīng)濟和社會開展。2.世界貿(mào)易組織的主要原那么〔一〕互惠原那么又稱為對等原那么。是指兩成員方在國際貿(mào)易中相互給予對方貿(mào)易商的優(yōu)惠待遇?！捕匙罨輫鲈敲词侵溉我怀蓡T方在貨物、效勞貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域給予任何其他國家〔無論是否世貿(mào)組織成員〕的優(yōu)惠待遇，應立即和無條件地給予其他各成員方。其具有如下特點：自動性、同一性、相互性和普遍性?！踩硣翊鲈敲词侵笇ζ渌蓡T方的產(chǎn)品、效勞或效勞提供者及知識產(chǎn)權(quán)所有者和持有者所提供的待遇，不低于本國相同產(chǎn)品、效勞或效勞提供者及知識產(chǎn)權(quán)所有者和持有者所享有的待遇。〔四〕市場準入原那么各成員國根據(jù)本國實際情況確定市場準入的規(guī)模、程度和時間，特別對于效勞貿(mào)易市場的開放?！参濉惩该鞫仍敲闯蓡T方應公布所制定和實施的貿(mào)易措施及其變化情況，沒有公布的措施不得實施，同時還應將這些貿(mào)易措施及其變化情況通知世貿(mào)組織。此外，成員方所參加的有關(guān)影響國際貿(mào)易政策的國際協(xié)定，也應及時公布和通知WTO?！擦彻劫Q(mào)易原那么又稱公平競爭原那么。是指成員方應防止采取扭曲市場競爭的措施，努力糾正不公平貿(mào)易行為。3.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用范圍〔一〕適用公約的銷售合同依據(jù)《公約》第一條規(guī)定：本公約適用與營業(yè)地在不同國家的當事人訂立的貨物銷售合同。1.如果這些國家是締約國；2.如果國際私法規(guī)那么導致適用某一締約國的法律。我國參加公約時，對“如果國際私法規(guī)那么導致適用某一締約國的法律〞這一依國際私法規(guī)那么擴大適用的規(guī)定進行了保存?！捕巢贿m用公約的合同1.供私人、家人或家庭使用的貨物銷售；2.以拍賣的方式進行的銷售；3.依法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；4.公債、股票、證券投資、流通票據(jù)或貨幣銷售；5.船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；6.電力的銷售。此外，以下兩種合同排除適用：1.通過勞務合作方式進行的購置，如補償貿(mào)易；2.通過貨物買賣方式所進行的勞務合作，如技貿(mào)結(jié)合。如果上述合同中提供勞務或效勞沒有構(gòu)成供貨方絕大局部義務的，那么仍然適用公約。如果合同是由買賣和勞務兩局部組成的，那么公約只適用于買賣局部。在許多貨物銷售合同中都包含有賣方同時提供相應效勞的內(nèi)容。在這種情況下，如果該合同中絕大局部義務是銷售貨物，那么適用公約，反之那么不適用?！踩彻s未涉及的法律問題1.有關(guān)銷售合同的效力或慣例的效力問題；2.銷售合同對所售出的貨物的所有權(quán)問題；3.賣方對貨物引起的人身傷亡的責任問題。〔四〕公約適用的任意性1.當事人可以通過選擇其他法律而排除公約的適用，如果買賣合同雙方?jīng)]有排除公約的適用，那么公約自動適用于他們之間的買賣合同。如果當事人在合同中選擇適用了某一國際慣例〔貿(mào)易術(shù)語〕，那么不能認為排除了公約的適用。2.當事人可以在合同中約定對公約局部使用，或?qū)s的內(nèi)容進行改變。但如果當事人營業(yè)地所在國在參加公約時已經(jīng)提出保存的內(nèi)容，當事人必須遵守，而不得排除或改變?！参濉澄覈鴧⒓庸s時提出的保存1.合同形式的保存：及國際貨物買賣合同應當采用書面的方式。公約有關(guān)口頭或書面以外的合同也有效的規(guī)定在中國不適用。〔營業(yè)地在中國的當事人與營業(yè)地在非締約國的當事人訂立的涉外合同可以采用口頭的形式，因為不涉及公約的適用。2.擴大適用的保存：我國只同意雙方營業(yè)地所在國均為締約國的當事人之間訂立的國際貨物銷售合同才適用公約。三、違反合同的補救方法〔一〕賣方違反合同時，買方的補救方法：1.要求實際履行；2.交付替代物；3.修理；4.減價；5.宣告合同無效?！捕迟I方違反合同時，賣方的補救方法：1.要求履行義務；2.宣告合同無效。賣方在以下情況下可以宣告合同無效：1.當買方?jīng)]有履行合同約定或公約規(guī)定的義務等于根本違約時；2.買方不在賣方規(guī)定的額外時間內(nèi)履行交付價款的義務或收取貨物，或買方申明他將不在所規(guī)定的時限內(nèi)履行。但如果買方支付了全部貨款，賣方原那么上就喪失了宣告合同無效的權(quán)利?！踩承婧贤瑹o效的效果1.解除買賣雙方在合同中的義務，但并不解除違約一方損害賠償?shù)呢熑危约昂贤杏嘘P(guān)爭議解決和合同中有關(guān)雙方在合同無效后的權(quán)利義務的規(guī)定；2.買方必須按實際收到貨物的原狀歸還貨物。買房如果不能按實際收到貨物的原狀歸還貨物，他就喪失了宣告合同無效或要求賣方交付替代物的權(quán)利。但有以下例外：〔1〕如果不可能歸復原物或不可能按實際收到貨物的原狀歸還貨物，并非由于買方的行為或不行為所造成；〔2〕如果貨物或其中一局部的消滅或變壞，是由于按照公約38條規(guī)定進行檢驗所致；〔3〕如果貨物或其中一局部，在買方發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)與合同不符以前，以為買方在正常營業(yè)中售出，或在正常營業(yè)中消費或改變。3.買賣雙方必須歸還因接受履行所獲得收益。四、2023年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通那么》〔Incoterms2023〕〔一〕十一種貿(mào)易術(shù)語中買賣雙方義務對照表名稱交貨地點風險轉(zhuǎn)移運輸保險出口手續(xù)進口手續(xù)EXW工廠交貨賣方工廠交貨時買方買方買方買方FCA貨交承運人交承運人交貨時買方買方賣方買方FAS船邊交貨裝運港船邊交貨時買方買方賣方買方FOB船上交貨裝運港船上轉(zhuǎn)運港船舷買方買方賣方買方〔續(xù)表〕名稱交貨地點風險轉(zhuǎn)移運輸保險出口手續(xù)進口手續(xù)CFR本錢加運費裝運港船上裝運港船舷賣方買方賣方買方CIF本錢保險費加運費裝運港船上裝運港船舷賣方賣方賣方買方CPT運費付至交承運人交貨時賣方買方賣方買方CIP運費保險費付至交承運人交貨時賣方賣方賣方買方DAP目的地交貨目的地不卸貨交貨時賣方賣方賣方買方DAT目的地或目的港的集散站交貨目的地卸貨交貨時賣方賣方賣方買方DDP完稅交貨指定目的地交貨時賣方賣方賣方賣方〔二〕十一種貿(mào)易術(shù)語適用的運輸方式名稱適用運輸方式EXW工廠交貨各種運輸方式FCA貨交承運人各種運輸方式FAS船邊交貨海運和內(nèi)河運輸FOB船上交貨海運和內(nèi)河運輸CFR本錢加運費海運和內(nèi)河運輸CIF本錢保險費加運費海運和內(nèi)河運輸CPT運費付至各種運輸方式CIP運費保險費付至各種運輸方式DAP目的地交貨各種運輸方式DAT目的地或目的港的集散地交貨各種運輸方式DDP完稅交貨各種運輸方式〔三〕十一種貿(mào)易術(shù)語買賣雙方費用劃分表貿(mào)易術(shù)語出口清關(guān)裝貨物運費保險費卸貨費進口清關(guān)EXW工廠交貨買方買方買方買方買方買方FCA貨交承運人賣方買方買方買方買方買方FAS船邊交貨賣方買方/賣方買方買方買方買方FOB船上交貨賣方賣方買方買方買方買方〔續(xù)表〕貿(mào)易術(shù)語出口清關(guān)裝貨物運費保險費卸貨費進口清關(guān)CFR本錢加運費賣方賣方賣方買方買方買方CIF本錢保險費加運費賣方賣方賣方賣方買方買方CPT運費付至賣方賣方賣方賣方買方買方CIP運費保險費付至賣方賣方賣方賣方買方買方DAP目的地交貨賣方賣方賣方賣方賣方買方DAT目的地或目的港的集散站交貨賣方賣方賣方賣方買方買方DDP完稅交貨賣方賣方賣方賣方賣方賣方〔四〕貿(mào)易術(shù)語記憶方法1.