中國新破產(chǎn)法的歷史與現(xiàn)狀

中國新破產(chǎn)法的歷史與現(xiàn)狀

中國在認(rèn)真落實社會主義市場經(jīng)濟(jì)體系的基礎(chǔ)上，努力建立完善的社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系。隨著中國加入WTO,隨著中國改革開放步伐的加速,中國的經(jīng)濟(jì)法律體系也逐步完善,并不斷學(xué)習(xí)和借鑒國際上先進(jìn)的立法經(jīng)驗及法治文明成果。中國新破產(chǎn)法的起草正處于一個關(guān)鍵的時期,在破產(chǎn)法起草中存在一些關(guān)鍵的、重大的、有爭議的問題,這些問題主要可以歸納為以下九方面:為什么要制定破產(chǎn)法、破產(chǎn)法的立法結(jié)構(gòu)、適用范圍、破產(chǎn)原因、破產(chǎn)管理人制度、企業(yè)重整制度、破產(chǎn)財產(chǎn)清償順序、金融機(jī)構(gòu)等特殊主體破產(chǎn)以及跨境破產(chǎn)等問題。對于上述問題的解決,比較一下世界上市場經(jīng)濟(jì)較成熟的一些國家在破產(chǎn)法上的制度與經(jīng)驗,對我們不無啟發(fā)意義。一、破產(chǎn)法改革的“憲法”破產(chǎn)法的產(chǎn)生和發(fā)展歷史可以給我們提供借鑒?，F(xiàn)代破產(chǎn)法的淵源可以追溯到13世紀(jì)的地中海沿岸,當(dāng)時地中海沿岸商業(yè)比較發(fā)達(dá),產(chǎn)生了大量的商業(yè)借貸關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。調(diào)整債權(quán)債務(wù)關(guān)系的破產(chǎn)制度也應(yīng)運(yùn)而生。最早的破產(chǎn)制度源于羅馬法中的債務(wù)執(zhí)行制度。隨后,在意大利,1244年的《威尼斯條例》、1341年的《米蘭條例》和1415年的《佛羅倫薩條例》之中,都比較詳細(xì)的規(guī)定了對商人破產(chǎn)問題的處理。1542年,英國亨利八世頒布了英國最早的破產(chǎn)法,凡不能清償債務(wù)而有欺詐行為者,無論是否商人皆適用該法。可以說,只要有市場交易,只要有商業(yè)貿(mào)易,只要有市場經(jīng)濟(jì),就必然會產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系、必然會產(chǎn)生債權(quán)人債務(wù)人,也必然會產(chǎn)生破產(chǎn)法。當(dāng)今世界,各國皆高度重視統(tǒng)一的破產(chǎn)法的制定,在一些國家,破產(chǎn)法甚至被置于憲法的高度來顯示其重要性。1787年,美國在制定憲法時,把破產(chǎn)法的制定直接規(guī)定在憲法中,美國憲法第1條第8款規(guī)定國會有18項權(quán)力,其中第4項權(quán)力為“國會有權(quán)制定合眾國全國的統(tǒng)一的國籍條例和統(tǒng)一的在破產(chǎn)方面的法律?！痹S多國家為防止各地方政府(各州)之間的利益沖突,維護(hù)統(tǒng)一的貿(mào)易市場和交易秩序,以使債權(quán)人得到平等保護(hù),一般都把破產(chǎn)的立法權(quán)和管轄權(quán)歸于中央或聯(lián)邦。瑞士破產(chǎn)法1開篇即申明該破產(chǎn)法是瑞士聯(lián)邦議會根據(jù)憲法第164條予以制定,而瑞士憲法第164條規(guī)定重大法律的立法權(quán)屬于聯(lián)邦議會。在澳大利亞,為協(xié)調(diào)各州法的矛盾,各州達(dá)成協(xié)議,有關(guān)公司破產(chǎn)立法事項由聯(lián)邦一級負(fù)責(zé),包括立法權(quán)和管轄權(quán)。英、美、德、日、法等國破產(chǎn)法的立法權(quán)和司法管轄權(quán)皆統(tǒng)一歸中央或聯(lián)邦。在一些經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型國家,破產(chǎn)法也成為經(jīng)濟(jì)改革、避免經(jīng)濟(jì)危機(jī)及社會動蕩的基本法。如一些計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的國家,俄羅斯、波蘭、捷克、羅馬尼亞、越南等,這些國家的經(jīng)濟(jì)改革都是以修改和制定破產(chǎn)法為開端的。破產(chǎn)法在其經(jīng)濟(jì)改革的過程中扮演了主角,成為轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家改革的“憲法”。這些國家的破產(chǎn)法制度完善與否,也已成為衡量其市場經(jīng)濟(jì)成熟程度的重要標(biāo)志。破產(chǎn)法改革是當(dāng)今國際上的一個熱點(diǎn)問題。由于全球的資本流動在加快,市場效率和風(fēng)險都在增長。近年來,國際上相繼發(fā)生一些大的破產(chǎn)案件,如美國安然公司破產(chǎn)案、世通公司破產(chǎn)案等,這些破產(chǎn)案件的出現(xiàn)使破產(chǎn)制度廣受關(guān)注,也對破產(chǎn)法提出了新的挑戰(zhàn)。在國際范圍內(nèi),各國的破產(chǎn)法律制度都面臨著一個如何改革的問題,美、英、日等國都在積極考慮對破產(chǎn)程序進(jìn)行改革;俄羅斯和東歐國家也在為其新經(jīng)濟(jì)制定破產(chǎn)法,眼下又對最初的某些制度選擇不滿意,正在進(jìn)行修改。經(jīng)濟(jì)全球化和國際化的現(xiàn)實也在促進(jìn)多國破產(chǎn)法的融合與統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展趨勢,國與國之間越來越需要一個共同的破產(chǎn)規(guī)則機(jī)制來處理跨國界的破產(chǎn)問題,聯(lián)合國制定的《跨境破產(chǎn)示范法》和隨著歐洲政治經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加快所制定的《歐盟破產(chǎn)程序公約》都反映了這種努力。中國新破產(chǎn)法的起草和制定正是在這個大背景下展開的。二、個人破產(chǎn)法上的具體執(zhí)行由于歷史傳統(tǒng)和立法傳統(tǒng)的差異,世界各國破產(chǎn)法的立法在結(jié)構(gòu)上也有差異。這種結(jié)構(gòu)上的差異主要表現(xiàn)在章節(jié)的設(shè)計和破產(chǎn)程序上。美國。2美國現(xiàn)行破產(chǎn)法制定于1978年,分別為:一般條款、定義和規(guī)則;案件管理;債權(quán)人、債務(wù)人及破產(chǎn)財產(chǎn);清算;市政債務(wù)的調(diào)整;重整;有固定年收入的家庭農(nóng)場主的債務(wù)調(diào)整;有固定收入的個人的債務(wù)調(diào)整。這部破產(chǎn)法于1984、1986、1988、1990、1994、1998、1999、2001和2003年均作過修改。美國破產(chǎn)法的破產(chǎn)程序分為兩種,即清算程序和重整程序。3英國。