第四章 公司法

第四章公司法

Corporate

Law

第一節(jié)公司法律制度概述

一、公司的概念

《公司法》規(guī)定，公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

我國(guó)法律對(duì)公司的界定要單純的多，僅指具有法人資格的營(yíng)利性社團(tuán)。公司是以營(yíng)利為目的的，體現(xiàn)在：首先從股東投機(jī)的動(dòng)機(jī)來看，投資是為了營(yíng)利，無回報(bào)就不會(huì)投資，盈利性反映了股東的投資愿望。其次從公司本身來講，公司盈利是投資者獲得回報(bào)的源泉。

二、公司的特征（一）公司必須依法成立（二）公司的營(yíng)利性我國(guó)現(xiàn)行法律將法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體等非企業(yè)法人。區(qū)分企業(yè)法人和非企業(yè)法人的標(biāo)準(zhǔn)就是看是否以營(yíng)利為目的。

從公司存在的目的來看，設(shè)立公司的目的在于營(yíng)利，公司從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)只是一種手段，終極目的在于追求利潤(rùn)，且追求利潤(rùn)的目的是為了把利益分配給他的社員，若不是分配利潤(rùn)給社員，是為了公益，也不是營(yíng)利性法人。

傳統(tǒng)公司法上，“股東至上”是一個(gè)基本的原則，股東投資企業(yè)就是為了獲取回報(bào)，因此公司企業(yè)存在的最高目標(biāo)就是追求利潤(rùn)最大化。（三）公司是獨(dú)立的法人（公司的人格性）

與其他企業(yè)組織（如合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)）相比，公司最顯著特征就是它具有“法人性”，即一種法律意義上的人，雖不是自然意義上的人，但卻像自然人一樣有獨(dú)立的人格。

●公司的人格：公司作為商事主體在法律上的地位，是權(quán)利主體資格。公司的人格與股東的有限責(zé)任是聯(lián)系在一起的，各國(guó)對(duì)公司獨(dú)立人格有共同的認(rèn)識(shí)：

第一，股東責(zé)任的有限性。這是公司具有法律人格的當(dāng)然結(jié)果，是股東降低風(fēng)險(xiǎn)的要求。

第二，公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。這是公司承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的前提和基礎(chǔ)，也是股東承擔(dān)有限責(zé)任的前提?！景咐?897年英國(guó)衡平法院對(duì)薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司(Solomon

v.

Solomon

Ltd)的判決案

薩洛蒙是一個(gè)多年從事皮靴業(yè)務(wù)的商人，開有一家鞋店。1892年薩洛蒙成立了薩洛蒙公司，公司發(fā)行了每股1英鎊的股份20007股，他的妻子和五個(gè)子女各擁有1股，薩洛蒙本人擁有20001股，由此滿足了英國(guó)公司法關(guān)于公司必須有7位以上股東的規(guī)定。隨后，薩羅蒙把自己的鞋店賣給了薩洛蒙公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為38782英鎊。其中，20001英鎊作為薩洛蒙繳納給公司的股金，公司付給薩洛蒙8781鎊，剩余10000鎊由公司發(fā)行以公司財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保的債權(quán)給薩洛蒙。一年后，薩洛蒙公司陷入困境進(jìn)行清算，當(dāng)時(shí)，公司債務(wù)超過公司資產(chǎn)7000余鎊。

清算人認(rèn)為，如果公司清償了薩洛蒙的擔(dān)保的債權(quán)，則其他的無擔(dān)保的債權(quán)將得不到任何清償。而薩洛蒙公司實(shí)際上就是薩洛蒙自己的事業(yè)，公司只不過是薩洛蒙逃避債務(wù)的工具，因此債權(quán)人請(qǐng)求法院否認(rèn)薩洛蒙對(duì)公司的有擔(dān)保債權(quán)并由薩洛蒙清償公司其他債務(wù)。法院審理查明，沒有任何證據(jù)證明薩洛蒙曾有私分公司利潤(rùn)、轉(zhuǎn)移或者隱匿公司財(cái)產(chǎn)以逃避公司債務(wù)的欺詐行為，因此薩洛蒙不必對(duì)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，其有擔(dān)保的公司債權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先獲得清償?！九袥Q】

各國(guó)對(duì)公司人格有共同認(rèn)識(shí)：公司具有獨(dú)立人格，其財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，獨(dú)立性是公司成立法人的邏輯要求，是股東降低風(fēng)險(xiǎn)的要求。本案中，薩洛蒙盡管持股超過99%，但這并不影響公司是獨(dú)立的法人，而薩洛蒙則是獨(dú)立的民事主體，兩者是分別獨(dú)立的主體，如果沒有任何證據(jù)證明薩洛蒙曾有濫用股東權(quán)利影響公司獨(dú)立性的行為，如私分公司利潤(rùn)、轉(zhuǎn)移或隱匿公司財(cái)產(chǎn)以逃避公司債務(wù)的欺詐行為，那么，薩洛蒙公司的獨(dú)立人格并未受影響，而薩洛蒙本人就不必對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，其有擔(dān)保的公司債權(quán)也應(yīng)當(dāng)優(yōu)先獲得清償。公司法人人格否認(rèn)制度

——揭開公司的面紗《公司法》第二十條：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄景咐?011年4月，原告電力公司與被告喜洋洋食品有限公司(以下簡(jiǎn)稱“喜洋洋”)發(fā)生了一筆果凍條購(gòu)銷生意，后喜洋洋拖欠電力公司25萬元貨款。喜洋洋的拖欠理由是：公司已停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，無法償還各項(xiàng)債務(wù)。后來，電力公司發(fā)現(xiàn)：喜洋洋系臺(tái)商獨(dú)資企業(yè)，于2000年由被告謝得財(cái)投資成立，法定代表人為謝得財(cái)；永昌榮食品有限公司(以下簡(jiǎn)稱“永昌榮”)亦系臺(tái)商獨(dú)資企業(yè)，于2002年11月由謝得財(cái)投資成立，法定代表人也是謝得財(cái)。這兩家公司的經(jīng)營(yíng)地址、電話號(hào)碼、組織機(jī)構(gòu)、從業(yè)人員完全相同。電力公司認(rèn)為，謝得財(cái)掏空喜洋洋，將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到永昌榮來逃債。為此，電力公司將謝得財(cái)、喜洋洋、永昌榮全部告上法庭，要求三被告共同償還25萬元及利息。