清關(guān)：賣出買進除首尾〔除了EXW和DDP，都是賣方負責出口清關(guān)，賣方負責進口清關(guān)〕。2.投保：貿(mào)易術(shù)語里有字母“I〞的表示賣方有義務投保，其他貿(mào)易術(shù)語雙方均無義務。3.運輸：E組和F組買方負責運輸；C組合D組賣方負責運輸。4.風險：FOB、CFR、CIF都是或武裝到船上是風險轉(zhuǎn)移，其他是交貨時風險轉(zhuǎn)移。5.交貨地點：E組、F組、C組是在出口國的某地，D組是在進口國的某地。6.注意：E組和F組后面的地名表示裝運地、裝運港；C組合D組后面的地名表示目的地、目的港。例如：FOB上?！惭b運港〕、CIF上?！材康母邸场?.適用的運輸方式：FAS、FOB、CFR、CIF適用與海運和內(nèi)河運輸，其余的術(shù)語適用于各種運輸。8.2023年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通那么》特點：1.取消了“船舷〞的概念；2.賣方承當貨物裝上船為止的一切風險，買方承當貨物自裝運港裝上船后的一切風險。五、提單〔一〕提單的概念提單是指以證明海上運輸合同和由承運人接管或裝載貨物，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單證?！瞖r〕提單的作用〔法律特征〕1.提單是運輸合同證明提單不是運輸合同本身，從理論上講，提單只是由當事人一方簽發(fā)的。從時間上講，運輸合同是在提單簽發(fā)之前成立的。承運人簽發(fā)提單僅屬履行合同過程中的一個環(huán)節(jié)，固提單是合同的一種證明。當提單轉(zhuǎn)讓給善意第三方時，這時提單就成了約束承運人和提單持有人的運輸合同。2.提單是貨物收據(jù)提單在托運人手中時只是初步證據(jù)。所謂初步證據(jù)，是指如果承運人又確實的證據(jù)證明其收到的貨物與提單上的記載不符，承運人可以想托運人提出異議。但托運人將提單背書轉(zhuǎn)讓給第三人的情況下，對于提單的受讓人來說，提單就成了終結(jié)性的證據(jù)。3.提單是物權(quán)憑證。提單是承運人保證想收貨人交付貨物的物權(quán)憑證。提單持有人提單內(nèi)的貨物享有所有權(quán)，并有權(quán)向承運人提貨。一定條件下，提單可以轉(zhuǎn)讓、抵押、結(jié)匯?！瞫an〕提單的分類1.根據(jù)貨物是否已經(jīng)裝船可將提單分為已裝船提單和收獲待運提單。2.依收貨人的抬頭可以將提單分為記名提單、不記名提單和指示提單。記名提單指提單正面載明收貨人名稱的提單。依據(jù)記名提單，承運人只能向該收貨人，或者向經(jīng)收貨人背書轉(zhuǎn)讓的提單持有人交付貨物。記名提單一般不能轉(zhuǎn)讓。不記名提單是指提單正面未載明收貨人名稱的提單。這種提單轉(zhuǎn)讓十分簡單，無需背書，交付即可。指示提單是指提單正面載明憑借指示交付貨物的提單。指示提單的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過背書。3.根據(jù)提單有無批注可將提單分為清潔提單和不清潔提單。不清潔提單是指在提單上批注說明貨物外表狀況有缺陷的提單。銀行除非在信用證規(guī)定可以接受該類似提單的情況下，一般會拒絕接受不清潔提單辦理結(jié)匯。4.根據(jù)運輸方式可以將提單分為直達提單、轉(zhuǎn)船提單和聯(lián)運提單。5.依是否已付運費可將提單分為運費預付提單和運費到付提單。6.倒簽提單和預借提單。提單中注明的裝船日期早于實際裝船的日期就成為倒簽提單。預借提單是當信用證規(guī)定的有效期即將屆滿，而貨物還未裝運時，托運人為了使提單上的裝船日期與信用證規(guī)定的提起相符，要求承運人在貨物裝船前簽發(fā)的已裝船提單?！菜摹吵羞\人無正本提單交付貨物的法律責任問題1.正本提單持有人可以要求承運人承當違約責任，或者承當侵權(quán)責任。2.承運人因無正本提單交付貨物承當民事責任的，不適用《海商法》第56條關(guān)于限制賠償那么惡人的規(guī)定。3.提貨人憑偽造的提單向承運人提取貨物，持有正本提單的收貨人可以要求承運人承當無正本提單放貨的責任。4.承運人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的賠償額，按照貨物裝船時的價值加運費和保險費計算。5.正本提單持有人可以要求無正本提單交付貨物的承運人與無正本提單提取貨物的人承當連帶賠償責任。6.承運人按照記名提單托運人的要求中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，承運人對持有記名提單的收貨人不承當責任。7.訴訟時效期間為1年，自承運人應當交付貨物之日起計算。六、調(diào)整班輪運輸?shù)娜齻€提單公約之比擬比擬項《海牙規(guī)那么》《維斯比規(guī)那么》《漢堡規(guī)那么》提單的證明效力提單記載的內(nèi)容對托運人和受讓人來說都是初步證據(jù)明確規(guī)定提單對善意受人讓人是最終證據(jù)同《維斯比規(guī)那么》實際承運人的地位無規(guī)定無規(guī)定實際承運人或其受雇人、代理人享有承運人或其受雇人、代理人的抗辯理由和責任限制承運人的受雇人、代理人的地位未明確規(guī)定承運人的受雇人或代理人是否可以享受責任限制的保護及侵權(quán)之訴或合同之訴是否都享有抗辯權(quán)受雇人或代理人有權(quán)原因公約中承運人的各項抗辯、責任限制的規(guī)定。承運人責任限制權(quán)利的喪失條件也同樣適用于該受雇人或代理人受雇人或代理人有權(quán)原因公約中承運人的各項抗辯、責任限制的規(guī)定。承運人責任限制權(quán)利的喪失條件也同樣適用于該受雇人或代理人承運人遲延交貨責任無規(guī)定無規(guī)定對遲延交貨的賠償責任限制額為遲延貨物應付運費的2.5倍，但不應超過應付運費的總額承運人的責任期間從貨物裝上船起至卸完船為止同《海牙規(guī)那么》為貨物在裝貨港、運送途中和卸貨港在承運人掌管下的全部期間，即“接到交〞〔港至港責任〕承運人的免責采取不完全的過失責任制。包括航行過失責任、火災免責、海上災難危險免責、貨方責任免責等17項同《海牙規(guī)那么》，但增加了承運人的雇用人或代理人的責任限制承運人承當完全過失責任，在舉證責任問題上，適用過失推定原那么，取消了航行過免責及火災過失免責；但在火災的舉證責任上進行了妥協(xié)，索賠人需要證明承運人及其受雇人或代理人在火災中有過失賠償責任限額每個或每單位貨物不得超過100英鎊；但托運人于裝船前以申明該貨物的性質(zhì)和價值，并在提單上注明者不在此限雙重責任限額制。