4英國現(xiàn)行破產(chǎn)法制定于1986年,分為三大部分19章:第1部分(第1章至第7章)規(guī)定公司破產(chǎn)程序;第2部分(第8章至第11章)規(guī)定個人破產(chǎn)程序,第3部分(第12章至第19章)其他規(guī)定,主要涉及公司及個人破產(chǎn)中的優(yōu)先債務(wù),公共管理,附屬規(guī)定和針對債務(wù)逃避的規(guī)定以及解釋和附則。該法曾于1989、1994、1998、1999、2000、2002、2003年作過修改。在英國破產(chǎn)法中,破產(chǎn)程序包括四種,即公司自愿安排、管理令(重整)、接管和清算程序。5澳大利亞。6澳大利亞現(xiàn)行破產(chǎn)法包括兩個部分,即澳大利亞2001年聯(lián)邦公司法第5章規(guī)定的公司破產(chǎn)程序和適用于個人破產(chǎn)案件的1966年個人破產(chǎn)法。公司破產(chǎn)程序包括自愿管理、7接管(receivership)和清算程序。德國。8德國現(xiàn)行破產(chǎn)法是1999年10月1日生效的破產(chǎn)法,它取代了此前的1877年《破產(chǎn)法》和《和解法》,該法共11編335條,即第1編:通則;第2編:破產(chǎn)程序的開始,包括財產(chǎn)、訴訟參與人;第3編:破產(chǎn)程序開始的效力;第4編:破產(chǎn)財團(tuán)的管理與變價;第5編:債權(quán)清償及破產(chǎn)程序的終結(jié);第6編:重整方案;第7編:自行管理;第8編:剩余債務(wù)的免除;第9編:消費(fèi)者破產(chǎn)程序與其他小型程序;第10編:特種破產(chǎn)程序;第11編:生效。德國破產(chǎn)程序包括清算程序和重整程序兩種。法國。9法國現(xiàn)行破產(chǎn)法是1985年的《司法重整與司法清算法》,該法共8編,241條:第1編:司法重整的一般制度,包括4章,觀察程序、企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營或轉(zhuǎn)讓的方案、企業(yè)的資產(chǎn)、勞動合同產(chǎn)生的債權(quán)的清償;第2編:適用于某些企業(yè)的簡易程序,包括3章,開始司法重整程序的判決和觀察期、企業(yè)重整方案的制定、企業(yè)重整方案的執(zhí)行;第3編:司法清算,包括3章,司法清算判決、資產(chǎn)的變賣、債務(wù)的清償;第4編:救濟(jì)途徑;第5編:對法人及其領(lǐng)導(dǎo)人的特別規(guī)定;第6編:個人破產(chǎn)及其他禁止措施;第7編:欺詐破產(chǎn)罪及其他違法行為;第8編:雜則。法國破產(chǎn)程序包括重整程序和清算程序兩種。日本。10日本的破產(chǎn)法律制度分為五個部分,又稱為“倒產(chǎn)五法”,主要是1922年模仿德國和奧地利法律制定的《破產(chǎn)法》(即破產(chǎn)清算法,共20章,366條)和《和解法》,另外三法指的是1938年修改商法時在商法第2編“公司”編增設(shè)的《會社整理法》和《特別清算法》和1952年制定的《會社更生法》,這三法僅適用于株式會社(股份公司)。1998年至2004年,日本對其“倒產(chǎn)五法”進(jìn)行大幅度改革。2000年4月頒布《民事再生法》,代替舊的《和解法》(1922年),主要適用于中小企業(yè)的重整,原《和解法》廢止。2000年,參照美國破產(chǎn)法第13章,頒布了作為“民事再生法特則”的《小規(guī)模再生法》,主要適用債務(wù)總額為3000萬日元以上的個人。其后又頒布了自然人工薪階層再生法、負(fù)有房屋抵押債務(wù)的個人再生法。以上三法均于2001年4月1日起施行。2001年4月1日起施行《關(guān)于外國倒產(chǎn)處理程序的承認(rèn)援助法》。2002年重點(diǎn)修訂了《會社更生法》,以美國破產(chǎn)法第11章為藍(lán)本,主要適用于大公司的重整。2003年開始修訂《破產(chǎn)清算法》即倒產(chǎn)實體法。由此,日本現(xiàn)行破產(chǎn)程序包括重整程序和清算程序。俄羅斯。11蘇聯(lián)解體后,俄羅斯共制定了三部破產(chǎn)法:1992年11月19日,俄羅斯頒布了“企業(yè)破產(chǎn)法”,1998年1月8日俄羅斯頒布了第二部破產(chǎn)法,2002年又頒布了第三部破產(chǎn)法,該法標(biāo)志著俄羅斯市場經(jīng)濟(jì)體制下破產(chǎn)法律制度的正式確立。俄羅斯現(xiàn)行破產(chǎn)法是2002年10月26日生效的破產(chǎn)法(ОНЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ(БА-НКРОТСТВЕ))。該法共12章233條。第1章為總則,主要對2002年破產(chǎn)法作一整體性介紹;第2章是破產(chǎn)宣告、庭前整頓;第3章是仲裁法院對破產(chǎn)案件的審理程序;第4章是觀察程序(НАБЛЮДЕНИЕ);第5章是財務(wù)整頓程序(ФИНАН-СОВОЕОЗДОРОВЛЕНИЕ);第6章是外部管理程序(В-НЕШНЕЕУПРАВЛЕНИЕ);第7章是(處理債務(wù)人財產(chǎn)的)清算程序(К-ОНКУРСНОЕПРОИЗВОДСТВО);第8章:和解協(xié)議;第9章:單獨(dú)范疇的法人債務(wù)人的破產(chǎn);第10章是包括個人企業(yè)、私人農(nóng)場主的公民個人破產(chǎn);第11章:破產(chǎn)的簡易程序;第12章是終結(jié)條款與過渡性規(guī)定。俄羅斯破產(chǎn)程序包括觀察程序、財務(wù)整頓程序(重整程序)、外部管理程序、清算程序、和解協(xié)議程序五種。12總的來看,世界各主要國家的破產(chǎn)法章節(jié)條文各有不同,但其破產(chǎn)程序的模式分為兩類,一類是兩種程序模式,即清算和重整模式;另一類是三種程序模式,即清算、和解和重整模式,有些國家還根據(jù)自己本國的特點(diǎn)增加了諸如觀察、自愿管理等程序。目前我國的新破產(chǎn)法草案13共11章,164條,即第1章,總則;第2章,申請和受理;第3章,管理人;第4章,債務(wù)人財產(chǎn);第5章,債權(quán)申報;第6章,債權(quán)人會議;第7章,重整;第8章,和解;第9章,破產(chǎn)清算;第10章,法律責(zé)任,第11章,附則。新破產(chǎn)法草案中規(guī)定的破產(chǎn)程序是重整程序、和解程序和清算程序。三、破產(chǎn)程序適用的主體一國破產(chǎn)法適用范圍的寬窄,直接影響到該國破產(chǎn)法對債權(quán)債務(wù)關(guān)系調(diào)整的深度和廣度。破產(chǎn)法的適用范圍也受到該國經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r和法律環(huán)境的制約。美國。根據(jù)美國破產(chǎn)法第101條和109條規(guī)定,在美國居住或在美國有住所地、營業(yè)場所或財產(chǎn)的個人、公司和合伙等債務(wù)人皆可成為破產(chǎn)主體。根據(jù)美國《破產(chǎn)法》第109條規(guī)定,市政當(dāng)局、鐵路運(yùn)輸部門、國內(nèi)保險公司、銀行、儲蓄銀行、合作銀行、信用合作社、住房貸款協(xié)會、信貸協(xié)會或工業(yè)銀行、股票經(jīng)紀(jì)人和商品經(jīng)紀(jì)人,或依《聯(lián)邦存款保險法》規(guī)定的投保銀行等類似機(jī)構(gòu)都是破產(chǎn)主體,但是上述主體除市政當(dāng)局(適用第9章程序)以外,只能適用重整程序。