經(jīng)庭審及各方取證后查明：永昌榮設(shè)立至今，從未實(shí)際開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也無機(jī)器設(shè)備，名下的土地、廠房及兩部汽車均由喜洋洋無償使用，日常費(fèi)用則由喜洋洋支付。兩公司的財(cái)務(wù)賬目雖分別立冊(cè)記賬，但均由喜洋洋的會(huì)計(jì)人員負(fù)責(zé)制作，且永昌榮本身從未發(fā)放過工資。2007年永昌榮向銀行貸款100萬元，其中部分由喜洋洋使用，至2009年才由喜洋洋代為還清全部貸款；2009年年底，喜洋洋用永昌榮名下的土地、廠房作為抵押擔(dān)保，再向銀行貸款100萬元。喜洋洋在2009年共從其賬戶轉(zhuǎn)出433400元到永昌榮的賬戶，用于償還永昌榮的銀行貸款本息，且這兩家公司的唯一投資者謝得財(cái)在經(jīng)營(yíng)期間也挪用、侵占喜洋洋的財(cái)產(chǎn)至少在72萬元以上，全部作為個(gè)人債務(wù)和交通肇事的賠款?！痉治觥?/p>

本案例是一個(gè)典型的公司法人人格被混同的案例。原因是：第一，謝某作為“喜洋洋”和永昌榮的唯一股東，濫用其控制權(quán)，挪用公司資產(chǎn)歸個(gè)人使用，致使公司與其個(gè)人之間的財(cái)務(wù)、財(cái)產(chǎn)均發(fā)生混同；第二，永昌榮與“喜洋洋”兩個(gè)企業(yè)的投資者、經(jīng)營(yíng)地址、電話號(hào)碼及其管理從業(yè)人員完全相同，缺乏各自獨(dú)立意志，兩者之間的混同情況非常嚴(yán)重。因此廈門中院在本案判決時(shí)認(rèn)為，“喜洋洋”資金全被掏空，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；而永昌榮從未開展業(yè)務(wù)活動(dòng)卻有數(shù)百萬元的資產(chǎn)，足以推定謝某操縱并利用關(guān)聯(lián)公司之間的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移來逃避合同義務(wù)和法律責(zé)任，嚴(yán)重背離公司法人制度的分離原則。對(duì)“喜洋洋”可以適用法人人格否認(rèn)制度，可以要求謝得財(cái)和永昌榮承擔(dān)連帶責(zé)任。（四）公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任獨(dú)立性體現(xiàn)在以下兩點(diǎn)：

第一，公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨(dú)立。

◆

公司責(zé)任的獨(dú)立性：公司是公司債務(wù)的承擔(dān)者，公司直接對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；公司對(duì)公司債務(wù)是無限的，即只能以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這種責(zé)任獨(dú)立于股東的責(zé)任。

◆股東責(zé)任的獨(dú)立性：《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

一方面明確了股東只對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任（如履行出資責(zé)任），而不對(duì)債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。另一方面，股東對(duì)公司債務(wù)的間接責(zé)任也是有限的（僅以出資額或所持股份為限）。

第二，公司責(zé)任與其工作人員責(zé)任獨(dú)立。

公司作為法人，其民事活動(dòng)由具體的機(jī)關(guān)、代表人實(shí)施，這些人在代表公司實(shí)施法律行為時(shí)，法律后果應(yīng)由公司承擔(dān)?！景咐?/p>

江某、方某、俞某3人投資設(shè)立一有限責(zé)任公司。江某出資20萬人民幣，方某以價(jià)值20萬元的房屋出資，俞某出資人民幣10萬元。后經(jīng)營(yíng)失敗，公司欠甲80萬元，公司資產(chǎn)價(jià)值50萬元，甲知道江某家境闊綽具有償還能力，故在公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，要求江某償還所欠的債務(wù)。若你是江某的法律顧問，對(duì)甲的要求如何回答？【分析】

江某、方某、俞某成立的是有限責(zé)任公司，根據(jù)案例，該公司的資產(chǎn)是50萬，債務(wù)是80萬，債務(wù)已經(jīng)超過了公司資產(chǎn)。但是由于是有限公司，根據(jù)《公司法》規(guī)定，對(duì)于公司的債務(wù)，公司以全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，股東僅以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。故債權(quán)人只能在公司的現(xiàn)有資產(chǎn)基礎(chǔ)上要求償還債務(wù)，就算江某有償還能力，超出其出資額范圍的，無需償還。（五）公司存續(xù)的無限性法國(guó)法規(guī)定99年，我國(guó)《公司法》對(duì)此無規(guī)定。

三、公司的基本分類（一）以法律規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)法律規(guī)定，公司可分為有限責(zé)任公司、無限公司、兩合公司、股份有限公司。我國(guó)沒有無限公司、兩合公司。

有限責(zé)任公司是公司發(fā)展的主流，適用于中小型企業(yè)，股東人數(shù)較少，股東之間要求有一定的信任，組建后較容易管理，但由于其規(guī)模有限，資本來源是封閉的。股份有限公司集資功能強(qiáng)，在最短時(shí)間內(nèi)能集到大筆資金，其反面問題是股份的管理難，且股票可以拋售會(huì)給公司帶來風(fēng)險(xiǎn)。（二）以控制管理關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分為母公司、子公司母公司：因持有一定出資比例而控制其他公司的公司。子公司：一定比例的股份被其他公司持有從而受制于其他公司的公司。

母公司、子公司都是獨(dú)立的法人。（三）以管轄系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)分為總公司、分公司總公司：獨(dú)立法人。分公司：是本公司的組成部分，不是獨(dú)立法人。（四）以國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)分為本國(guó)公司、外國(guó)公司三種標(biāo)準(zhǔn)：一、準(zhǔn)據(jù)法主義，公司是以哪國(guó)法成立的；二、住所主義，公司主要機(jī)構(gòu)在哪國(guó)；三、股東國(guó)籍主義，控股股東或多數(shù)股東的國(guó)籍。