以每件或每單位貨物10000金法郎或每公斤30金法郎為限，兩者以高者計。承運人的受雇人或代理人也可以享受責任限制的保護為解決貨幣貶值問題，采用特別提款權(quán)為計算責任限額的單位。提高了承運人的最高賠償限額，每件或每單位貨物835特別提款權(quán)，或每公斤2.5特別提款權(quán)，以高者為準提起索賠訴因無具體規(guī)定不管提起合同之訴還是侵權(quán)之訴，承運人所享有的抗辯和責任限制權(quán)利都是一樣的同《維斯比規(guī)那么》索賠通知訴訟時效在驗貨時發(fā)現(xiàn)殘損的，應立即向承運人提起索賠。如殘損不明顯，那么在3日內(nèi)提出索賠通知。訴訟時效為1年，自貨物交付之日起算，在貨物滅失的情況下，自貨物應付之日起算訴訟時效為1年，雙方協(xié)商可以延長時效。對第三者的追償訴訟，在1年訴訟時效期滿后，仍有3個月的寬限期索賠通知應在收貨后的第一個工作日內(nèi)提交。在損害不明顯時，在收貨后15日內(nèi)提交，但最長不超過60天，公約規(guī)定的訴訟時效為兩年貨物范圍不適用于艙面貨和活牲畜適用于艙面貨和活牲畜公約適用范圍適用于在任何締約國所簽發(fā)的一切提單。不適用于租船合同，但如果提單是在船舶出租情況下簽發(fā)，那么可使用〔1〕提單在締約國簽發(fā)；〔2〕從一個締約國的港口起運；〔3〕提單中列有首要條款，即合同當事人合意選擇適用公約〔1〕提單或其他某一單正在某一締約國簽發(fā)；〔2〕提單中列有首要條款；〔3〕裝貨港或卸貨港或備選卸貨港位于某一締約國；〔4〕公約不適用于租船合同，但適用于租船合同項下的提單保函效力無規(guī)定有條件的成認保函效力七、海損海損從程度上分為全部損失和局部損失，局部損失又可分為單獨海損和共同海損。1.“實際全損〞，指保險標的發(fā)生保險事故后滅失，或者受到嚴重損壞完全失去原有形體、效用，或者不能再歸被保險人所擁有的損失狀態(tài)。2.“推定全損〞指貨物發(fā)生保險事故后，認為實際全損已經(jīng)不可防止，或者為防止發(fā)生實際全損已經(jīng)不可防止，或者為防止發(fā)生實際全損所需要支付的費用、繼續(xù)將貨物運抵目的地的費用之和超過保險價值的損失狀態(tài)。對推定全損，由被保險人選擇：〔1〕按實際全損索賠；〔2〕按局部損失索賠。如果按實際全損索賠，那么必須向保險人發(fā)出委付通知，即將全損貨物委付給保險人。如不發(fā)出委付通知，那么視為按局部損失處理。對于被保險人的委付通知，保險人可以接受，也可以不接受。但是一旦接受，不得反悔。如果保險人接受了委付，就應該按全損賠付。此時，被保險人應該將剩余物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給保險人。3.“共同海損〞是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同平安，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲，支付的特殊費用。具有以下特點：〔1〕船舶、貨物和其他財產(chǎn)必須遭遇共同的危險；〔2〕采取的措施必須是有意而合理地。所謂有意的措施，是指船長主觀上明知采取某種措施會導致船舶或貨物損害，但為了防止船和貨物遭致共同的危險而不得已采取的措施。〔3〕共同海損的犧牲和費用必須是特殊的。特殊費用是指超出船舶正常運營情況外所承當?shù)呢熑危部梢岳斫鉃槭窃诖昂拓浳锩媾R共同危險的情況下，采取的正常航行所需以外的特殊費用?！?〕共同海損的措施必須有效果。4.“單獨海損〞指貨物由于風險直接造成的局部損失。十二、補充：共同海損與單獨海損的區(qū)別1.共同海損所涉及的海上危險應該是共同的。必須涉及船舶及貨物共同的平安；而單獨海損中的危險只涉及船舶或貨物中一方的利益；2.共同海損有人為的因素，是明知采取的措施會導致標的的損失，但為共同平安仍有意采取該措施而引起的損失；而單獨海損那么純粹是意外事故造成的標的的損失，無人為的因素；3.共同海損的損失由于是為大家的利益而5.發(fā)貨、取得單據(jù)承運人5.發(fā)貨、取得單據(jù)承運人開證申請人〔開證申請人〔買方〕受益人〔賣方〕1.合同約定信用證支付1.合同約定信用證支付4.通知信用證9.付4.通知信用證9.付款贖單2.申請開證7.償7.償付6.交單3.寄信用證3.寄信用證通知行/議付行開證行通知行/議付行開證行8.寄單據(jù)8.寄單據(jù)以信用證方式付款時，一般需經(jīng)過以下根本步驟：1.國際貨物買賣合同的雙方在買賣合同中明確約定采用信用證方式付款；2.申請開證，買方向其所在地的銀行提出開證申請，并交納一定的開證押金或提供其他保證，要求銀行向賣方開出信用證；3.通知受益人，開證行依申請書的內(nèi)容開立信用證并寄交賣方所在地銀行〔該銀行即通知行〕，由通支行向受益人做出通知；4.交單議負，賣方對信用證審核無誤后，即發(fā)運貨物并取得信用證所要求的裝運單據(jù)，再依信用證的規(guī)定憑單據(jù)向其所在地銀行議付貨款；5.索償，議付行議付后將匯票和貨運單據(jù)寄開證行要求索償，開證行核對單據(jù)后無誤后償付議付行；6.付款贖單，開證行通知買方付款贖單。九、銀行在信用證中的責任〔作用〕銀行的責任主要為審單并在符合條件的情況下付款。銀行在審單時需堅持單證相符、單單相符的原那么。即受益人提交的單據(jù)必須在外表上符合信用證條款的要求，而且單據(jù)在彼此之間也應相互一致，不能相互矛盾，否那么銀行有權(quán)拒絕接受受益人提交的單據(jù)，并拒絕付款、承兌或議付。付款行、承兌行和議付行也不應接受單證之間或單單之間不符的單據(jù)，否那么開證行有權(quán)拒絕償付上述銀行。如果開證行接受了不符的單據(jù)，開證申請情人有權(quán)拒絕到開證行那里付款贖單。開證行指在外表上審查單據(jù)，不考查貨物是否在單據(jù)上的描述相符，只要是在信用證的有效期內(nèi)而且單證相符、單單相符，開證行就應承當付款責任。銀行免責的情況主要包括：1.銀行對任何單據(jù)的形式、完整性、準確性、真實性、偽造或法律效力，以及對單據(jù)上所載的或附加的一般或特殊條件，概不負責；2.銀行對任何消息、信函或單據(jù)在傳遞過程中發(fā)生延誤或遺失而引起的后果，或任何電訊在傳遞過程中發(fā)生延誤、殘缺或其他錯誤，概不負責；3.銀行對由于天災、暴動、騷亂、叛亂、戰(zhàn)爭或本身無法控制的其他原因，或任何罷工或停工而中斷營業(yè)所引起的后果，概不負責；4.銀行不受買賣合同的約束或影響，不負責買賣合同的履行情況及買賣當事人的資信等；5.受指示方行為免責，即開證行對所選的通知行等未執(zhí)行指示而造成的損失免責。十五、國際效勞貿(mào)易中四種效勞的提供方式國際效勞貿(mào)易門類雖然龐雜，卻可以歸類為假設干種主要的提供方式。較為權(quán)威的是世界貿(mào)易組織的《效勞貿(mào)易總協(xié)定》〔GATS〕在對國際效勞貿(mào)易定義時確定的四種提供方式：1．跨境交付，是指從一國境內(nèi)向另一國境內(nèi)提供效勞。在這種提供方式中跨越國境的只是效勞本身，而非效勞的提供者。