英國。英國破產(chǎn)法的適用范圍為公司和個人。根據(jù)《破產(chǎn)法》第435條第11款規(guī)定,公司包括任何法人組織(無論在大不列顛或其他地方注冊成立)。另外,根據(jù)1986年破產(chǎn)法的規(guī)定擴(kuò)大適用于住宅建筑互助會。其他主體的破產(chǎn)通過次級立法來完成。澳大利亞。根據(jù)1966年破產(chǎn)法和2001年公司法,澳大利亞的破產(chǎn)適用范圍為公司和個人。公司法適用于公司破產(chǎn)案件。1966年破產(chǎn)法則適用于商自然人、合伙和消費(fèi)者破產(chǎn)。德國。根據(jù)1999年實施的新《德國破產(chǎn)法》第11條規(guī)定,德國破產(chǎn)法適用于:自然人、法人及無權(quán)利能力的社團(tuán)的財產(chǎn);無法律人格的合伙或公司的財產(chǎn)以及遺產(chǎn)、延續(xù)共同財產(chǎn)關(guān)系中的共同財產(chǎn)和共同財產(chǎn)關(guān)系中由夫妻雙方共同管理的共同財產(chǎn)。其中,無權(quán)利能力的社團(tuán)視同于法人;無法律人格的合伙或公司包括無限公司、兩合公司、自由職業(yè)者和合伙、民事合伙、航運(yùn)企業(yè)、歐洲經(jīng)濟(jì)利益集團(tuán)。如果法人或者無法律人格的合伙或者公司已經(jīng)解散但尚未清算的,準(zhǔn)許進(jìn)入破產(chǎn)程序。新《德國破產(chǎn)法》第12條第1款規(guī)定:“對于下列財產(chǎn),不準(zhǔn)許開始破產(chǎn)程序:1.聯(lián)邦或州的財產(chǎn);2.受州監(jiān)督的公法人的財產(chǎn),但以州法有此種規(guī)定為限?！狈▏?。根據(jù)法國《司法重整與司法清算法》第2條規(guī)定:司法重整與司法清算適用于所有商人、手工業(yè)者、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者以及所有私法法人。雇員不超過50人、不含稅營業(yè)額低于法定限額的自然人和法人,適用本法第2編規(guī)定的簡易程序。不含稅營業(yè)額的法定限額由征求最高行政法院意見后制定的法令確定。第6編“個人破產(chǎn)及其他禁止性措施”第185條規(guī)定:在開始進(jìn)行司法重整或司法清算程序的情況下,本編的規(guī)定適用于下列人員:1.從事商人、手工業(yè)者或者農(nóng)業(yè)耕作者職業(yè)的自然人;2.從事經(jīng)濟(jì)活動的法人法律上或者事實上的自然人領(lǐng)導(dǎo)人;3.上述第2項所指法人的法人領(lǐng)導(dǎo)人的自然人常任代表。法國破產(chǎn)法中沒有規(guī)定消費(fèi)者破產(chǎn)。日本。根據(jù)日本《破產(chǎn)法》、《民事再生法》、《會社更生法》、《小規(guī)模再生法》、《自然人工薪階層再生法》、《負(fù)有房屋抵押債務(wù)的個人再生法》,日本破產(chǎn)法的適用范圍包括企業(yè)和個人。民事再生程序的適用對象包括個人到股份有限公司、民法上的法人以及特別法上的法人。俄羅斯。2002年頒布的俄羅斯破產(chǎn)法的適用范圍包括法人和公民。其中法人包括企業(yè)法人和單獨(dú)范疇的法人債務(wù)人,單獨(dú)范疇的法人債務(wù)人包括市政組織、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織、金融組織(信貸組織、保險組織、證券公司)、戰(zhàn)略性企業(yè)、自然壟斷主體。俄羅斯破產(chǎn)法適用于個人破產(chǎn),規(guī)定了個人破產(chǎn)程序,對個人企業(yè)破產(chǎn)和農(nóng)戶破產(chǎn)程序作了特別規(guī)定。在世界范圍內(nèi),關(guān)于破產(chǎn)法的適用范圍包括三種情況:破產(chǎn)法僅適用于企業(yè)法人,如我國現(xiàn)行破產(chǎn)法;破產(chǎn)法適用于所有企業(yè)和商自然人,如法國破產(chǎn)法;破產(chǎn)法適用于所有企業(yè)法人、非法人團(tuán)體和個人(包括商自然人和消費(fèi)者),目前許多國家都采用這種模式。除此之外,一些特殊市場主體的破產(chǎn)也規(guī)定在破產(chǎn)法中或另行制定特別法。我國新破產(chǎn)法草案規(guī)定的適用范圍是企業(yè)法人和商自然人。草案第2條規(guī)定:本法適用于以下民事主體:企業(yè)法人,合伙企業(yè)及其合伙人,個人獨(dú)資企業(yè)及其出資人,其他依法設(shè)立的營利性組織。四、破產(chǎn)原因的規(guī)定破產(chǎn)原因即破產(chǎn)界限,是債權(quán)人和債務(wù)人得以啟動破產(chǎn)程序的法律根據(jù)。破產(chǎn)原因決定市場主體能否適用破產(chǎn)程序解決其債權(quán)債務(wù)問題,破產(chǎn)原因的規(guī)定直接影響到法律能否有效地避免欺詐性破產(chǎn)和破產(chǎn)的惡意申請。美國。按照美國破產(chǎn)法,其清算程序?qū)ψ栽钙飘a(chǎn)和強(qiáng)制破產(chǎn)規(guī)定了不同的破產(chǎn)原因。對于債務(wù)人申請的案件,法律沒有規(guī)定任何實質(zhì)要件,只要債務(wù)人提出的清算申請符合法律規(guī)定,并被法院所接受,清算申請本身即構(gòu)成破產(chǎn)宣告,只要法院不以下列原因駁回:(1)申請文件不全,(2)未交申請費(fèi),(3)其他程序中的出錯。在債權(quán)人提出強(qiáng)制清算申請時,法院首先需要通知債務(wù)人,使債務(wù)人有機(jī)會進(jìn)行答辯,才能決定是否作出破產(chǎn)宣告。英國。英國破產(chǎn)法區(qū)分自愿申請和強(qiáng)制申請并規(guī)定了不同的破產(chǎn)原因?！队飘a(chǎn)法》第267條第2款規(guī)定,債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)時,應(yīng)當(dāng)向法院說明以下情況在當(dāng)時的存在:“(l)單項債務(wù)的數(shù)額或者數(shù)項債務(wù)的總額達(dá)到或者超過了破產(chǎn)水平;(2)該項債務(wù)或者該數(shù)項債務(wù)中的各債務(wù),有應(yīng)向該申請人或者該數(shù)個申請人中的一人或數(shù)人立即支付或者于將來某一時刻支付的確定數(shù)額,并且沒有財產(chǎn)擔(dān)保;(3)該項債務(wù)或者該數(shù)項債務(wù)中的各債務(wù),是該債務(wù)人顯然不能支付或者沒有能夠支付之合理希望的債務(wù)?！痹摲ǖ?72條規(guī)定,債務(wù)人申請自己破產(chǎn)時,只需說明一條理由,即該“債務(wù)人無力償付其債務(wù)”。澳大利亞。一個公司不能清償債務(wù)作為破產(chǎn)前提的惟一標(biāo)準(zhǔn)是它是否能償還到期債務(wù),澳大利亞法律對此明確地予以規(guī)定。德國。在德國新破產(chǎn)法中,不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是一般的破產(chǎn)原因。在債務(wù)人申請破產(chǎn)時,預(yù)期不能支付到期債務(wù)也構(gòu)成破產(chǎn)原因。對于法人而言,資不抵債也構(gòu)成破產(chǎn)原因。