我國(guó)采用準(zhǔn)據(jù)法主義，有管制上的意義和統(tǒng)計(jì)上的意義。（五）以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)分為人合公司、資合公司、人合兼資合公司

人合公司：以股東個(gè)人的財(cái)力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司，主要是指無限公司。資合公司：以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司，主要是指股份有限公司。人合兼資合公司：同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，主要是指有限責(zé)任公司。（從嚴(yán)格的法律意義上說，有限公司應(yīng)該也是資合公司，從公司外部來看，看公司是否有資本而不管股東是誰，但從公司內(nèi)部來看，既有股東之間的信任，又有人合）第二節(jié)公司的一般規(guī)定

一、公司的設(shè)立指按照《公司法》的規(guī)定，在公司成立之前循序、連續(xù)進(jìn)行的，目的在于取得公司法人資格的活動(dòng)。

公司設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前，未完成設(shè)立行為或雖然完成設(shè)立行為而未滿足公司成立的法定條件，均不得成立公司。

公司設(shè)立行為的內(nèi)容包括：訂立發(fā)起人協(xié)議，訂立公司章程，選舉董事、監(jiān)事，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，出資人認(rèn)股、繳納股款，申請(qǐng)成立登記等。公司設(shè)立的原則：特許設(shè)立原則：國(guó)家元首或立法機(jī)關(guān)特別許可。如英國(guó)東印度公司核準(zhǔn)主義原則：符合法律規(guī)定條件+國(guó)家行政機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)（較重國(guó)家干預(yù)色彩）準(zhǔn)則設(shè)立原則：只要符合法律規(guī)定的條件，不需政府部門進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審批嚴(yán)格準(zhǔn)則主義：準(zhǔn)則主義（為主）+核準(zhǔn)主義（為輔）我國(guó)：準(zhǔn)則主義

二、公司的成立指具備法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，完成申請(qǐng)程序，由主管營(yíng)業(yè)機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照而取得法人資格的過程。公司設(shè)立VS公司成立

1、行為性質(zhì)不同。設(shè)立行為主要是民事法律行為，要素是設(shè)立人的意思表示；成立行為是行政行為，要素是登記機(jī)關(guān)核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

2、法律效力不同。公司設(shè)立僅僅是公司成立的前提條件，設(shè)立階段，不得以公司名義從事與設(shè)立行為無關(guān)的活動(dòng)，即使公司設(shè)立行為已經(jīng)完成，只要未注冊(cè)登記，仍不是民事法律關(guān)系的主體。公司成立之后，由設(shè)立行為所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)也并非當(dāng)然由公司承受，只有經(jīng)過股東或創(chuàng)立大會(huì)認(rèn)可設(shè)立行為的正當(dāng)性后，公司才承受設(shè)立行為的法律后果。

三、公司債券（一）公司債券的概念指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。為什么要發(fā)行債券？

國(guó)家或企事業(yè)單位為了獲得短期、中期、長(zhǎng)期各種建設(shè)、擴(kuò)大再生產(chǎn)的資金，向民間發(fā)行的一種借款憑證。債券VS股票

股票與債券都是有價(jià)證券，是證券市場(chǎng)上的兩大主要金融工具。兩者同在一級(jí)市場(chǎng)上發(fā)行，又同在二級(jí)市場(chǎng)上轉(zhuǎn)讓流通。對(duì)投資者來說，兩者都是可以通過公開發(fā)行募集資本的融手段。

1、發(fā)行主體不同。作為籌資手段，無論是國(guó)家、地方公共團(tuán)體還是企業(yè)，都可以發(fā)行債券；而股票則只能是股份制企業(yè)才可以發(fā)行。

2、收益穩(wěn)定性不同。債券在購(gòu)買之前，利率已定，到期就可以獲得固定利息，而不管發(fā)行債券的公司經(jīng)營(yíng)獲利與否。股票一般在購(gòu)買之前不定股息率，股息收入隨股份公司的盈利情況變動(dòng)而變動(dòng)，盈利多就多得，盈利少就少得，無盈利不得。

3、保本能力不同。從本金方面看，債券到期可回收本金，也就是說連本帶利都能得到，如同放債一樣。股票則無到期之說，股票本金一旦交給公司，就不能再收回，只要公司存在，就永遠(yuǎn)歸公司支配。公司一旦破產(chǎn)，還要看公司剩余資產(chǎn)清盤狀況，那時(shí)甚至連本金都會(huì)蝕盡。

4、經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系不同。債券所表示的只是對(duì)公司的一種債權(quán)。而股票所表示的則是對(duì)公司的所有權(quán)。權(quán)屬關(guān)系不同，就決定了債券持有者無權(quán)過問公司的經(jīng)營(yíng)管理，而股票持有者，則有權(quán)直接或間接地參與公司的經(jīng)營(yíng)管理。

5、風(fēng)險(xiǎn)性不同。債券只是一般的投資對(duì)象，其交易轉(zhuǎn)讓的周轉(zhuǎn)率比股票較低，股票不僅是投資對(duì)象，更是金融市場(chǎng)上的主要投資對(duì)象，其交易轉(zhuǎn)讓的周轉(zhuǎn)率高，市場(chǎng)價(jià)格變動(dòng)幅度大，可以暴漲暴跌，安全性低，風(fēng)險(xiǎn)大，但卻又能獲得很高的預(yù)期收入。

股票的特性：

第一，股票具有不可返遞性。股票一經(jīng)售出，不可再退回公司，不能再要求退還股金。

第二，股票具有風(fēng)險(xiǎn)性。投資于股票能否獲得預(yù)期收入，要看公司的經(jīng)營(yíng)情況和股票交易市場(chǎng)上的行情，而這都不是確定的，變化極大，必須準(zhǔn)備承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

第三，股票市場(chǎng)價(jià)格即股市具有波動(dòng)性。影響股市波動(dòng)的因素多種多樣，有公司內(nèi)的，也有公司外的；有經(jīng)營(yíng)性的，也有非經(jīng)營(yíng)性的；有經(jīng)濟(jì)的，也有政治的；有國(guó)內(nèi)的，也有國(guó)際的；等等。這些因素變化頻繁，引起股市不斷波動(dòng)。