該種效勞是通過電訊、郵電、計算機網(wǎng)絡等方式來實現(xiàn)的，如國際電訊效勞、衛(wèi)星電視效勞、國際資金劃撥等等。2．境外消費，是指一國消費者到另一國接受效勞提供者所提供的效勞。如出國旅游、境外教育培訓、境外醫(yī)療效勞、船舶和飛機的境外維修等等。3．商業(yè)存在，是指一國效勞提供者通過在另一國境內(nèi)設立商業(yè)實體、附屬企業(yè)、分支機構(gòu)或代理機構(gòu)而在該國提供效勞。如一國的商人或企業(yè)到另一國境內(nèi)開辦獨資或合資的酒店、餐館；一國的律師事務所、會計師事務所到另一國境內(nèi)開辦分支機構(gòu)等等。這是目前國際效勞貿(mào)易中最重要的一種方式。4．自然人流動，是指效勞提供者個人到另一國境內(nèi)提供效勞。如時裝模特到另一國進行時裝表演；歌星到另一國舉辦演唱會；醫(yī)生或高級工程師到另一國提供專業(yè)效勞等等。十六、《效勞貿(mào)易總協(xié)定》〔一〕宗旨：在透明度和逐步自由化的前提下，建立一個有關(guān)效勞貿(mào)易原那么和規(guī)定的多邊框架。〔二〕一般義務和原那么1.最惠國待遇：指每一成員給予任何其他成員效勞提供者的待遇，應立即無條件地給予其他任何成員的相同效勞和效勞提供者。例外：提供給鄰國的優(yōu)惠；豁免清單；成員方參與的經(jīng)濟一體化安排；政府采購效勞的法律、條例和規(guī)定。2.透明度：要求每一個成員設立一個或幾個咨詢點，以便于向其他成員國提供不阻礙其法律事實或不違反其公共利益或不損害其商業(yè)利益的各種信息。3.資格的認可；4.公平競爭；5.開展中國家跟多的參與。〔三〕一般義務和原那么的例外1.一般例外：包括為維護公共道德和公共秩序所必須的措施；為保障人類、動植物生命、健康所必須的措施；為保障與本協(xié)定不相抵觸的法律和調(diào)理的實施；如反欺詐、防止違約以及保護個人隱私等。2.平安例外：為了國家根本平安利益而事實的直接或間接提供給軍事部門使用而提供的效勞除外。〔四〕具體自由化承諾1.市場準入2.國民待遇。要求每一成員因按照具體承諾表所列的條件和資格，給予任何其他成員的效勞和效勞提供者的待遇應不低于其基于本國相同效勞和效勞提供者的待遇。這種待遇不管形式相同或不同，均不得改變競爭條件，使本國效勞或者效勞提供者較比其他成員的效勞或效勞提供者更為有利的待遇。3.逐步自由化的待遇。十七、國際投資法律制度〔一〕海外投資保證制度1.概念：海外投資保證制度是指，資本輸出國政府對本國的海外投資者在國外可能遇到的政治風險，提供保證或保險。海外投資保證是一種特殊的保險，他不是一種民間保險或私人保險，它不是以營利為目的，而是以保護海外投資、促進本國經(jīng)濟開展為目的，這是海外投資保證制度與普通上特保險的最大區(qū)別。2.主要特征：〔1〕投保主體的特殊性。即能夠得到承保的“合格投資者〞通常只限于保險機構(gòu)的本國國民或與本國有十分密切的聯(lián)系?！?〕保險對象的特殊性。該制度的投資只適用于私人海外直接投資，即投資者直接參與經(jīng)營管理并具有控制權(quán)的海外企業(yè)的投資，不包括間接投資。海外投資保證制度一般要求“合格的投資〞應為東道國已經(jīng)明確表示同意接納的“新〞工程的股權(quán)投資。〔3〕“合格東道國〞要求，即要求海外投資輸入的國家必須符合一定的條件，保險機構(gòu)才同意承保?！?〕承保風險范圍的特殊性，海外投資保證制度的風險不是一般的商業(yè)風險，也不是自然風險，而是特殊的政治風險。各國通常對外匯險、征用險和戰(zhàn)爭險等予以承保。有些國家承保政治違約險。〔5〕保險期限的特殊性，保險期限較長，各國大多規(guī)定保險期限最長為15年，可延長到20年。另一方面，海外投資保證制度通常不進行全額保險，一般以投資總額的90%作為最大保險金額?！?〕海外投資保證制度著眼于盡可能防止風險的發(fā)生，或者說盡可能保證海外投資者的財產(chǎn)、利益不受損失，重點在于保護，而不是在于事后補償?！捕扯噙呁顿Y擔保機構(gòu)〔MIGA〕1.宗旨和作用：根據(jù)《建立多邊投資擔保機構(gòu)公約》〔漢城公約〕建立，其宗旨是通過針對非商業(yè)風險的擔保和非擔保業(yè)務的活動，促進以生產(chǎn)為目的的資金和技術(shù)流向開展中國家。其主要作用是補充國家、區(qū)域性和私人投資保險活動的缺乏，并以此補充世界銀行集團其他機構(gòu)的活動，促進國際投資的開展。2.《多邊投資擔保機構(gòu)公約》的主要內(nèi)容〔1〕多邊投資擔保機構(gòu)承保的險別A.貨幣匯兌險〔外匯險〕；B.征收和類似措施險〔征收后的補償標準：充分、及時、有效〕；C.政治違約險；D.戰(zhàn)爭和內(nèi)亂險?！?〕合格的投資。外國投資在條件、內(nèi)容、形式、時間上只有滿足了《多邊投資擔保機構(gòu)公約》的要求，才具有合格性，才可在機構(gòu)進行投保?！?〕合格的投資者。應滿足《多邊投資擔保機構(gòu)公約》的以下要求：A.自然人：不具有東道國國籍的任何一個會員國的國民，均可成為合格的投資者；B.法人：a.在東道國以外的會員國登記并在該國沒有主要營業(yè)點的公司。b.在東道國注冊，但多數(shù)資本為東道國以外的一個或幾個會員國所有或其國民所有的法人?！?〕合格的東道國。依照《多邊投資擔保機構(gòu)公約》的規(guī)定，合格的東道國必須符合如下條件：A.是一個開展中國家；B.是一個同意多邊機構(gòu)擔保特定風險的國家；C.是一個經(jīng)機構(gòu)查明，投資可以得到公正平等待遇和法律保護的國家。判斷標準是東道國的法律和東道國與投資者本國之間的雙邊投資協(xié)定。〔5〕代為求償權(quán)。風險發(fā)生后，投資者即可根據(jù)與機構(gòu)訂立的擔保合同向機構(gòu)求償。多邊投資擔保機構(gòu)一經(jīng)向投保人支付或同意支付賠償，即代為取得投保人對東道國或其他債務人所擁有的有關(guān)承保投資的各種權(quán)利或索賠權(quán)。機構(gòu)作為投資者的代位權(quán)人所取得的財產(chǎn)的待遇，應等同于這些財產(chǎn)在投資者手中的待遇，因而不能享受機構(gòu)的特權(quán)和豁免，但在稅收和關(guān)稅方面可例外?！踩辰鉀Q投資爭端國際中心〔ICSID〕1.主要作用：依據(jù)《解決國家與他國國民之間投資爭端公約》〔華盛頓公約〕建立，是世界銀行集團的成員。主要為各締約國與其他締約國國民之間的投資爭端提供調(diào)解或仲裁。2.中心的管轄權(quán)。符合以下條件的投資爭端可以提交中心管轄：〔1〕主體方面：中心只管轄締約國政府和另一個締約國國民之間的投資爭端，在爭端雙方都同意的情況下，也管轄東道國和受外國投資者控制的東道國法人之間的爭端。〔2〕主觀條件方面：必須是爭端雙方之間存在將該爭端提交中心管轄的書面文件?！?〕爭端性質(zhì)方面：必須是因直接投資而產(chǎn)生的法律爭端?！?〕東道國可以要求用盡當?shù)馗鞣N行政或司法補救方法，作為其同意根據(jù)公約交付仲裁的一個條件。當然，東道國也可以不提此項要求。3.中心仲裁時應適用的法律。仲裁庭應適用爭端雙方協(xié)議選擇的法律規(guī)那么。如無此種協(xié)議，仲裁庭應適用爭端一方的締約國的法律〔包括其關(guān)于沖突法的規(guī)那么〕以及可能適用的國際法規(guī)那么。4.提交中心仲裁的后果〔1〕除非另行聲明，提交中心仲裁視為雙方同意排除任何其他救濟方法?！?