對于沒有法律人格的合伙、無限公司、兩合公司、股份兩合公司而言,如果沒有自然人作為承擔(dān)無限責(zé)任的最后出資人(不僅要求企業(yè)沒有承擔(dān)無限責(zé)任的自然人出資人,而且企業(yè)的出資人也沒有承擔(dān)無限責(zé)任的自然人出資人)的,資不抵債也構(gòu)成破產(chǎn)原因。14德國破產(chǎn)法規(guī)定,債權(quán)人和債務(wù)人都可以提出破產(chǎn)申請。在債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時,債權(quán)人必須對開始支付不能的程序具有法律上的利益,并且其債權(quán)和使程序開始的原因是可信的,在債權(quán)人提出申請時,法院應(yīng)當(dāng)聽取債務(wù)人的意見。法國。《司法重整與清算法》第3條界定了企業(yè)的破產(chǎn)界限,即“不能以其可支配的資產(chǎn)償還到期債務(wù)”,此規(guī)定表明法國破產(chǎn)法是以“不能清償”為破產(chǎn)界限的標(biāo)準(zhǔn),而不是以“資不抵債”。即縱然企業(yè)的資產(chǎn)總額大于負(fù)債總額,只要其無法清償?shù)狡趥鶆?wù)即可破產(chǎn)。日本。日本破產(chǎn)法第126條規(guī)定:“債務(wù)人不能支付時,法院因申請而裁定宣告破產(chǎn)。債務(wù)人停止支付時,推定為不能支付?！钡?27條規(guī)定:“法人不能以其財產(chǎn)清償其債務(wù)時,亦可對其宣告破產(chǎn)?！倍砹_斯。俄羅斯破產(chǎn)原因區(qū)分公民和法人的身份,略有不同。公民的破產(chǎn)原因為:現(xiàn)金債務(wù)及必須履行的其他支付,到期3個月而未支付;公民的債務(wù)額超過其個人的財產(chǎn)價值。法人破產(chǎn)原因僅為現(xiàn)金債務(wù)及必須履行的其他支付,到期3個月而未支付。關(guān)于破產(chǎn)原因的規(guī)定,世界上有兩種做法,一種是對自愿申請和強(qiáng)制申請規(guī)定了不同的條件,強(qiáng)制申請條件嚴(yán)于自愿申請條件。另一種做法是區(qū)分法人和自然人規(guī)定不同的破產(chǎn)原因,又有兩種做法,一種是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為原則,對于法人增加“債務(wù)超過”作為破產(chǎn)原因,如德國;另一種是對于自然人規(guī)定了不能支付到期債務(wù)和債務(wù)超過兩種情況作為破產(chǎn)原因,如俄羅斯。目前我國的新破產(chǎn)法草案對于破產(chǎn)原因的規(guī)定為:債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),債務(wù)人停止支付到期債務(wù)呈連續(xù)狀態(tài),推定為不能清償。債務(wù)人不能清償或者有可能不能清償?shù)狡趥鶆?wù),需要進(jìn)行重整的,可以依據(jù)本法規(guī)定的程序進(jìn)行重整。五、破產(chǎn)管理人制度破產(chǎn)管理人制度是在破產(chǎn)程序中,由具有專業(yè)資格的人員參與破產(chǎn)程序并在破產(chǎn)程序中發(fā)揮主導(dǎo)作用的程序。各國破產(chǎn)法中都規(guī)定了這一制度。關(guān)于破產(chǎn)管理人制度的主要內(nèi)容包括:何謂管理人、對破產(chǎn)管理人的管理、破產(chǎn)管理人的任職資格、破產(chǎn)管理人的選任以及破產(chǎn)管理人在不同破產(chǎn)程序中的作用。美國。在美國,破產(chǎn)管理人稱為托管人(trustee),包括聯(lián)邦托管人和私人托管人。聯(lián)邦破產(chǎn)托管人為聯(lián)邦政府官員,由美國司法部長任命,任期5年,聯(lián)邦司法部下設(shè)常設(shè)機(jī)構(gòu)——托管人辦公室(現(xiàn)有77人)。目前全美國設(shè)立了21個地區(qū)聯(lián)邦托管人辦公室,任命了21個聯(lián)邦托管人。私人托管人是破產(chǎn)執(zhí)業(yè)者,由債權(quán)人選擇參加破產(chǎn)程序。擔(dān)任私人托管人一般應(yīng)向地區(qū)聯(lián)邦托管人辦公室申請,并得到批準(zhǔn)。另外,按照美國破產(chǎn)法第322條的規(guī)定,私人托管人須在被選定后開始執(zhí)行職務(wù)之前,已向法院提交一份保證誠實履行職責(zé)并維護(hù)合眾國利益的保證金。在企業(yè)破產(chǎn)清算程序中,臨時托管人一般由法院指定的聯(lián)邦托管人或私人托管人擔(dān)任,但正式托管人須由債權(quán)人會議選任。根據(jù)美國破產(chǎn)法第702條規(guī)定,在企業(yè)清算程序中,托管人由債權(quán)人投票選出。有投票權(quán)的債權(quán)人,其債權(quán)額不能低于無爭議確定的無擔(dān)保的債權(quán)的20%。在個人破產(chǎn)清算程序中,由聯(lián)邦托管人來指定一個私人受托人或監(jiān)督人。在重整程序中,一般沒有管理人,由占有中的債務(wù)人負(fù)責(zé)(DIP)繼續(xù)經(jīng)營企業(yè),提出重整方案,但是依據(jù)美國破產(chǎn)法1104條的規(guī)定,法院在占有中的債務(wù)人不誠信或管理不善的情況下,根據(jù)利害關(guān)系人的申請可以指定托管人,該托管人代替占有中的債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營債務(wù)人的業(yè)務(wù)。在大型企業(yè)重整案件中,聯(lián)邦托管人辦公室會任命一個監(jiān)督人(examiner)來監(jiān)督重整程序。英國。管理人制度最早產(chǎn)生于英國。英國破產(chǎn)管理人包括官方接管人和破產(chǎn)管理人兩類。其中,官方接管人由工商部來任命,在個人和公司破產(chǎn)清算程序中發(fā)揮決定性作用。一般情況下,官方接管人行使臨時接管人或臨時清算人的職責(zé),在破產(chǎn)管理人或清算人缺位時,成為正式的破產(chǎn)管理人。目前,在英國和威爾士共有41個官方管理人辦公室,其享有調(diào)查案情,指定私人職業(yè)破產(chǎn)案件從業(yè)人員的權(quán)力。1986年的現(xiàn)行英國《破產(chǎn)法》將管理人分為五種,即:破產(chǎn)托管人(TrusteeinBankruptcy),個人破產(chǎn)的管理人;清算人(Liquidator),清算程序中的財產(chǎn)管理人;重整管理人(Administrator),重整程序中的管理人;接管人(AdministrativeReceiver),接管程序中的管理人;監(jiān)督人(Supervisor),公司自愿安排計劃中的監(jiān)督管理人。英國破產(chǎn)管理人的資格管理最為嚴(yán)格。按照1986年法,在各種破產(chǎn)程序中任職的人限于該法承認(rèn)其資格的從業(yè)人員。不具備該法要求的資格而任職的,構(gòu)成犯罪行為。要取得從業(yè)資格有兩條途徑:一是需要向工商部申請個人營業(yè)執(zhí)照,二是參加政府承認(rèn)的職業(yè)團(tuán)體。