第四，股票具有極大的投機(jī)性。股票的風(fēng)險(xiǎn)性越大，市場(chǎng)價(jià)格越波動(dòng)，就越有利于投機(jī)。投機(jī)有破壞性，但也加快了資本流動(dòng)，加速了資本集中，有利于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，增加了社會(huì)總供給，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展有著重要的積極意義。

（二）公司債券的發(fā)行條件

《證券法》第十六條，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；

(2)累計(jì)債券額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十；

(3)最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；

(4)籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；

(5)債券的利率不超過國(guó)務(wù)院限定的利率水平；

(6)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

（三）公司債券的轉(zhuǎn)讓

公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。記名公司債權(quán)，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住址記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，在債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。記名債券：如果企業(yè)債券上登記有債券持有人的姓名，投資者領(lǐng)取利息時(shí)要憑印章或其他有效身份證明，轉(zhuǎn)讓時(shí)要在債券上簽名，同時(shí)還要到發(fā)行公司登記。

不記名債券：在券面上不需注明債權(quán)人姓名，也不在公司名冊(cè)上登記。流動(dòng)性較好；缺點(diǎn)是債券遺失或被毀損時(shí)，不能掛失和補(bǔ)發(fā)，安全性較差。對(duì)于投資者來說，記名債券丟了也不怕，但不記名債券就不是。

背書（back）：是票據(jù)的收款人或持有人在轉(zhuǎn)讓票據(jù)時(shí)，在票據(jù)背面簽名或書寫文字的手續(xù)。經(jīng)過背書，票據(jù)的所有權(quán)由背書人轉(zhuǎn)給被背書人。一張票據(jù)可以多次背書、多次轉(zhuǎn)讓。債券的背書轉(zhuǎn)讓：

四、公司的能力

（一）公司的權(quán)利能力

公司的權(quán)利能力是指公司以自己的名義享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的資格?！豆痉ā穼?duì)公司的權(quán)利能力有一定的限制規(guī)定：（1）對(duì)公司投資的限制：公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)的連帶責(zé)任的出資人。（2）對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保的限制：

公司向其企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。

公司的實(shí)際控制人：雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，能實(shí)際支配公司行為的人。如A公司擁有B公司80%的股權(quán)，B公司擁有C公司80%的股權(quán)，則A公司是C公司的實(shí)際控制人。（3）對(duì)公司借貸的限制：

董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)的同意，將公司資金借貸給他人或以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。（4）對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍的限制：

根據(jù)《關(guān)于適用<合同法>若干問題的司法解釋（一）》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院并不因此認(rèn)定合同無效，但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外?！?/p>

所以說，公司超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同并不當(dāng)然無效。

（二）公司的行為能力

公司的行為能力通過公司機(jī)關(guān)表現(xiàn)：股東會(huì)是公司重大事務(wù)的決策機(jī)關(guān)，是公司的意思形成機(jī)關(guān)。董事會(huì)、法定代表人是對(duì)外代表公司的機(jī)關(guān)，是公司的意思表示機(jī)關(guān)。監(jiān)事會(huì)是行使監(jiān)督權(quán)的機(jī)關(guān)。（權(quán)力在股東，執(zhí)行在董事。）

權(quán)力機(jī)關(guān)——決策機(jī)關(guān)（意思形成機(jī)關(guān)）：股東會(huì)、股東大會(huì)

法人執(zhí)行機(jī)關(guān)——法人代表（意思表示機(jī)關(guān)）：董事會(huì)（董事長(zhǎng)）

監(jiān)督機(jī)關(guān)——監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）

董事會(huì)的組成：絕大多數(shù)都是股東，董事會(huì)成員是股東大會(huì)選出的，但有些大的國(guó)有企業(yè)、私人企業(yè)的董事會(huì)需要設(shè)立獨(dú)立董事，可以不持有公司股份。

五、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)（一）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格

根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（無能力）（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（經(jīng)濟(jì)犯罪判刑罰+期滿未過5年）

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年（失敗經(jīng)營(yíng)領(lǐng)導(dǎo)+清算完結(jié)未過3年）（4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（不良?xì)v史+行政處罰未過3年）（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。（巨額負(fù)債未還）

公司違反以上規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)?！景咐?/p>

張良原為某市建筑公司物資處主任，2006年1月，張良因?yàn)樵诓少?gòu)建筑材料過程中向?qū)Ψ剿魅≠V賂而被判處有期徒刑2年。2008年1月，張良刑滿釋放，便干起了個(gè)體戶，經(jīng)營(yíng)裝潢設(shè)計(jì)。但由于缺乏裝潢方面的知識(shí)很快虧損欠債25萬元，債權(quán)人多次要求都沒有得到清償。2009年3月，張良在一次酒宴上結(jié)識(shí)了嘉利有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)顧飛，張良大談其見識(shí)面廣，與市里領(lǐng)導(dǎo)很熟。顧飛聽后非常滿意。當(dāng)時(shí)嘉利有限公司經(jīng)營(yíng)狀況不好，經(jīng)董事會(huì)研究后，解聘了原經(jīng)理葛亮而聘任張良為總經(jīng)理。葛亮認(rèn)為董事會(huì)沒有理由解聘他，不服。問：（1）董事會(huì)是否有權(quán)解聘葛亮？（2）張良是否可以被聘任為總經(jīng)理？【分析】

（1）董事會(huì)有權(quán)解聘原經(jīng)理葛亮，因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定公司的經(jīng)理由董事會(huì)決定聘任或者解聘。本案中，在公司經(jīng)營(yíng)狀況不良情況下，經(jīng)董事會(huì)研究通過可以解聘經(jīng)理。（2）張良不適合被聘任為總經(jīng)理。因?yàn)樗环稀豆痉ā芬?guī)定聘任為經(jīng)理的資格。第一，他因受賄被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；第二，他有個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。所以，雖然本案中董事會(huì)可以解聘原總經(jīng)理，但是解聘后也不可以聘任張良為新經(jīng)理。

（二）公司董事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；不得有以下行為：

（5）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。（三）股東訴權(quán)