〕每一締約國應成認依照《解決國家與他國國民之間投資爭端公約》作出的裁決具有約束力，并在其領(lǐng)土內(nèi)履行該裁決所加的義務。〔3〕締約國對于它本國的一個國民與另一締約國根據(jù)《解決國家與他國國民之間投資爭端公約》已同意交付或已交付中心仲裁的爭端，不得給予外交保護或提出國際要求，除非該另一締約國未能遵守和履行對此項爭端所作出的裁決。重要知識點的補充一、國際貨物買賣合同的成立〔一〕要約1.要約的含義《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》〔以下簡稱公約〕規(guī)定，凡向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且說明要約人有在其要約一旦得到承諾就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。根據(jù)這項規(guī)定，要約應符合以下條件：〔1〕要約應向一個或一個以上特定的人提出?！才c要約邀請的區(qū)別：要約邀請是向他人發(fā)出的希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，發(fā)出要約邀請的一方一般不會承當什么法律后果。如寄送價目表，刊登的普通商業(yè)廣告等等〕〔2〕要約的內(nèi)容必須十分確定。根據(jù)公約第14條的規(guī)定，要約至少應當包括以下內(nèi)容：貨物的名稱；明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法；明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定如何確定價格的方法?！?〕要約人在要約中應說明其在對方接受時承受約束的意思。2.要約生效的時間公約第15條第1款規(guī)定，要約于其到達受要約人時生效。所謂要約生效，是指從此時起，如果受要約人對要約作出承諾，要約人即受其要約的約束。要約送達生效是世界各國的普遍原那么。3.要約的撤回要約的撤回是指要約人在要約生效前，以某種方式追回要約或使要約不再發(fā)生任何法律效力的法律行為。根據(jù)公約第15條第2款的規(guī)定；任何一項要約，即使是不可撤消的要約，都可以撤回，只要撤回的通知于該要約到達受要約人之前，或與該要約同時送達受要約人。這里撤回通知生效的時間也是以送達受要約人為準。如果撤回通知晚于要約通知送達受要約人，那么該撤回通知不再具有撤回的效力。因為在這種情況下，要約已發(fā)生法律效力在先。撤回要約的意義在于使要約對要約人不發(fā)生法律約束力，受要約人也因此不可能取得要約所賦予的權(quán)利。再要約撤回問題上，各國法律與公約的規(guī)定根本是一致的。4.要約的撤銷要約的撤銷是指要約人在要約生效后，受要約人發(fā)出接受通知之前，以某種方式使已生效的要約的法律效力依法終止的法律行為。根據(jù)公約的規(guī)定，并非所有的要約都可以撤銷，撤銷要約必須符合一定的條件：〔1〕要約的撤銷只能限于撤銷那些可撤銷的要約，不可撤銷的要約那么不得撤銷。根據(jù)公約第16條的規(guī)定，以下要約應視為不可撤銷：A.在要約中已載明了接受的期限，或在要約中以某種方式說明該要約不可撤銷。如在要約上寫明“本要約于某月某日前復到有效〞或“于某天之內(nèi)接受有效〞、“保存要約有效期至某月某日〞等，或直接標明“不可撤銷〞、“實盤〞等。B.受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該項要約的信賴行事。這是指雖然要約沒有說明接受期限，也未以某種方式說明要約不可撤銷，但是受要約人有理由認為該要約不可撤銷，并以著手據(jù)以行事。所謂據(jù)以行事一般是指受要約人基于對該要約的信賴而著手購置材料或設備，準備生產(chǎn)，或為此而支出各種費用。一般是指以下兩種情形：一種是受要約人必須進行大量調(diào)查研究才能確定對要約是否予以接受的交易；另一種是為了進行工程投標，需首先詢價以便據(jù)以核算本錢和確定標價的交易。在上述情況下，如要約人的要約撤銷，會給受要約人帶來很多麻煩，甚至可能造成巨大損失。因而從保障交易平安和維護受要約人的利益出發(fā)，公約不允許撤銷此類要約?！?〕撤銷要約的行為必須恰當，根據(jù)公約第16條的規(guī)定，要約人的撤銷通知應先于受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人，否那么該撤銷無效。5.要約終止或失效公約第17條規(guī)定：“一項要約，即使是不可撤銷的要約，應于拒絕該要約的通知送達要約人時終止。〞從公約的有關(guān)規(guī)定看，導致要約終止或失效的情況主要有以下幾種：要約因受要約人的拒絕而終止。這里的拒絕一般包括兩種情形：一種是明確表示接受要約；另一種是以討價還價的方式拒絕要約。要約因要約人有效地撤銷要約而失效。有接受期限的要約，因期限屆滿仍未被接受而失效。在“合理期限〞內(nèi)有效的要約，因過了一段合理時間而沒有承諾通知送達要約人，該要約也就失去了效力。〔二〕承諾1.承諾的含義承諾是受要約人同意要約的條件從而愿意在雙方之間形成合同關(guān)系的意思表示。根據(jù)公約第18條的規(guī)定，受要約人可以作出聲明或以其他行為對一項要約表示同意。即受要約人既可以采用聲明的方式〔口頭或書面均可〕，也可以用其它行為的方式進行承諾，例如受要約人按要約的要求發(fā)運貨物或支付貨款，就是承諾的一種表示方式。2.承諾生效的時間公約對承諾生效的時間，原那么上是采用到達生效的原那么。根據(jù)公約第18條第2款的規(guī)定對要約所作出的承諾，應于表示同意的通知送達要約人時生效。如果表示同意的通知在要約人所規(guī)定的時間內(nèi)，未曾送達要約人，承諾即為無效，但須適當考慮交易的情況，包括要約人所使用的通訊方法的迅速程度，對口頭要約必須立即予以承諾，但情況說明有不同要求者除外。按照公約的規(guī)定，承諾的通知在傳遞中可能發(fā)生的失誤風險，應由受要約人承當，而不是由要約人承當。與承諾生效有密切關(guān)系的是要約的有效期從何是開始計算的問題。為此，公約第20條對要約的有效期或承諾期限的起算方法作出了規(guī)定：〔1〕要約人在電報或信件中規(guī)定的承諾期限，從電報交發(fā)之時或信上載明的發(fā)信日期起算；〔2〕如果信上未載明發(fā)信日期那么從信封上所載明日期起算；〔3〕要約人以電傳或其他快速通訊方式規(guī)定的承諾期限，從該要約到達受要約人起算；〔4〕在計算上述期限時，正式假日或非營業(yè)日應計算在內(nèi)。但如果承諾通知在承諾期限的最后一天因遇要約人營業(yè)地的正式假日或非營業(yè)日而未能送達要約人，那么此項承諾期限得以順延至下一個營業(yè)日。3.附條件承諾的問題公約第19條第1款規(guī)定，同時，公約第19條第2款又規(guī)定，對要約表示承諾但載有添加或不同條件的答復，如所載的添加或不同條件在實質(zhì)上并不改變該項要約的條件，那么除要約人在不過分延遲的時間內(nèi)以口頭或書面方式提出異議外，仍可作為承諾，合同仍可有效成立。在這種情況下，合同的條件就以該項要約所提出的條件以及承諾中所附加或更改的條件為準。