申請人必須是達(dá)到7家指定的職業(yè)授權(quán)機(jī)構(gòu)所要求的相關(guān)教育水準(zhǔn)并已經(jīng)通過專業(yè)考試,被授予這些專業(yè)機(jī)構(gòu)成員資格的人。7家指定的職業(yè)授權(quán)機(jī)構(gòu)是:(1)注冊會計師協(xié)會,(2)破產(chǎn)管理人協(xié)會,(3)英格蘭威爾士特許會計師協(xié)會,(4)蘇格蘭特許各市地會計師協(xié)會,(5)愛爾蘭特許會計師協(xié)會,(6)英格蘭法學(xué)會,(7)蘇格蘭法學(xué)會。工商部在決定授予個人營業(yè)執(zhí)照前,應(yīng)審查的事項為:申請人是否具備必要的教育、訓(xùn)練或經(jīng)驗;有無因欺詐、威脅等行為受到刑事處罰的前科;在過去的工作中有沒有違反英國或外國破產(chǎn)法的規(guī)定。英國破產(chǎn)法規(guī)定,破產(chǎn)從業(yè)人員必須提供執(zhí)行職務(wù)的保證金。破產(chǎn)從業(yè)人員須先提供25萬英鎊的總擔(dān)保,以后還可以追加擔(dān)保,但追加的金額不得超過500萬英鎊。在英國,根據(jù)破產(chǎn)法第100條等條規(guī)定,清算人由債權(quán)人在其會議上提名決定。接管人由對公司有抵押(包括浮動抵押或者抵押以及一或多個其他擔(dān)保)的債券持有人選任。德國。德國破產(chǎn)法規(guī)定,管理人必須由有專業(yè)知識的自然人擔(dān)任。在德國新破產(chǎn)法中,管理人的選任是由法院臨時指定,最后由債權(quán)人選任的,德國新破產(chǎn)法第27條規(guī)定:“破產(chǎn)程序開始時,破產(chǎn)法院任命一名財產(chǎn)管理人。”第57條規(guī)定:“債權(quán)人在破產(chǎn)財產(chǎn)管理人受托后的第一次債權(quán)人會議上,可選任另外的破產(chǎn)財產(chǎn)管理人以代替法院的任命。法院僅在被推選者不適合擔(dān)任此項職務(wù)時方可否認(rèn)此項選舉。對法院的否認(rèn),每個債權(quán)人均可上訴?！狈▏?。法國管理人被稱為司法代理人,根據(jù)破產(chǎn)法第10條和第18條的規(guī)定,在觀察程序和重整程序中,司法代理人作為管理人。根據(jù)第12條規(guī)定,法庭可以依職權(quán)或根據(jù)特派法官的建議抑或檢察官的要求,更換司法管理人。根據(jù)第148-1條,在清算程序中,法院指定特派法官及一名司法代理人作為清算人。在法國破產(chǎn)法中,管理人在不同的程序中承擔(dān)不同的職責(zé)。在司法重整程序中,司法管理人在觀察期間,是重整方案的擬訂者。在重整實施期間,可以是監(jiān)察員或部分事務(wù)的直接管理者。在清算程序中,管理人是清算人。日本。根據(jù)日本破產(chǎn)法第142條的規(guī)定,法院在宣告破產(chǎn)的時候應(yīng)當(dāng)同時指定破產(chǎn)管理人。日本破產(chǎn)法第157、158、161、173、197條規(guī)定,破產(chǎn)管理人由法院選任,一般情況下是一人,但法院認(rèn)為有必要時,也可以選任數(shù)人,破產(chǎn)管理人由法院監(jiān)督,同時接受監(jiān)察委員的監(jiān)察,管理人報酬由法院決定。根據(jù)日本破產(chǎn)法第107、162、166、185、188、189、192條規(guī)定,破產(chǎn)管理人有下列職責(zé):占有及管理破產(chǎn)財產(chǎn),對破產(chǎn)財產(chǎn)價額進(jìn)行評定,編制財產(chǎn)目錄,在第一次債權(quán)人會議前繼續(xù)破產(chǎn)人的營業(yè),進(jìn)行有關(guān)破產(chǎn)財團(tuán)的訴訟,以善良管理人的注意去執(zhí)行職務(wù),否則要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。俄羅斯。俄羅斯的破產(chǎn)管理人稱為仲裁管理人,分為四種,即觀察程序中的臨時管理人、財務(wù)整頓程序中的行政管理人、外部管理程序中的外部管理人以及清算程序中的清算管理人。上述四種管理人均由仲裁法院任命。第45條規(guī)定,在收到仲裁管理人自治組織仲裁管理人申請后,法院要求仲裁管理人自治組織提供一個推薦名單,名單中要包括三個以上符合條件的候選人,由仲裁法院確認(rèn)本案的管理人。債務(wù)人和債權(quán)人會議主席有權(quán)在三個候選人中各排除一個人。俄羅斯關(guān)于破產(chǎn)管理人的資格做出了任職資格的積極條件和消極條件的規(guī)定。任職資格的積極條件包括:私營企業(yè)主;具有高等教育學(xué)歷;擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)工作的工齡總計不少于2年;通過仲裁管理人科目的理論考試;作為仲裁管理人助手的試用期限不少于6個月;沒有因為經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的罪行、中等嚴(yán)重、嚴(yán)重、特別嚴(yán)重程度的罪行而被判刑;屬于自治組織成員之一。仲裁管理人任職的禁止性條件包括:債務(wù)人、債權(quán)人的利害關(guān)系人;主導(dǎo)破產(chǎn)程序者的利害關(guān)系人;在執(zhí)行仲裁管理人義務(wù)過程中對債權(quán)人、債務(wù)人、第三人造成損失而未補(bǔ)償者;根據(jù)現(xiàn)行聯(lián)邦法律被取消、被剝奪從事領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利和(或者)實現(xiàn)管理法人的企業(yè)活動的權(quán)利;根據(jù)俄羅斯聯(lián)邦現(xiàn)行法律的規(guī)定,在給破產(chǎn)參加者造成損失的情況下,沒有簽訂保險責(zé)任協(xié)議者。總的來說,世界各國的破產(chǎn)法,英美法系傾向于管理人由債權(quán)人會議來選任,大陸法系由法院來選任,但近兩年的變化是大陸法系逐漸向英美法靠攏。我國破產(chǎn)法草案專章規(guī)定了管理人制度。規(guī)定法院決定受理破產(chǎn)案件的,應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。人民法院指定的管理人,由債權(quán)人會議確認(rèn)或者另行選任。管理人執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)接受債權(quán)人會議的監(jiān)督。管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會議,向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況,并回答詢問。六、提出重整方案的程序企業(yè)重整是指不對無償付能力債務(wù)人的財產(chǎn)立即進(jìn)行清算,而是在法院主持下由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議,制定重整計劃,規(guī)定在一定期限內(nèi),債務(wù)人按一定方式全部或部分清償債務(wù),同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)。一般來說,只要破產(chǎn)保護(hù)的申請一經(jīng)提出和被批準(zhǔn),債務(wù)人即可以免于債權(quán)人(包括有擔(dān)保債權(quán)人)的一切訴訟和要求。