即股東享有向人民法院提起訴訟的權(quán)利，它既是股東權(quán)的重要內(nèi)容，又是股東權(quán)有效行使的保證和股東權(quán)受到侵害的救濟(jì)措施。1、撤銷之訴與無效之訴（對(duì)有瑕疵的股東會(huì)決議提起的）

撤銷之訴：股東會(huì)或者股東大會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷

無效之訴：決議內(nèi)容違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，特別是關(guān)于股東權(quán)保護(hù)的強(qiáng)制性規(guī)定，如股東平等原則、有限責(zé)任原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則等。提起撤銷之訴和無效之訴的原告——股東，被告——公司。2、直接訴訟權(quán)（股東自身利益受侵害）與派生訴訟權(quán)（公司利益受侵害）

直接訴訟權(quán)：股東對(duì)董事、高級(jí)管理人員違反規(guī)定、損害股東利益的行為提起訴訟的權(quán)利。原告——股東，被告——公司和公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及控股股東。如有限責(zé)任公司，當(dāng)公司對(duì)合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)做出決議后，在六十日內(nèi)股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院起訴。

派生訴訟權(quán)：在公司利益受到損害時(shí)公司不追究侵害人責(zé)任，股東在持股比例（單獨(dú)或合計(jì)持股1%以上股份的股東）和持股時(shí)間（必須連續(xù)180日持有公司股份）符合法律規(guī)定的情況下，可以向法院起訴。原告——股東，被告——對(duì)公司實(shí)施侵害行為的公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和第三人。

理論上說，股東不該有派生訴訟權(quán)，因?yàn)楣镜娜烁袷仟?dú)立的，只有公司自身有權(quán)就其遭受的侵害提起訴訟，股東無權(quán)為公司的損失對(duì)他人提起訴訟。但在公司利益受侵害時(shí)，如果公司不追究侵害人的責(zé)任，則股東的利益就會(huì)間接受到侵害。特別是這種侵害往往來自公司治理機(jī)構(gòu)的成員或公司控股股東，這種情況下，受其控制的公司很難對(duì)侵害人提起訴訟。從維護(hù)公司與股東利益、實(shí)現(xiàn)公平正義的價(jià)值出發(fā)，法律賦予股東派生訴訟權(quán)。

六、公司的財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)

公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)事務(wù)所審計(jì)。【法定公積金】公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損

七、公司的合并和分立

【吸收合并】：兩個(gè)以上的公司合并，其中一個(gè)公司存續(xù)，其他公司終止。

A+B→A（B注銷登記）

【新設(shè)合并】：兩個(gè)以上公司合并而產(chǎn)生一個(gè)新公司，合并各方隨新公司產(chǎn)生而終止。

A+B→C（A、B注銷登記，C設(shè)立登記）

（一）公司的合并、分立的方式

【新設(shè)分立】：原公司將全部財(cái)產(chǎn)分割后分別歸入新設(shè)立的兩個(gè)以上公司，原公司解散。

A→B+C（A注銷登記，B、C設(shè)立登記）

【存續(xù)分立】（派生分立）：公司將一部分財(cái)產(chǎn)分出一個(gè)或數(shù)個(gè)公司，原公司存續(xù)。

A→A+B（B設(shè)立登記）

（二）公司合并、分立的程序1、董事會(huì)提合并、分立的方案或計(jì)劃2、持異議股東的購(gòu)回股份請(qǐng)求，即不同意公司合并、分立的少數(shù)股東對(duì)公司擁有購(gòu)回股份請(qǐng)求權(quán)。3、股東會(huì)表決通過合并、分立協(xié)議4、實(shí)施債權(quán)人保護(hù)程序：公司應(yīng)當(dāng)在自作出合并、分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)上公告。債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起90日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。超過以上期限未向公司提出要求的，視為承認(rèn)公司的合并。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司繼承。公司分立的，分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但是另有書面協(xié)議的除外。5、合并、分立各方簽訂協(xié)議。6、在規(guī)定期限內(nèi)辦理有關(guān)登記?！景咐?/p>

某市鋒達(dá)刀具有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱鋒達(dá)公司），于2007年分立為鋒飛刀具公司和達(dá)利剪刀廠。公司分立時(shí)，其財(cái)產(chǎn)做了相應(yīng)的分割，編制了資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。鋒飛刀具公司與達(dá)利剪刀廠就鋒達(dá)刀具有限公司分立前的債務(wù)達(dá)成協(xié)議，全額由鋒飛刀具公司承擔(dān)。公司于2007年6月6日作出分立決議后，6月16日前通知了債權(quán)人，并在6月6日至7月6日連續(xù)在報(bào)紙上就分立公告了三次。鋒達(dá)刀具有限公司的某甲債權(quán)人接到通知書后，于6月20日向鋒達(dá)刀具有限公司提出了清償債務(wù)的要求；某乙債權(quán)人接到通知書后，于6月30日向鋒達(dá)刀具有限公司提出了相應(yīng)債務(wù)擔(dān)保的請(qǐng)求。鋒達(dá)刀具有限責(zé)任公司對(duì)某甲債務(wù)人清償了債務(wù)并對(duì)某乙債權(quán)人的要求作出了承諾。2007年7月1日，公司正式分立。鋒達(dá)刀具有限責(zé)任公司在外地的債權(quán)人某丙未接到分立通知書，于2007年9月2日才知曉鋒達(dá)刀具有限公司已經(jīng)分立，于是分別向鋒飛刀具公司和利達(dá)剪刀廠主張債權(quán)，但鋒飛刀具公司和達(dá)利剪刀廠均已公司早已分立為由拒絕了某丙的要求，丙遂訴法院。問：（1）公司分立時(shí)，應(yīng)如何通知已知的債權(quán)人和其他債權(quán)人？（2）某甲與某乙債權(quán)人的要求是否符合《公司法》的規(guī)定？（3）某丙的債權(quán)主張是否有法律依據(jù)？【分析】

（1）公司分立，其財(cái)產(chǎn)應(yīng)做相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。（2）債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)有權(quán)要求分立公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保。某甲債權(quán)人要求清償債務(wù)，某乙債權(quán)人要求分立公司提供相應(yīng)擔(dān)保，都是符合公司法規(guī)定的。（3）某丙債權(quán)人未接到分立通知書，但按照公司法的規(guī)定，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。鋒飛刀具公司和達(dá)利剪刀廠拒絕其債務(wù)主張是不合法的。按照鋒飛刀具公司和達(dá)利剪刀廠達(dá)成的債務(wù)分擔(dān)協(xié)議，鋒達(dá)刀具有限公司的所有債務(wù)均由鋒飛刀具公司承擔(dān)。