可見，根據(jù)公約的規(guī)定，確定承諾中所附加或變更的條件是否實質(zhì)上變更了要約的條件是個關(guān)鍵的問題。對此條約第19條第3款作了明確規(guī)定，凡在承諾中對以下事項有所添加或變更者，均視為實質(zhì)上變更了要約的條件：〔1〕貨物的價格；〔2〕付款；〔3〕貨物的質(zhì)量與數(shù)量；〔4〕交貨的地點與時間；〔5〕當事人的賠償責任范圍；〔6〕解決爭議的方法等。4.逾期承諾逾期的承諾又稱為遲到的承諾〔LATEACCEPTANCE〕，是指承諾通知到達要約人的時間已超過了要約所規(guī)定的有效期，或者在要約未規(guī)定有效期時，已超過了合理的時間。公約認為逾期承諾無效，但有一些靈活的處理方法。按照公約第21條第1款規(guī)定，逾期的承諾仍可具有承諾的效力，如果要約人毫不遲延的用口頭或書面將這種意思通知受要約人。公約第21條第2款還規(guī)定，如果載有逾期承諾的信件或其它書面文件說明，依照它寄發(fā)時的情況，只要遞送正常，它本應是能夠及時送達要約人的，那么此項逾期承諾應認為具有承諾的效力，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人，他認為他的要約因逾期而失效。5.承諾的撤回公約第22條規(guī)定，承諾可以被撤回，只要撤回的通知早于或與承諾同時送達要約人。承諾人在發(fā)出承諾之后，如果發(fā)現(xiàn)不妥，那么在該承諾生效之前，可以將其撤回。一旦承諾生效，合同即告成立，承諾人就不能再撤回其承諾了。二、國際貨物買賣中買賣雙方的義務與風險轉(zhuǎn)移〔一〕賣方義務：交付貨物、移交單據(jù)、品質(zhì)擔保、權(quán)利擔保1.交付貨物〔1〕交貨的時間根據(jù)公約第33條規(guī)定，賣方必須按以下規(guī)定的日期交付貨物：A.如果合同規(guī)定了交貨日期，或從合同中可以確定交貨日期，那么應在該日期交貨；B.如果合同規(guī)定了一段交貨的期間，或從合同中可以確定一段期間，除非情況說明應由買方選定一個日期外，應在該短期間內(nèi)任何時候交貨；C.在其它情況下，應在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨?！?〕交貨的地點如果買賣合同中對交貨地點已有規(guī)定，賣方應按合同規(guī)定的地點交貨。如果合同對交貨地點沒有作出規(guī)定，根據(jù)公約第31條的規(guī)定；賣方可按以下方法來確定交貨地點：A.如果合同涉及到貨物的運輸，賣方應將貨物移交給第一承運人，以運交給買方，這時賣方即已履行交貨義務。貨物交給第一承運人的地點，就是賣方的交貨地點。第一承運人是指首先接運貨物并開出運輸單據(jù)的承運人。B.如果合同不涉及貨物運輸，那么以下三種貨物的交貨地點是貨物所在的地點：特定貨物；從特定貨物中提取的貨物，未經(jīng)特定化的貨物；尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物。確定這些貨物的所在地為交貨地的前提條件是雙方當事人在訂立合同時道這些貨物是在某一特定地點或?qū)砟骋惶囟ǖ攸c制造或生產(chǎn)。除上述兩種情況外，其他情況下，賣方在其訂立合同時的營業(yè)地把貨物交給買方處置。交給買方處置是指賣方采取一切必要的行動，使買方能夠取得貨物。對于賣方交貨的時間和地點等問題，各國的國內(nèi)法一般有專門規(guī)定。如果合同并未適用公約，那么就應按國際私法標準所確定的準據(jù)法來解決賣方的交貨問題。2.移交單據(jù)在國際貨物買賣中，貨物單據(jù)具有十分重要的作用，是買方提取貨物、轉(zhuǎn)讓貨物、辦理報關(guān)手續(xù)以及向承運人或保險公司請求賠償所必不可少的文件。因此，移交有關(guān)單據(jù)是賣方的重要義務。公約在第30條規(guī)定了賣方的這一義務：“賣方必須按照合同和本公約的規(guī)定，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)。〞公約第34條規(guī)定，如果賣方有義務移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按合同所規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。這些單據(jù)主要包括商業(yè)發(fā)票、提單、保險單、貨檢證書、原產(chǎn)地證書等等。公約同時還規(guī)定，如果賣方在規(guī)定的移交單據(jù)時間以前移交了單據(jù)，即提前交單，那么可在規(guī)定的交單時間到達前糾正單據(jù)中任何不符合合同的情形，如單據(jù)種類不齊、內(nèi)容錯誤。但是賣方的這一糾正不得使買方遭受不合理的不便或承當不合理的開支，否那么便違反了移交單據(jù)的義務而承當相應的責任。由于各國的貨物買賣法一般是從國內(nèi)交易出發(fā)制定的，因此，對賣方的交單義務通常不作規(guī)定。這樣，公約與有關(guān)國際慣例的規(guī)定就顯得尤為重要。3.賣方的品質(zhì)擔保義務賣方應保證其售出的貨物的品質(zhì)完全符合合同要求，并且沒有影響買方利益的瑕疵。這就是賣方的品質(zhì)擔保義務。一般來說，如果買賣合同對貨物的品質(zhì)規(guī)格已有具體的規(guī)定，賣方應按合同規(guī)定的品質(zhì)、規(guī)格、交貨；如果合同對貨物的品質(zhì)規(guī)格沒有作出具體規(guī)定，那么賣方應按合同應適用的法律的有關(guān)規(guī)定負責。公約第35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按合同規(guī)定的方式裝箱或包裝。除雙方當事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應當符合以下要求，否那么即認為其貨物與合同不符：〔1〕貨物應適合于同一規(guī)格貨物通常使用的用途；〔2〕貨物應適合于訂立合同時曾明示或默示地通知賣方的任何特定的用途，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對他來說是不合理的；〔3〕貨物應按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，那么應按足以保全和保護貨物的方式裝進容器或包裝。上述四項義務，是在雙方當事人沒有其他約定的情況下由公約加諸于賣方身上的義務。因此，只要雙方當事人在合同中沒有作出與此相反的規(guī)定，公約的這些規(guī)定就適用于他們之間的合同。公約還對賣方承當品質(zhì)擔保義務的時間作了規(guī)定，公約第36條規(guī)定，賣方應對貨物的風險移轉(zhuǎn)于買方時所存在的任何不符合的情形承當責任，即使這種不符合合同的情形是在風險移轉(zhuǎn)于買方之后才明顯表現(xiàn)出來。這一規(guī)定說明了兩層意思：第一，賣方對貨物的品質(zhì)擔保責任一般到貨物風險由賣方轉(zhuǎn)移給買方時為止；第二，如果貨物存在的與合同不符的情形在風險轉(zhuǎn)移前盡管沒表現(xiàn)出來，但確實已經(jīng)客觀存在了，即所謂貨物存在潛在缺陷，并在風險轉(zhuǎn)移給買方之后，這種缺陷已顯露出來或被發(fā)現(xiàn)了，在此種情況下，即使貨物風險已有賣方轉(zhuǎn)移給買方，但賣方仍應對此種不符合同的缺陷承當責任。