就法律程序而言,重整方案的制定、通過和執(zhí)行是關(guān)鍵所在。美國。美國破產(chǎn)法規(guī)定了企業(yè)重整程序,該程序?qū)κ澜绺鲊钠飘a(chǎn)法產(chǎn)生了很大的影響,各主要國家的破產(chǎn)法都參考該章制定了重整程序。重整使企業(yè)得以繼續(xù)其營業(yè)。在重整中,占有中的債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營債務(wù)人的業(yè)務(wù)。美國破產(chǎn)法的重整程序分自愿重整與強(qiáng)制重整申請兩種。自愿重整申請可以由任何類型的債務(wù)人,個人債務(wù)人、合伙、公司以及任何非公司實體提出。強(qiáng)制重整申請由債權(quán)人提出。但銀行和保險公司、股票經(jīng)紀(jì)公司和商品經(jīng)紀(jì)公司無權(quán)提出重整申請。農(nóng)業(yè)工人和非營利性組織可以自愿進(jìn)行重整,不能被申請強(qiáng)制重整。債務(wù)人自愿提出重整申請不需要任何條件,與債務(wù)人財務(wù)狀況無關(guān)。債權(quán)人提出強(qiáng)制重整申請條件有三:(1)一般的停止清償?shù)狡趥鶆?wù)。(2)債權(quán)人必須持有總數(shù)達(dá)到或超過5000美元的無擔(dān)保債權(quán)。(3)在債權(quán)人有12名或更多債權(quán)人時,申請必須有至少3名債權(quán)人提出。美國破產(chǎn)法規(guī)定,如果沒有指定破產(chǎn)管理人,在180天內(nèi),只有占有中的債務(wù)人有權(quán)提出重整方案,其他債權(quán)人或利害關(guān)系人無權(quán)提出方案。重整方案首先要獲得債權(quán)人或股權(quán)持有人的接受。對同一類債權(quán)人而言,如果代表該類債權(quán)總額達(dá)2/3以上,并且代表該類別債權(quán)人總額的1/2以上的債權(quán)人投票表決贊成該方案,則視為該類別債權(quán)人通過和接受方案。對同一類股權(quán)而言,代表該類股權(quán)總額2/3以上的股權(quán)投票贊成該方案則視為接受。重整方案要得到法院的確認(rèn)和批準(zhǔn),法院確認(rèn)與批準(zhǔn)重整方案應(yīng)召開聽證會,聽取債權(quán)人、股權(quán)持有人和一些其他機(jī)構(gòu),如工會代表或美國證券交易委員會代表等各方面意見。英國。英國破產(chǎn)法中的“管理令程序”是仿效美國破產(chǎn)法第11章制定的新制度。根據(jù)英國破產(chǎn)法第8條第3款的規(guī)定,管理令程序允許一個陷入困境但有復(fù)蘇希望的公司可以采取有別于清算的拯救程序。德國。德國新破產(chǎn)法仿照美國破產(chǎn)法第11章,在第6編中規(guī)定了重整程序。德國破產(chǎn)法規(guī)定破產(chǎn)企業(yè)的重整要通過重整方案的制定、方案的接受及認(rèn)可、方案的執(zhí)行及監(jiān)督來完成。德國破產(chǎn)法第218條規(guī)定重整方案由債務(wù)人或債權(quán)人會議委托破產(chǎn)管理人提出并交給管轄法院。在法院裁定債務(wù)人自行管理15時,債權(quán)人會議應(yīng)委托財產(chǎn)監(jiān)督管理人或債務(wù)人提出重整方案。16重整方案包括陳述與形成兩大部分,陳述部分內(nèi)容應(yīng)包括程序開始后已經(jīng)采取的或還須采取的措施,來實現(xiàn)重整方案中規(guī)定的對債權(quán)人的清償。形成部分確定各利害關(guān)系人法律地位的變更情況,包括有別除權(quán)的債權(quán)人的債權(quán)是否受到重整方案的影響而被減少或延期、普通債權(quán)人債權(quán)被減少的份額、延期清償?shù)钠陂g、為債權(quán)提供擔(dān)保的方式等,如果方案沒有作出其他規(guī)定,后順序債權(quán)人17的債權(quán)視作免除。重整方案制定之后,首先經(jīng)過法院的審查,法院有權(quán)拒絕重整方案。18重整方案的接受要經(jīng)過債權(quán)人分組表決,其通過須符合兩個條件:(1)在任何一個組別中均有多數(shù)參加表決的債權(quán)人同意方案。(2)在任何一個組別中,表示同意的債權(quán)人所持有的債權(quán)總額均超過參加表決的債權(quán)人的請求權(quán)的一半。為排除重整方案通過的障礙,法律還規(guī)定了在沒有達(dá)到必要多數(shù)時,也可視為表決組通過的情況。在多數(shù)參加表決的組已經(jīng)以必要多數(shù)通過重整方案時,如果重整方案沒有對沒有達(dá)到必要多數(shù)的債權(quán)人的利益造成實質(zhì)影響時,可以視為該表決組通過了方案。在后順序破產(chǎn)債權(quán)人的組別中,若普通債權(quán)人的主債權(quán)不能完全清償、該組別債權(quán)人的利益沒有受到不公平對待、或者在該組別中沒有債權(quán)人參與表決時,視為后順序破產(chǎn)債權(quán)人通過了重整方案。方案表決后還要經(jīng)過債務(wù)人的同意和法院的認(rèn)可。重整方案自其認(rèn)可確定時起,對全體利害關(guān)系人產(chǎn)生效力。此方案因認(rèn)可而發(fā)生既判力后,法院應(yīng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序,同時管理人和債權(quán)人委員會管理破產(chǎn)財團(tuán)的職務(wù)歸于消滅,債務(wù)人重新獲得自由處分破產(chǎn)財團(tuán)的權(quán)利。在重整執(zhí)行期間由破產(chǎn)管理人進(jìn)行監(jiān)督,破產(chǎn)管理人和債權(quán)人委員會的監(jiān)督職務(wù)存續(xù),法院有權(quán)對重整進(jìn)行監(jiān)督。法國。根據(jù)《法國司法重整與清算法》第1編,法國的司法重整制度分為兩個階段。第一個階段是觀察程序。司法重整的判決一旦作出即進(jìn)入觀察期,在此階段,司法管理人擬定資產(chǎn)經(jīng)營狀況報告及企業(yè)繼續(xù)生存或轉(zhuǎn)讓的建議,法庭在其確定的觀察期屆滿時確定重整方案或宣布進(jìn)行司法清算。第二階段是重整方案的實施階段,包括兩種方式:企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營或轉(zhuǎn)讓。采取企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營方式的應(yīng)當(dāng)對法人章程做出必要的修改,對債務(wù)的延期清償和債權(quán)減免做出適當(dāng)安排。重整方案一般由司法管理人負(fù)責(zé)提出與實施。日本。根據(jù)日本“倒產(chǎn)五法”,企業(yè)重整由兩套并行的程序組成,也就是民事再生程序和會社更生程序,分別在“民事再生法”和“會社更生法”中加以規(guī)定?！睹袷略偕ā纷?000年4月開始實施。與會社更生程序相比,民事再生程序在處理上相對簡易迅速,并且原則上是由原經(jīng)營者進(jìn)行繼續(xù)經(jīng)營,并不選任新的管理人或受托人,更注重債務(wù)人的自主決定權(quán),實際上是對美國破產(chǎn)法中的占有中的債務(wù)人制度的引入,更適合中小型企業(yè)再建的需要。