八、公司的解算與清算（一）公司的解散及其原因1、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；2、股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；【絕大多數(shù)通過】：有限責(zé)任公司需要經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司需要經(jīng)過出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過；國(guó)有獨(dú)資公司因?yàn)椴辉O(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作出決定；一人公司由唯一股東決定。3、因公司合并、分立需要解散；公司吸收合并的，其中一個(gè)公司存續(xù)，其他公司解散；新設(shè)合并的，被合并的公司全部解散；公司新設(shè)分立的，原公司解散；公司存續(xù)分立的，原公司不解散。

4、依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

5、人民法院裁決解散當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難時(shí)，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院依法予以解散。

（二）公司的清算1、公司因上述第1、2、4、5種原因解散的，在事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。

2、清算的形式

●

普通清算：公司自行組織清算組清算，適用于公司自愿解散的情況?！裉厥馇逅悖赫嘘P(guān)部門或者法院介入進(jìn)行清算。

3、清算組的成員一般3人以上，有限責(zé)任公司的清算組由股東構(gòu)成；股份有限責(zé)任公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院指定清算人。4、清算組的職權(quán)（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。【案例】2006年9月20日，某信用社與A、B簽訂了一份借款合同，合同約定，A因經(jīng)營(yíng)需要資金向鎮(zhèn)信用社貸款25萬元，借款期限自2006年9月20日至2007年1月20日止，A不履行合同時(shí)，B承擔(dān)償還本息的責(zé)任。借款期滿后，A沒有按照合同的約定履行還本付息的義務(wù)。經(jīng)信用社多次催討，A才于2007年11月23日歸還本金3000元，尚欠借款本金247000元及利、罰息不還。為此，信用社訴至法院。審理過程中查明，A于2007年12月3日吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，其股東為方某、黃某、丁某；B于2008年1月被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，其股東為張某、崔某。問：（1）A、B之間是否承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？（2）方某、黃某、丁某應(yīng)該承擔(dān)什么義務(wù)？（3）張某、崔某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么義務(wù)？【分析】

（1）A、B應(yīng)該承擔(dān)連帶清償責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)協(xié)議，在A不履行合同時(shí)，B承擔(dān)償還本息的責(zé)任，B承擔(dān)的是擔(dān)保義務(wù)。（2）方某、黃某、丁某應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。本案中，A被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就是企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的事由，故應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算，并以清算的財(cái)產(chǎn)償還上述債務(wù)，如未及時(shí)清算，對(duì)原告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（3）張某、崔某應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，并以清算的財(cái)產(chǎn)償還上述債務(wù)，如未及時(shí)清算，對(duì)原告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（三）清算程序

1、成立清算組。清算事由出現(xiàn)15日內(nèi)。

2、債權(quán)申報(bào)及審查。通知和公告→

申報(bào)債權(quán)→

審查登記。

3、清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，制定清算方案。清算方案要報(bào)股東會(huì)或人民法院確認(rèn)。

4、分配公司財(cái)產(chǎn)。

清算費(fèi)用→職工工資→社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金→繳納所欠稅款→清償公司債務(wù)→向股東分配公司剩余財(cái)產(chǎn)

5、辦理注銷登記清算報(bào)告要報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或人民法院確認(rèn)，報(bào)送登記機(jī)關(guān)。

九、違反公司法的法律責(zé)任（一）公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任

（1）發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5％以上15％以下的罰款。（2）公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5％以上15％以下的罰款。

（二）公司的法律責(zé)任

（1）在法定的會(huì)計(jì)賬簿以外另立會(huì)計(jì)賬簿的，由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門責(zé)令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款。

（3）虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額5％以上15％以下的罰款；對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（4）公司在依法向有關(guān)主管部門提供的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實(shí)的，由有關(guān)主管部門對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以3萬元以上30萬元以下的罰款。（5）公司不依照《公司法》規(guī)定提取法定公積金的，由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門責(zé)令如數(shù)補(bǔ)足應(yīng)當(dāng)提取的金額，可以對(duì)公司處以20萬元以下的罰款。

（6）公司在合并、分立、減少注冊(cè)資本或者進(jìn)行清算時(shí)，不依照《公司法》規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。（7）公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒收違法所得。（8）未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司名義的，或者未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者予以取締，可以并處十萬元以下的罰款。

（8）公司成立后無正當(dāng)理由超過六個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的罰款。（三）清算組的法律責(zé)任

（1）清算組不依照本法規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，或者報(bào)送清算報(bào)告隱瞞重要事實(shí)或者有重大遺漏的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正。（2）清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，沒收違法所得，并可以處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。

第三節(jié)有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件

1、股東符合法定人數(shù)（新舊相同點(diǎn)）有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。修訂后的公司法不再對(duì)公司設(shè)立的最低人數(shù)設(shè)限，表明了對(duì)一人公司的認(rèn)可。

2、股東出資達(dá)到法定資本最低限額（舊法規(guī)定，新法已取消最低資本要求）

（1）注冊(cè)資本的最低限度和出資期限：

有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元，法律、行政法規(guī)對(duì)最低資本有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定注冊(cè)資本最低限額。（eg:60萬→12萬，10萬→2萬）其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。新舊公司法對(duì)比

（2）股東的出資方式：可以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，但法律、法規(guī)規(guī)定不得出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或低估。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。（新法已取消此規(guī)定）3、股東共同制定公司章程●公司章程：是記載公司組織、活動(dòng)基本準(zhǔn)則的公開性法律文件。設(shè)立有限責(zé)任公司必須有股東共同依法制定公司章程。有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營(yíng)范圍;(3)公司注冊(cè)資本;(4)股東的姓名或者名稱;(5)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;(6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7)公司的法定代表人;(8)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

4、有公司名稱、建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。

5、有公司住所主要辦事機(jī)構(gòu)所在地（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立程序1、訂立公司章程