公約還規(guī)定，如果雙方在合同中約定了貨物品質(zhì)的保證期，而在保證期內(nèi)，在貨物的風險已完全轉(zhuǎn)移給買方的情況下，出現(xiàn)了貨物不符合合同的情形，那么，賣方仍須對此負責。4.賣方的權(quán)利擔保義務賣方對貨物的權(quán)利擔保，是指賣方應保證其所出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利。在國際貨物買賣中，賣方已轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)來獲得貨物價款，買方以支付一定的代價來取得貨物的所有權(quán)。轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)是賣方的重要義務，為此，賣方必須提供貨物的權(quán)利擔保，各國的貨物買賣法都有類似要求。公約主要從以下幾個方面規(guī)定了賣方的這一義務：〔1〕賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求的貨物公約第41條規(guī)定：“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求的貨物。〞據(jù)此，賣方必須保證：賣方對貨物享有所有權(quán)，貨物不存在第三方的擔保物權(quán)；貨物未侵犯他人的權(quán)利。即賣方必須承當物權(quán)、債權(quán)方面的權(quán)利擔保。如果賣方不能保證上述事項，第三方主張權(quán)利或提出要求，就會嚴重侵犯或影響買方的利益，構(gòu)成賣方的違約?！?〕賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)公約第42條規(guī)定：“賣方所交付的貨物必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。〞工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)，主要是指商標權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán)。根據(jù)公約規(guī)定，賣方承當上述義務是有所限制的，即僅限于以下幾種情況：A.賣方在訂立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道貨物含有此種權(quán)利和要求；B.此種權(quán)利和要求的來源是以以下國家的法律規(guī)定為根底的：〔a〕買賣雙方在訂立合同時預期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或作其他使用，那么根據(jù)該國的法律來確定上述權(quán)利和要求的存在；〔b〕如果不存在轉(zhuǎn)售或在某一國境內(nèi)作其他使用的情況，那么根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律來確定?！?〕排除賣方權(quán)利擔保的情況A.在賣方承當物權(quán)、債權(quán)擔保的情況下，如果買方同意在貨物含有第三方權(quán)利或要求的條件下收取貨物，在買方收取貨物后，應排除賣方所承當?shù)膿Ｘ熑?。B.對于賣方承當?shù)闹R產(chǎn)權(quán)擔保，排除其擔保責任的情況有：買方在訂立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道賣方交付的貨物含有他人的知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或要求，而買方仍與賣方訂立合同的；有關(guān)第三方知識產(chǎn)權(quán)方面的權(quán)利或要求，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格為其制造產(chǎn)品而引起的?！捕迟I方的義務：支付價款、接收貨物1.支付價款買方支付貨款的義務包括履行必要的付款手續(xù)、按照約定或規(guī)定的價格、時間、地點支付等。〔1〕履行必要的付款手續(xù)公約第54條規(guī)定，買方支付貨款的義務包括采取合同或任何有關(guān)法律或規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，以便支付貨款。該條款要求買方為支付貨款作好各種準備，主要是指買方按照合同的要求申請銀行開出信用證或銀行付款保證書；在實行外匯管制的國家，還必須根據(jù)有關(guān)外匯管理法律或規(guī)章，將合同向政府有關(guān)部門申報，以取得支付貨款所必須的外匯，并獲得匯出許可?！?〕確定貨物的價格如果買賣合同已經(jīng)規(guī)定了貨物的價格或規(guī)定了確定價格的方法，買方應當按照合同規(guī)定的價格付款。但是，如果合同沒有明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法，那么可根據(jù)公約第55條的規(guī)定處理。該條款規(guī)定：“如果合同已有效地成立，但沒有明示或默示的規(guī)定貨物的價格或如何確定價格，在沒有任何相反表示的情況下，雙方當事人應視為已默示地同意引用在訂立合同時此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下出售的價格。〞“類似情況〞是指貨物品質(zhì)規(guī)格交易條件、運輸、支付方式等方面相同或相近，假設有所不同，那么作相應的增減。〔3〕支付貨款的地點A.如果買賣合同中對付款的地點有明確規(guī)定，那么買方應在合同規(guī)定的地點付款。如果買賣合同中對付款地點沒有作出具體規(guī)定，買方可以按公約第57條的規(guī)定，在以下地點支付貨款：B.在賣方的營業(yè)地付款。該營業(yè)地是指賣方簽訂合同時的營業(yè)地。假設賣方有一個以上營業(yè)地，那么以與合同或合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為付款地。假設在合同訂立后賣方營業(yè)地發(fā)生變動，那么買方應在賣方新營業(yè)地付款，但因此而增加的支付方面的費用由賣方承當。C.如果憑移交貨物或單據(jù)支付貨款，那么在移交貨物或單據(jù)的地點付款。在國際貨物買賣中，如采用CIF、CFR和FOB等條件成交時通常是憑賣方提交裝運單據(jù)支付貨款。無論是采用信用證付款方式還是跟單托收的支付方式，都是以賣方提交裝運單據(jù)作為買方付款的必要條件。所以，交單的地點就是付款的地點?！?〕交付貨款的時間公約第58條規(guī)定了買方支付貨款的時間與條件，具體內(nèi)容如下：A.如果買賣合同未規(guī)定買方付款的時間，那么買方必須在賣方按照合同和公約規(guī)定將貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交買方處置時支付貨款。而賣方也可把支付貨款作為移交貨物或單據(jù)的條件。即買賣雙方同時履行義務，買方在賣方交貨時付款，賣方在買方付款時交貨，這是合同未作規(guī)定時確定付款時間的根本原那么。