但是2000年7月的崇光百貨集團(tuán)破產(chǎn)案發(fā)生之后,引起了有關(guān)大企業(yè)能否申請該法的爭議。日本“會社更生法”的修改中,仍在爭議在重整中是否采納美國破產(chǎn)法中的占有中的債務(wù)人制度。俄羅斯。俄羅斯2002年破產(chǎn)法第5章規(guī)定了財務(wù)整頓程序(ФИНАНСОВОЕОЗДОРОВЛЕНИЕ)。財務(wù)整頓是對債務(wù)人采取的,旨在恢復(fù)債務(wù)人的支付能力,并根據(jù)削減債務(wù)計劃表削減債務(wù)的破產(chǎn)程序。經(jīng)過觀察程序之后,如果仲裁法院認(rèn)為債務(wù)人的支付能力能夠恢復(fù),有能力償還債務(wù),則對債務(wù)人進(jìn)行財務(wù)整頓,即通常意義上的重整,財務(wù)整頓的期限為2年。債務(wù)人進(jìn)入此程序,要以銀行的資金作擔(dān)保,并與債權(quán)人進(jìn)行協(xié)商。該階段仲裁法院任命的管理人稱為行政管理人(АДМИСТРА-ТИВНЫЙУПРАВЛЯЮЩИЙ)。行政管理人不直接接管企業(yè),而由企業(yè)的原管理層繼續(xù)經(jīng)營。債權(quán)人和債務(wù)人進(jìn)行協(xié)商,制定還債時間表,按照時間表償還債務(wù)。如果在重整期間債務(wù)人償還不了債務(wù),即要動用銀行的擔(dān)保金來抵償債務(wù)。行政管理人與英國1986年破產(chǎn)法的重整管理人(Administrator)非常相似。企業(yè)拯救是現(xiàn)代破產(chǎn)法的重要理念之一,重整制度因其貫徹這種拯救理念,給予企業(yè)重生的機(jī)會,已經(jīng)成為現(xiàn)代破產(chǎn)法的重要程序制度之一,也廣為各國破產(chǎn)法所采納?？v觀各國企業(yè)重整制度,可以發(fā)現(xiàn)以下特點(diǎn):第一,重整制度的目標(biāo)是為了維持債務(wù)人企業(yè)的繼續(xù)經(jīng)營,同時使債權(quán)人獲得較清算程序更大的利益。第二,重整計劃的提出人一般為債務(wù)人和破產(chǎn)管理人。第三,重整計劃的通過需經(jīng)過債權(quán)人分組表決和法院的認(rèn)可。但破產(chǎn)法設(shè)計了鼓勵通過重整計劃的規(guī)則。第四,重整計劃一般由占有中的債務(wù)人實施,原破產(chǎn)管理人對重整計劃的實施進(jìn)行監(jiān)督。我國目前的重整程序規(guī)定在新破產(chǎn)法草案第7章。在重整計劃的制定方面,債務(wù)人自行管理財產(chǎn)的,由債務(wù)人制作重整計劃草案。重整計劃草案經(jīng)債權(quán)人分組表決通過,各組同意通過的人數(shù)和所代表債權(quán)額均達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)時,重整計劃方為通過。在某一表決組未通過重整計劃草案時,債務(wù)人可同該組進(jìn)行協(xié)商,但雙方在協(xié)商中達(dá)成的妥協(xié),不得損害其他表決組的利益。在重整計劃草案符合法定條件時,即使有的表決組沒有通過重整計劃草案,債務(wù)人或者管理人也可以申請法院批準(zhǔn)重整計劃草案。七、保持無擔(dān)保債權(quán)的清償廣義上,破產(chǎn)清償順序包括在破產(chǎn)清算時的財產(chǎn)分配順序和重整計劃或和解協(xié)議確定的財產(chǎn)分配順序,由于重整和和解中的財產(chǎn)清償順序均由協(xié)議確定,法律一般僅對破產(chǎn)清算時的清償順序作出規(guī)定,這種順序一般包括三個層次:優(yōu)先債權(quán)、普通債權(quán)和劣后債權(quán)。此外,各國針對重整程序一般規(guī)定了重整計劃不能變更的債權(quán)清償順序和不得削減的債權(quán)數(shù)額,并且規(guī)定根據(jù)重整計劃為維持企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營發(fā)生的債權(quán)的優(yōu)先權(quán)。美國。根據(jù)美國破產(chǎn)法的第507條和第726條,美國破產(chǎn)財產(chǎn)的分配順序為:第一,破產(chǎn)案件審理的行政費(fèi)用;第二,從強(qiáng)制清算申請?zhí)岢龊笾羵鶆?wù)人被宣告破產(chǎn)時止債務(wù)人在正常業(yè)務(wù)活動中形成的債權(quán);第三,債務(wù)人欠其雇員的工資和其他勞務(wù)報酬;第四,債務(wù)人雇員的福利;第五,糧食生產(chǎn)者或水產(chǎn)品生產(chǎn)者的債權(quán);第六,消費(fèi)者所交付的定金;第七,某些政府稅收;第八,一種特殊的銀行保證金;第九,除以上八種以外的其他無擔(dān)保債權(quán)。在這九種債權(quán)中,只有上一級的債權(quán)人已獲得充分清償后,下一級債權(quán)人才可以開始分配,同級的債權(quán)人之間按債權(quán)比例進(jìn)行分配。澳大利亞。澳大利亞破產(chǎn)法改革后,受漢默報告的影響,澳大利亞破產(chǎn)法只保留兩大類優(yōu)先權(quán),即行政費(fèi)用和雇員福利(雇員的工資債權(quán)、養(yǎng)老金、傷殘補(bǔ)助金等)。原先授予聯(lián)邦和地區(qū)的稅收債權(quán)優(yōu)先權(quán)被取消。其公司法第555條規(guī)定:除非本法有另外的規(guī)定,在破產(chǎn)程序中所有的債務(wù)和請求權(quán)具有相同的地位,如果公司的財產(chǎn)不足以滿足所有的債權(quán),它們應(yīng)當(dāng)按比例獲得清償。法國。根據(jù)法國破產(chǎn)法第128條、第162條、166條,分配順序為:第一,勞動法典所規(guī)定的有關(guān)勞動債權(quán)受到優(yōu)先保護(hù),債權(quán)數(shù)額確定之前,應(yīng)當(dāng)預(yù)先支付雇員的工資;第二,司法清算費(fèi)用及開支;第三,給予企業(yè)主或企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人或其家庭的補(bǔ)貼;第四,享有特別優(yōu)先權(quán)、質(zhì)權(quán)或抵押權(quán)等優(yōu)先的債權(quán);最后,持有優(yōu)先權(quán)或抵押權(quán)的債權(quán)人未從不動產(chǎn)價款中得到全部清償?shù)?就其未得到清償?shù)牟糠趾蜔o擔(dān)保債權(quán)人按比例受償。俄羅斯。俄羅斯《破產(chǎn)法》第134條規(guī)定:1.下列債務(wù)不依照本法的順序:債務(wù)人的訴訟費(fèi)用,包括本法第28、54條規(guī)定的公告費(fèi)用;對仲裁管理人的獎勵;實現(xiàn)債務(wù)人的活動必需的市政公用經(jīng)營支出;法院做出破產(chǎn)宣告后產(chǎn)生的債權(quán),本法沒有其他規(guī)定的、清算程序出現(xiàn)的現(xiàn)金債權(quán);法院做出破產(chǎn)宣告后產(chǎn)生的工資,清算程序中工人的勞動報酬;其他與清算有關(guān)的費(fèi)用。2.有關(guān)外幣形式的現(xiàn)金流債務(wù),本法另有規(guī)定。3.