2、股東繳納出資股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具證明。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。3、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東會(huì)

1、股東會(huì)的職權(quán)有限責(zé)任公司的股東會(huì)由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使以下職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

2、股東會(huì)的形式（分為定期會(huì)議、臨時(shí)會(huì)議）定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開；代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。3、股東會(huì)的召開程序首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。

董事會(huì)或執(zhí)行董事，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事選舉出來以后，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。

董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

4、股東會(huì)的決議股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過?！?/p>

注意：有表決權(quán)的股東的2/3→人數(shù)的2/3（×）股份占公司股份的2/3的股東→股權(quán)比例（√）【案例】

1999年6月，原江都市糧食機(jī)械廠改制設(shè)立為糧機(jī)公司，2000年12月經(jīng)工商部門批準(zhǔn)登記為有限責(zé)任公司，注冊(cè)資金為181.6萬元，公司章程載明：股東為五個(gè)自然人和職工持股會(huì)，其中法定代表人李恕和股金28萬元，李俊、張福順、孫桂明、周業(yè)修各為12萬元，職工持股會(huì)為股金105.6萬元。

2003年3月22日，糧機(jī)公司召開股東會(huì)會(huì)議，修改公司章程，并產(chǎn)生第二屆董事會(huì)，張福順為董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理并實(shí)際履行了職務(wù)。公司注冊(cè)資金仍為181.6萬元，股東為28個(gè)自然人，職工持股會(huì)已不在其中。該情況未能辦理工商變更登記。

2006年2月15日，糧機(jī)公司經(jīng)董事會(huì)商議，發(fā)出通知，決定于3月5日上午9時(shí)召開股東會(huì)會(huì)議，會(huì)議事項(xiàng)為：審議2005年財(cái)務(wù)報(bào)告；審議監(jiān)事會(huì)報(bào)告；2005年股金分紅方案。屆時(shí)，會(huì)議如期召開。其間，由于上屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)任期即將屆滿，有董事、股東提議進(jìn)行董事會(huì)、監(jiān)事?lián)Q屆改選，列會(huì)股東包括會(huì)議主持人的張福順未有異議，也同意以2000年公司章程中載明的尚在公司的四個(gè)自然人股東，以及原屬職工持股會(huì)中部分人員，共計(jì)現(xiàn)有股金74萬元進(jìn)行表決。公司自成立以來，未有依法減少資本的情況。會(huì)議產(chǎn)生了第三屆董事會(huì)、監(jiān)事，并形成決議。選舉結(jié)果李恕和為董事長(zhǎng)，張福順本人未能進(jìn)入董事會(huì)。

2006年3月17日，張福順向江都市法院起訴，認(rèn)為股東會(huì)會(huì)議期間，臨時(shí)增加改選董事會(huì)、監(jiān)事議題，會(huì)議召集程序違法。會(huì)議期間僅以181.6萬元注冊(cè)資本中的74萬元由股東行使表決權(quán)，違反了公司法和公司章程“股東按出資比例行使表決權(quán)”的規(guī)定。故請(qǐng)法院撤銷會(huì)議所形成的“關(guān)于成立第三屆董事會(huì)、監(jiān)事的決議”。

問：（1）該股東會(huì)會(huì)議列明的審議事項(xiàng)是否符合股東會(huì)的職權(quán)？（2）臨時(shí)在股東會(huì)上增加進(jìn)行董事會(huì)、監(jiān)事?lián)Q屆改選是否違反召集程序？（3）股東會(huì)形成的決議是否應(yīng)當(dāng)被撤銷？【分析】

（1）該股東會(huì)議列明的審議事項(xiàng)符合股東會(huì)的職權(quán)?！豆痉ā返?8條規(guī)定了股東會(huì)的11項(xiàng)職權(quán)，其中包括股東會(huì)有權(quán)審議年度財(cái)務(wù)報(bào)告，審議監(jiān)事會(huì)報(bào)告，審議批準(zhǔn)股金分紅方案。（2）臨時(shí)在股東會(huì)上增加進(jìn)行董事會(huì)、監(jiān)事?lián)Q屆改選沒有違反召集程序。《公司法》第42條規(guī)定：“召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東，但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！边@里只是規(guī)定召開會(huì)議這件事情應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開15日前通知全體股東，并沒有規(guī)定決議事項(xiàng)也要通知。因此，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，股東會(huì)的決議事項(xiàng)不會(huì)因?yàn)闆]有事先通知而違反程序。

（3）股東會(huì)形成的決議應(yīng)當(dāng)被撤銷。雖然就程序而言，臨時(shí)決定董事會(huì)、監(jiān)事的改選并不違反程序，但是由于當(dāng)時(shí)參加投票的股東所代表的僅僅只有74萬元的出資，還不到公司注冊(cè)資金的1/2，未能體現(xiàn)注冊(cè)資金所對(duì)應(yīng)的多數(shù)股東的意志，違反了法律和公司章程的規(guī)定，因此張福順要求撤銷股東會(huì)會(huì)議相關(guān)決議的請(qǐng)求，依法應(yīng)予支持。（二）董事會(huì)（公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)）1、董事會(huì)的組成董事會(huì)成員為3-13人；兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。2、董事會(huì)的職權(quán)

（1）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（2）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管理制度；

3、董事會(huì)的召開程序董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

4、董事會(huì)的決議董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定之外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)決議做成會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的董事在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。5、經(jīng)理經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。（三）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督機(jī)構(gòu)）1、監(jiān)事會(huì)的組成成員不得少于3人。設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1-2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。

監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。（自學(xué)）

2、監(jiān)事會(huì)的召開程序監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。

監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。股東大會(huì)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)職工代表獨(dú)立董事

3、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；（5）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；（6）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（直接訴訟權(quán)）

