刑事訴訟法筆記：回避

刑事訴訟法筆記：回避第一節(jié)概述一、概念指同案件有關(guān)的法定的利害關(guān)系人或其他可能影響案件公正處理的審判人、檢察、偵查人員及書記員、翻譯人員和鑒定人員不得參與辦理案件或者參與該案其他訴訟活動(dòng)的制度。二、意義1.

有利于防止先入為主，偏聽(tīng)偏信，徇私舞弊的情形，保證客觀公正的處理案件2.

有利于消除當(dāng)事人的思想顧慮，進(jìn)而防止不必要的上訴或申訴3.

當(dāng)事人依法對(duì)有關(guān)辦案人員和某些訴訟參與人可以有條件的進(jìn)行選擇，有利于增強(qiáng)案件辦理的透明度，體現(xiàn)刑事訴訟的公正4.

使裁判者擺脫尷尬乃至自我折磨的道德困境回避理由：1.

不得與任何一方當(dāng)事人進(jìn)行任何形式的單方接觸2.

不得對(duì)本案當(dāng)事人有偏見(jiàn)或歧視3.

不得事先了解案件，不得先入為主，不得預(yù)斷4.

不得承擔(dān)與公正裁判相沖突的訴訟職能5.

不得與案件當(dāng)事人及案件有關(guān)任何人有利害關(guān)系第二節(jié)回避的對(duì)象和理由一、對(duì)象1.

審判人員2.

檢察人員3.

偵查人員4.

書記員5.

翻譯人員6.

鑒定人（1）如何理解回避對(duì)象書記員、翻譯包括在偵查、起訴、審判各個(gè)階段被指派或聘請(qǐng)參加訴訟的人員（2）審判人員包括各級(jí)法院的正副院長(zhǎng)、審判委員會(huì)委員、正副庭長(zhǎng)、審判員、助理審判員理想中應(yīng)審、判合一，即合議庭審理并判決，但現(xiàn)實(shí)中，是由合議庭報(bào)請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)或庭長(zhǎng)資深法官組成的審判委員會(huì)判決，導(dǎo)致合議庭指審不判，審判委員會(huì)只判不審，審判分離。檢查人員包括正副院長(zhǎng)，正副庭長(zhǎng)，檢察委員會(huì)，檢察員，助理檢察員人民陪審員雖然不是法院組成人員，但卻應(yīng)當(dāng)發(fā)揮重要作用，現(xiàn)實(shí)中卻沒(méi)有發(fā)揮作用，但它參加審理的時(shí)候，若符合相關(guān)理由，也應(yīng)回避。法院中的勘查人員，執(zhí)行員若符合回避理由，也應(yīng)回避。（3）關(guān)于律師的回避問(wèn)題刑事訴訟法中未作規(guī)定，《律師法》中規(guī)定，律師不得違法會(huì)見(jiàn)法官，檢察官，曾擔(dān)任過(guò)法官檢察官的律師，從人民法院，檢察院離任后，2年內(nèi)不得擔(dān)任訴訟代理人和辯護(hù)人。2001.1.31最高院《關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第四條：審判人員及法院其他工作人員離任2年內(nèi)擔(dān)任訴訟代理人或辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許，審判人員及法院其他工作人員離任2年后，擔(dān)任原供職法院審理案件的訴訟代理人或辯護(hù)人的，對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)為可能影響公正審判而提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，不予準(zhǔn)許本院離任人員擔(dān)任訴訟代理人或辯護(hù)人，但作為當(dāng)事人的近親屬或監(jiān)護(hù)人的除外。規(guī)定第5條：審判人員及法院其他工作人員的配偶，子女，或父母擔(dān)任所在法院審理案件的訴訟代理人或辯護(hù)人，人民法院不予準(zhǔn)許。二、回避的理由1.是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬擴(kuò)展到

與當(dāng)事人有直系血親，三代以內(nèi)旁系血親及姻親關(guān)系審判人員與訴訟代理人或辯護(hù)人有夫妻，父母，子女或同胞兄弟姐妹關(guān)系的，也在回避之列。2.本人或其近親屬與本案有利害關(guān)系的，1.

曾擔(dān)任過(guò)本案的證人，鑒定人，辯護(hù)人，訴訟代理人的公安司法人員在辦案中應(yīng)從實(shí)際出發(fā)，克服主觀片面性，全面地收集和審查判案證據(jù)四、直接證據(jù)和間接證據(jù)1.

分類標(biāo)準(zhǔn)：證據(jù)與案件主要事實(shí)的證明關(guān)系。凡能直接單獨(dú)證明案件主要事實(shí)的證據(jù)叫直接證據(jù)。案件主要事實(shí)：犯罪行為是否發(fā)生，該犯罪行為是否為犯罪嫌疑人被告人所實(shí)施凡不能單獨(dú)，直接證明，須和其他證據(jù)結(jié)合起來(lái)才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)叫間接證據(jù)。2.