B.如果合同涉及到貨物的運輸，買方可以支付貨款前方可把貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)移交給買方作為發(fā)運貨物的條件。C.買方在未有時機檢驗貨物時，沒有義務支付貨款，除非這種檢驗的時機與雙方當事人約定的交貨或支付程序相抵觸。如果合同雙方當事人議定買方檢驗貨物在貨物運抵買方之后或不以檢驗貨物為付款條件〔國際貿(mào)易中在、CFR、FOB價格條件下，一般也是買方已經(jīng)付款、貨物抵達買方后才有時機檢驗貨物〕，那么依照合同規(guī)定。但假設合同無此規(guī)定，買方可在有時機檢驗貨物后，才支付貨款。2.接收貨物根據(jù)公約第60條的規(guī)定，買方收取貨物的義務包括兩個方面：〔1〕采取一切理應采取的行動，以期賣方能交付貨物。這主要是要求買方與賣方合作，作好接受貨物的各項必要準備，以便賣方履行交貨義務。如果買方有義務安排貨物運輸?shù)?，那么應及時派船接運貨物，使賣方能按期將貨物交給承運人；如果是賣方安排貨物運輸，那么買方須在目的港作好各項接受貨物的準備；如果進口貨物須申領(lǐng)進口許可證的，買方應及時辦理必要的手續(xù)等等。但凡買方理應采取的行動，買方均應履行，否那么，如因此導致賣方無法履行交貨義務，買方應承當責任?！?〕接收貨物。買方有義務在賣方交貨時接收貨物。如果買方不及時接收貨物，可能會產(chǎn)生貨物積壓等問題，產(chǎn)生一些額外的費用，影響買賣雙方的利益，因此，買方應按合同和公約規(guī)定，及時到指定地點接收貨物。〔三〕風險轉(zhuǎn)移《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第66條、第67條、68條、第69條、第70條對風險轉(zhuǎn)移做了規(guī)定。國際貿(mào)易中的風險轉(zhuǎn)移主要有：合同風險、正常的商業(yè)風險、不可抗力。風險轉(zhuǎn)移制度的核心——風險轉(zhuǎn)移的界限如何劃分，1.風險承當原那么〔1〕以交貨時間確定風險轉(zhuǎn)移的原那么。從買方接收貨物時起，風險轉(zhuǎn)移給買方；〔2〕過失劃分原那么。貨物在風險轉(zhuǎn)移到買方后遺失或損壞，買方仍需履行付款義務，除非這種損壞或遺失是有賣方的不作為所致；〔3〕國際慣例優(yōu)先原那么。如果當事人在合同中選擇了某種貿(mào)易術(shù)語，那么國際貿(mào)易術(shù)語規(guī)定的風險分擔原那么優(yōu)于《公約》的規(guī)定；〔4〕劃撥是風險發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提。劃撥又稱特定化，是指對貨物進行計量、包裝、加上標記，或以裝運單據(jù)或向賣方發(fā)通知等方式說明貨物已經(jīng)歸于合同工程下。2.風險轉(zhuǎn)移的方式〔1〕雙方約定：當事人可以在合同中約定采用某種國際貿(mào)易術(shù)語，確定風險轉(zhuǎn)移的時間?！?〕公約中規(guī)定如下：A.交付時轉(zhuǎn)移：涉及運輸，沒有約定交貨地點的，貨物交第一承運人時轉(zhuǎn)移；涉及運輸，約定指定地點交貨的，在特定地點貨交承運人時轉(zhuǎn)移；賣方保存控制貨物處置權(quán)的單據(jù)〔如提單〕，并不影響風險的轉(zhuǎn)移。B.合同訂立時轉(zhuǎn)移：在途貨物的風險轉(zhuǎn)移，但是如果賣方在訂立合同時，已經(jīng)知道或者理應知道貨物已經(jīng)滅失或者損壞，而他又不將這一事實告知買方，那么此損失或者損壞由賣方負責。C.買方接收時轉(zhuǎn)移：從買方接收貨物時起轉(zhuǎn)移；假設買方違約不在約定時間、地點接收貨物，那么從貨物交給買方處置但買方不收取貨物時起風險轉(zhuǎn)移。三、違約的種類國際貨物買賣中的違約，是指國際貨物買賣合同的當事人不履行合同或法律所規(guī)定的義務，或者履行上述義務不符合規(guī)定條件要求的各種行為。根據(jù)公約規(guī)定，違約的主要類型有預期違約與實際違約，根本性違約與非根本性違約等?！惨弧愁A期違約預期違約是指在合同有效成立后至合同約定的履行期屆滿前，一方當事人明確肯定地向另一方當事人明示其將不按約定履行合同義務；或一方當事人的自身行為或客觀事實默示其將不能依照約定履行合同義務的情形。實際違約是指在合同規(guī)定的履行期限屆滿后，合同的一方當事人或雙方當事人對合同義務的實際違反?？梢?，預期違約與實際違約的主要區(qū)別是違約行為發(fā)生的時間不同。此外，實際違約可能發(fā)生在一方當事人或雙方當事人身上，而預期違約一般只發(fā)生在一方當事人身上。預期違約有兩種形式：1.是明示預期違約，即一方當事人明確肯定地向另一方當事人明示其將不按約定履行合同義務的情形。2.是默示預期違約，即由另一方當事人通過對預期違約的自身行為或種種客觀事實的分析判斷其將不能依照約定履行合同義務的情形。公約第72條列舉了用以判斷一方當事人預期違約的兩種情況：當事人的履約能力或信用嚴重下降；當事人在準備履行合同或履行合同中的行為已顯然顯示出其將不履行其大局部重要義務。公約第71條規(guī)定了對預期違約的救濟方法，即受預期違約影響的一方有中止履行合同義務的權(quán)利。受預期違約影響一方在對預期違約手段救濟措施時，應受到一定的條件限制：〔1〕必須及時向另一方發(fā)出合理的通知，使對方當事人了解到其打算采取的措施，并允許對方向其提供履約保證，除非對方當事人已構(gòu)成明示預期違約；〔2〕在預期違約一方提供履約保證的情況下，受預期違約影響的一方不得主張中止合同或解除合同，而必須恢復履行合同，否那么將構(gòu)成違約；〔3〕必須確實有預期違約的事實存在，無論是明示的還是默示的，必須有一定的事實作為判斷事實的根底，而不能僅憑主觀臆斷?！捕硨嶋H違約實際違約可以分為根本性違約與非根本性違約。公約第25條規(guī)定，“如果一方當事人違反合同的結(jié)果，使另一方當事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即屬于根本違反合同，除非違反合同的一方并不預知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預知會發(fā)生這種情況。〞可見公約對構(gòu)成根本違約要求具備的條件：1.違約后果的嚴重程度，即看違約的后果是否使對方蒙受重大損害。至于損害是否重大，那么應根據(jù)每個案件的具體情況來確定。2.違約后果的可預見性，即在主觀上要求違約對該后果的發(fā)生是已經(jīng)預見或應當預見、可以預見。能否預見不是僅憑違約一方當事人的舉證，而是根據(jù)一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下能否預見為標準。符合上述兩個條件的，構(gòu)成根本性違約，除此之外的違約為非根本性違約。五、國際海上貨物運輸保險險別在海上保險單上都有保險條款，保險條款主要是規(guī)定保險人負責賠償?shù)呢熑畏秶⒊庳熑?，以及被保險人的義務等有關(guān)事項。其中有一個條款是專門關(guān)于保險險別的規(guī)定，險別是確定承保范圍和保險人賠償責任范圍的依據(jù)。險別不同，保險人承保的風險和