（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

4、監(jiān)事會(huì)的決議監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。【案例】

某服裝有限公司是以零售為主的公司。股東是四個(gè)私營(yíng)主。成立前擬定公司注冊(cè)資本為28萬元，并于2007年10月成立。公司決定主要由兩個(gè)股東具體負(fù)責(zé)公司相關(guān)業(yè)務(wù)，其中一個(gè)為執(zhí)行董事，一個(gè)為財(cái)務(wù)責(zé)人，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。公司章程規(guī)定，公司高級(jí)管理人員如果與自己進(jìn)行交易，必須要經(jīng)過全體股東的同意。為了開拓業(yè)務(wù)，該公司聘請(qǐng)?jiān)谀呈袡C(jī)關(guān)的科長(zhǎng)方某為公司的經(jīng)理。此時(shí)，方某妻子開的服裝店剛好有一批服裝要賣出,方某上任后未與任何人商量就和公司簽訂了合同，以公司的名義買下了自家服裝店的服裝。問：（1）此案中某服裝有限公司的法人機(jī)構(gòu)是否合法？（2）方某能否作為公司經(jīng)理？（3）方某以公司名義與自己簽訂的合同是否有效？【分析】

（1）公司的法人機(jī)構(gòu)不合法?！豆痉ā芬?guī)定董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。（2）方某不能作為公司的經(jīng)理。因?yàn)槟呈菣C(jī)關(guān)公務(wù)員，根據(jù)法律規(guī)定不能從事以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（《國(guó)家公務(wù)員法》第53條、63條、66條、67條）（3）方某以公司名義與自己簽訂的合同無效。因?yàn)椤豆痉ā分嘘P(guān)于董事、經(jīng)理、高級(jí)管理人員的義務(wù)中規(guī)定，公司的高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)的同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定（一）一人有限責(zé)任公司的概念指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司（二）一人有限責(zé)任公司的特殊規(guī)定

1、一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額（有限責(zé)任公司2年內(nèi)繳足）。貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。（新公司法取消了此處規(guī)定?。?/p>

2、一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。3、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。

4、一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東會(huì)的職權(quán)由股東行使，股東就相應(yīng)職權(quán)作出決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。

5、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

6、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）一人有限責(zé)任公司VS個(gè)人獨(dú)資

四、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，一般不需要經(jīng)過其他股東同意。（二）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓會(huì)導(dǎo)致新股東的加入，對(duì)股東間的信任基礎(chǔ)影響較大。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

（三）股東的股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)●股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)：對(duì)股東會(huì)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。過半數(shù)股東：同意30日內(nèi)未做答復(fù)視為同意不同意購(gòu)買此股權(quán)不購(gòu)買

有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第四節(jié)股份有限公司

一、股份有限公司的設(shè)立（一）股份有限公司的設(shè)立方式股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立：指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起人：指依法籌辦股份有限公司事務(wù)的人。募集設(shè)立：指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。（二）股份有限公司的設(shè)立條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)發(fā)起人可以是自然人也可以是法人，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2—200的發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。（股份有限公司的股東有下限—2人，無上限；有限責(zé)任公司：1—50個(gè)股東）（新舊法相同點(diǎn)）2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。（有限責(zé)任公司：最低3萬元）（舊法規(guī)定，新法已經(jīng)取消最低資本要求?。?/p>

股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的：注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額（新舊相同）

全體發(fā)起人的首次出資額不低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

（新法已取消此處規(guī)定?。?/p>

股份有限公司采取募集方式設(shè)立的：注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)的實(shí)收股本總額，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。認(rèn)股人填寫認(rèn)購(gòu)股數(shù)、金額、住所、簽名、蓋章，按照認(rèn)購(gòu)股數(shù)繳納股款。4、發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過采用募集方式設(shè)立的，還需要經(jīng)過出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過方有效。公司章程應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：①發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；②每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格；③無記名股票的發(fā)行總數(shù)；④募集資金的用途；⑤認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；⑥本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)股份的說明。

注：股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行，不得低于票面金額發(fā)行。

理由：股票在確定發(fā)行時(shí)，是以公司的真實(shí)資產(chǎn)來計(jì)價(jià)的，也就是說每股面值1元，就代表了價(jià)值為1元的真實(shí)資產(chǎn)，如果低于票面金額發(fā)售，資本不充足，就不利于公司的正常發(fā)展，對(duì)發(fā)起人來說是虧損的，也不公平。5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)6、有公司住所（三）股份有限公司的設(shè)立程序1、發(fā)起設(shè)立的程序（1）發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確權(quán)利義務(wù)（2）認(rèn)繳股款并驗(yàn)資（3）選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)（4）由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程、驗(yàn)資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。2、募集設(shè)立的程序

（1）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份，認(rèn)購(gòu)的股份，不得少于公司股份總數(shù)的35%。（2）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。（3）發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。（4）簽訂承銷協(xié)議，由證券公司承銷，銀行代收股款。（5）經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。（6）召開創(chuàng)立大會(huì)。發(fā)起人必須要在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會(huì)。（7）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：一、審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；二、通過公司章程；三、選舉董事會(huì)成員；四、選舉監(jiān)事會(huì)成員；五、對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；六、對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；七、發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)前款所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。（四）設(shè)立過程中發(fā)起人的責(zé)任發(fā)起人在公司設(shè)立過程中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已交納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任?！景咐?008年2月，某省轄市有4家企業(yè)擬出資設(shè)立一股份有限公司，發(fā)起人經(jīng)協(xié)商后，確定總注冊(cè)資本為480萬元，每個(gè)企業(yè)各承擔(dān)30萬元，其余向社會(huì)公開募集。在經(jīng)過該市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的同意后，正式開始籌建。4個(gè)發(fā)起人準(zhǔn)備首次各認(rèn)購(gòu)20萬元，其余10萬元在一年內(nèi)繳清，并規(guī)定，只要支付購(gòu)買股票的股金，即時(shí)就交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業(yè)購(gòu)買，可將每股1元優(yōu)惠到每股0.9元。2008年3月11日，股款全部募足。2008年4月15日，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會(huì)，但參加人員所代表的股份總數(shù)只有三分之一多一點(diǎn)。主要是有2個(gè)發(fā)起人改變主意，抽回其股本，但創(chuàng)立大會(huì)決定任然要成立公司。5月20日，發(fā)起人向公司登記機(jī)關(guān)提交了申請(qǐng)書，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時(shí)，發(fā)起人也心灰意冷，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。這樣一來，公司在設(shè)立過程中產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用以及公司名義欠的債務(wù)達(dá)20萬元，加上被退回股本的發(fā)起人