注意：（1）所謂案件主要事實(shí)的兩個(gè)方面是就肯定意義上的直接證據(jù)而言的，而否定性的直接證據(jù)則不然，只要否定主要事實(shí)的一個(gè)方面就可以了。（2）直接證據(jù)或間接證據(jù)都可能為原始證據(jù)或傳來(lái)證據(jù)，3.

運(yùn)用：直接證據(jù)對(duì)案件的證明作用大，在運(yùn)用它時(shí)應(yīng)重視嫌疑犯。被告人的口供，間接證據(jù)只能證明案件主要事實(shí)的個(gè)別情節(jié)，具有一定的局限性。間接證據(jù)的意義：（1）偵察案件初期，往往是發(fā)現(xiàn)犯罪分子，確定偵察方向的先導(dǎo)，時(shí)獲取直接證據(jù)的線索。（2）鑒定和審核直接證據(jù)和其他證據(jù)的有力手段（3）在特定的情況下，可以完全依照間接證據(jù)證明案件真相，認(rèn)定案件事實(shí)4.

運(yùn)用間接證據(jù)定案應(yīng)遵循的規(guī)則（1）

據(jù)以定案的每個(gè)間接證據(jù)必須查明屬實(shí)（2）

每個(gè)間接證據(jù)必須與案件事實(shí)有客觀聯(lián)系，能證明案件的某個(gè)事實(shí)或情節(jié)（3）

間接證據(jù)必須形成一個(gè)完整的證明體系，案件事實(shí)各個(gè)部分均有相應(yīng)的間接證據(jù)加以證明（4）

間接證據(jù)之間及與案件事實(shí)之間必須協(xié)調(diào)一致（5）

依照間接證據(jù)形成的證明體系足以對(duì)案件得出肯定的結(jié)論，并排除其他一切可能性第四節(jié)刑事訴訟的證明一、證明責(zé)任公安司法機(jī)關(guān)負(fù)有收集并運(yùn)用證據(jù)，查明闡明認(rèn)定案件事實(shí)的責(zé)任。二、舉證責(zé)任1.

概念：刑事訴訟中，有關(guān)機(jī)關(guān)，當(dāng)事人所負(fù)有的向法院提供證據(jù)，證明其訴訟主張成立的責(zé)任，古羅馬既有“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則。2.

舉責(zé)和證責(zé)聯(lián)系：（1）都是在查明案件事實(shí)的過(guò)程中的責(zé)任，都需要運(yùn)用證據(jù)來(lái)完成（2）若承擔(dān)責(zé)任的主體在實(shí)踐中未完成舉證和證明，都要承擔(dān)一定的法律責(zé)任區(qū)別：（1）證責(zé)只能由公安司法機(jī)關(guān)承擔(dān)，舉證則可由當(dāng)事人承擔(dān)（2）在偵查。起訴。審判各階段都有證明責(zé)任，而舉證責(zé)任只存在于審判階段（3）在刑事訴訟中，舉責(zé)一般由控方承擔(dān)，而證責(zé)則由在不同訴訟階段上對(duì)案件由處置權(quán)的司法機(jī)關(guān)承擔(dān)3.

舉責(zé)的承擔(dān)主體（1）

公訴機(jī)關(guān)：在公訴案件中是舉證責(zé)任的主體（2）

自訴人：自訴案件中的原告（3）

被告人：一般情況下不承擔(dān)舉責(zé)，更不承擔(dān)證責(zé)，但有例外a.

自訴案件中，提出反訴的被告人，對(duì)反訴的案件事實(shí)負(fù)舉責(zé)b.

巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明案件的被告人（主體是國(guó)家工作人員）（4）

附帶民事訴訟的原告人（在刑事訴訟中，遭受嫌疑人被告人侵害，請(qǐng)求對(duì)被害人賠償）（5）

提出或承擔(dān)刑事責(zé)任主張的被告人。辯護(hù)人（例如：被告人應(yīng)對(duì)自己不在場(chǎng)舉證）控辯雙方舉證責(zé)任的差異：1.

兩者的后果不同：公訴人不能承擔(dān)舉證法律責(zé)任的應(yīng)承擔(dān)敗訴，被告人不能承擔(dān)舉證法律責(zé)任的則其訴訟主張不成立。2.

兩者證明標(biāo)準(zhǔn)不一樣：控方要證明被告有罪，須證據(jù)切實(shí)充分，犯罪事實(shí)清楚，明確；而被告方只需證明該項(xiàng)事實(shí)存在的可能性大于不存在的可能性即可。三、證明對(duì)象1.

概念：指須用證據(jù)加以證明的案件事實(shí)2.

內(nèi)容：（1）

被告人身份（2）

被指控的犯罪行為是否存在（3）

被指控的行為是否為被告人所實(shí)施（4）

被告人有無(wú)罪過(guò)（5）

行為的動(dòng)機(jī)，目的四、證明標(biāo)準(zhǔn)1.

概念：又叫證明要求，指公安司法機(jī)關(guān)運(yùn)用證據(jù)證明案件事實(shí)應(yīng)達(dá)到的程度（刑事訴訟法162條）2.

定罪的證明標(biāo)準(zhǔn)：案件事實(shí)清楚，證據(jù)切實(shí)充分（刑事訴訟法162條1款）