本法第1款清償?shù)捻樞蛞罁?jù)俄羅斯民法典855條的規(guī)定進(jìn)行。4.債權(quán)清償?shù)捻樞?第一順序,公民債權(quán)。清償之前,債務(wù)人有責(zé)任消除通過把剩余價值轉(zhuǎn)化為資本的方式而造成的對生命或健康的危害,并進(jìn)行精神損害賠償。第二順序,休息補(bǔ)助(津貼),依照勞動合同正在、或已經(jīng)工作的勞動報酬,稿費(fèi)。第三順序,其他債權(quán)。債務(wù)人財產(chǎn)擔(dān)保的稅收債權(quán),優(yōu)先于其他債權(quán),其中不包括簽署相關(guān)稅收協(xié)議之前產(chǎn)生的第一、第二順序的債權(quán)。5.支付工人清算期間的勞動報酬時,清算管理人應(yīng)扣除法定的贍養(yǎng)費(fèi)、所得稅、職業(yè)聯(lián)盟會員費(fèi)、保險費(fèi),以及依據(jù)聯(lián)邦法律應(yīng)向雇主(企業(yè)主)進(jìn)行的支付。我國目前的新破產(chǎn)法草案規(guī)定:破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后,依照下列順序清償:(一)破產(chǎn)人所欠職工工資和欠繳的社會保險費(fèi)用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金等其他費(fèi)用;(二)破產(chǎn)人所欠稅款;(三)普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。本條第1款第(1)項所稱職工工資不包括破產(chǎn)企業(yè)的董事、經(jīng)理和其他負(fù)責(zé)人的工資。八、金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)由于金融機(jī)構(gòu)等特殊主體在一國經(jīng)濟(jì)中的重要地位,它們的經(jīng)濟(jì)困境會對整個經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生重大影響,而破產(chǎn)程序能夠有效避免和分配由此產(chǎn)生的風(fēng)險,對金融機(jī)構(gòu)等特殊主體的破產(chǎn)進(jìn)行規(guī)范成為各國破產(chǎn)法的重要課題。關(guān)于金融機(jī)構(gòu)等特殊主體的破產(chǎn),各國破產(chǎn)法采取了不同的做法,有的規(guī)定在破產(chǎn)法當(dāng)中,有的由次級立法或特別法加以規(guī)定,有的則沒有規(guī)定,直接適用破產(chǎn)法。美國。根據(jù)美國《破產(chǎn)法》第109條規(guī)定,市政當(dāng)局、鐵路運(yùn)輸部門、國內(nèi)保險公司、銀行、儲蓄銀行、合作銀行、信用合作社、住房貸款協(xié)會、信貸協(xié)會或工業(yè)銀行、股票經(jīng)紀(jì)人和商品經(jīng)紀(jì)人,或依《聯(lián)邦存款保險法》第3條第9款規(guī)定的投保銀行等類似機(jī)構(gòu)都是破產(chǎn)主體,但是上述主體除市政當(dāng)局(適用第9章程序)以外,只能適用重整程序。英國。英國破產(chǎn)法中沒有規(guī)定金融機(jī)構(gòu)等特殊主體的破產(chǎn)程序問題,而由次級立法規(guī)定。德國。德國破產(chǎn)法沒有對金融機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定,但由專門法建立了對金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)的預(yù)警機(jī)制,設(shè)立了專門的聯(lián)邦銀行貸款監(jiān)督管理局,只有監(jiān)督局才有申請銀行破產(chǎn)的權(quán)力。各類銀行(全德共4000多家)每年須向監(jiān)督局上報年度財務(wù)審計報告,實行銀行再保險基金制度,要求所有銀行按業(yè)務(wù)額自動交納一定會費(fèi)形式的基金,一旦破產(chǎn),就以此基金支付儲戶。法國。法國破產(chǎn)法亦未對金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)作出特別規(guī)定。日本。日本在破產(chǎn)法中并未將金融機(jī)構(gòu)排除出去。破產(chǎn)法第12條對于遺產(chǎn)破產(chǎn)作出專門規(guī)定。俄羅斯。俄羅斯破產(chǎn)法對金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)和特殊主體破產(chǎn)規(guī)定較詳細(xì),第9章對單獨(dú)范疇的法人債務(wù)人的破產(chǎn)作出規(guī)定,包括市政組織、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織、金融組織(含信貸組織、保險組織、證券公司)、戰(zhàn)略性企業(yè)和組織、自然壟斷主體的破產(chǎn)等。另外又制定單行法作為《破產(chǎn)法》的支持法,如適用于俄羅斯銀行業(yè)的《關(guān)于“信用機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)”的聯(lián)邦法》和適用于俄羅斯電力、石油和天然氣供應(yīng)的獨(dú)占經(jīng)營的《關(guān)于“燃料和能源的自然獨(dú)占經(jīng)營主體的特殊破產(chǎn)”的聯(lián)邦法》。我國目前的新破產(chǎn)法草案規(guī)定:“商業(yè)銀行的破產(chǎn),其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,適用其規(guī)定?！鄙形磳鹑跈C(jī)構(gòu)等特殊主體破產(chǎn)作出規(guī)定。九、破產(chǎn)程序中的一般規(guī)定世界經(jīng)濟(jì)交往的增多和經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加速使得跨境破產(chǎn)問題受到當(dāng)今國際破產(chǎn)業(yè)界的廣泛關(guān)注。這種關(guān)注的焦點(diǎn)是推動破產(chǎn)程序效力在國與國之間的相互承認(rèn)。關(guān)于跨境破產(chǎn)出現(xiàn)了許多國際性的法律文件,其中影響比較大的是《聯(lián)合國跨境破產(chǎn)示范法》和《歐盟破產(chǎn)程序規(guī)則》。聯(lián)合國跨境破產(chǎn)示范法。《跨境破產(chǎn)示范法》于1997年5月聯(lián)合國貿(mào)易法委員會第30屆會議通過,該示范法分為5章,共32條,各章的題目為:第1章,總則;第2章,外國代表和債權(quán)人對本國法院的介入;第3章,對外國程序的承認(rèn)和補(bǔ)救;第4章,與外國法院和外國代表之間的合作;第5章,同時進(jìn)行的程序。該法的目的在于為處理跨境破產(chǎn)案件提供一套有效機(jī)制,以促進(jìn)達(dá)到下述目標(biāo):(a)本國法院及其他主管機(jī)構(gòu)與外國法院及其他主管機(jī)構(gòu)之間涉及跨境破產(chǎn)案件的合作;(b)加強(qiáng)貿(mào)易和投資方面的法律確定性;(c)公平而有效率地實施跨境破產(chǎn)管理,保護(hù)所有債權(quán)人和其他