股東與股權課件

股東與股權1股東與股權1第一節(jié)股東一股東的含義和構(gòu)成（一）股東的含義股東是組成公司并在其中享有股東權利的人。凡是基于對公司的投資或基于其它的合法原因而持有公司資本的一定份額并享有股東權利的主體均是公司的股東。2第一節(jié)股東一股東的含義和構(gòu)成2（1）有限責任公司股東：指因在公司成立時向公司投入資金或在公司存續(xù)期間依法繼受取得股權而對公司享有權利和承擔義務的人；（2）股份有限公司股東：指在公司設立時或在公司成立后合法取得公司股份并對公司享有權利和承擔義務的人。3（1）有限責任公司股東：3（二）股東的構(gòu)成（1）參與公司設立或認購公司首次發(fā)行股份或出資的原始股東。原始股東對公司意義：—原始股東通過制定公司章程，決定了公司的基本架構(gòu)；—原始股東也承擔了保證公司資本真實的擔保責任。4（二）股東的構(gòu)成4（2）公司成立后的繼受股東。-繼受方式-依法轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與、法院強制執(zhí)行等。（3）公司成立后因公司增資而加入的新股東。5（2）公司成立后的繼受股東。-5二股東資格的取得、限制與喪失（一）取得（二）限制-對發(fā)起人股東資格要求較嚴，繼受股東的資格限制較少。1自然人作為發(fā)起人應當具備完全民事行為能力；2法人作為發(fā)起人應是法律上允許設立公司的法人；3原則上公司不得自為股東；6二股東資格的取得、限制與喪失（一）取得64公司章程約定不得成為股東的人不得為公司的股東；5對發(fā)起人的國籍和住所的限制；74公司章程約定不得成為股東的人不得為公司的股東；7（三）股東資格的喪失1所持有的股權已經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓的；2未依公司章程約定履行股東義務，而受到除名處置的；3因違法受到政府處罰而被剝奪股權的（如沒收財產(chǎn)）；4法律規(guī)定的其他事由。8（三）股東資格的喪失8三股東的法律地位（一）股東分類1投資股東：取得公司出資或股份的目的，在于投入資本賺取股利等收益；2經(jīng)營股東：投資的目的是為了取得經(jīng)營企業(yè)的權利，當然并不排除其營利目的；3投機股東：一般都是短線投資，其目的是為了伺機牟取暴利。9三股東的法律地位（一）股東分類9（二）股東的法律地位關系股東——公司股東之間10（二）股東的法律地位關系101股東享有股權股東享有股權，這是股東與公司之間的法律關系和股東法律地位的集中體現(xiàn)。2股東平等含義（1）只要具有股東身份，不論股東有何個體差異，均可以該身份在公司中享有平等的權利，如參加股東（大）會。-股東平等原則的絕對性。111股東享有股權11（2）股東平等原則并不排除股權具體內(nèi)容的不同。-股東平等原則的相對性。公司法中的股東平等是一種在資本平等基礎上的平等，或者說是一種按比例的平等，它以每一股東所持有的股權或股份的比例作為衡量標準?！耙还梢槐頉Q權”制度集中體現(xiàn)了這種比例上的平等。12（2）股東平等原則并不排除股權具體內(nèi)容的不同。-股東平等原則公司法：127條-同股同權和同股同利，104條-一股一表決權，187條-按出資比例或持有的股份比例分配剩余財產(chǎn)13公司法：127條-同股同權和同股同利，104條-一股一表決權大股東-小股東217條：控股股東-指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或其持有的股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。14大股東-小股東14四股東的權利與義務股東的權利-通常稱為股權，指股東基于其出資在法律上對公司所享有的權利。公司法第4條：公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。15四股東的權利與義務股東的權利-通常稱為股權，指股東基于其出1出席或委托代理人出席股東（大）會行使表決權。表決權是股東的固有權利，股東在公司治理基本模式中的地位不是直接管理公司，而是通過其表決權來發(fā)表意見。表決權原則：股權平等原則、多數(shù)決原則。161出席或委托代理人出席股東（大）會行使表決權。162選舉權和被選舉權股東有權通過股東（大）會選舉公司的董事或監(jiān)事，如果公司的股東符合任職資格，可依法定的議事規(guī)則被選舉為公司的董事或監(jiān)事。累積投票制：指公司股東大會選舉董事或監(jiān)事時，有表決權的每一股份擁有與應選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。172選舉權和被選舉權17*股東平等原則例外“一股多權”、“多股一權”、“有股無權”等。*表決權限制104條1款：本公司股份沒有表決權；16條利害關系股東的表決權限制另外，相互持股情況下法律通常限制。18*股東平等原則例外183依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權利193依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權利19不做虧心事，不怕鬼敲門4知情權：即股東獲取公司信息、了解公司情況的權利。股東參與公司重大事項的決策，其前提是要了解公司的經(jīng)營狀況和相關信息。-34條、98條→任何一個誠信股東都有權行使知情權20不做虧心事，不怕鬼敲門4知情權：即股東獲取公司信息、了解公司查賬程序：34條第2款（1）首先有意查賬的股東應當向公司提出書面請求而非口頭請求，并需說明查賬目的；（2）公司對股東查賬目的進行實質(zhì)審查，以判斷查帳目的是否正當；21查賬程序：34條第2款215建議和質(zhì)詢權-98條、151條指出席股東大會的股東為行使其股東權，而請求董事會或監(jiān)事會就會以議題和議案中的有關問題進行說明的權利。225建議和質(zhì)詢權-98條、151條22投資回報6股利分配請求權167條第3款股票紅利：公司采取增資發(fā)行方式將應分配利潤或盈余公積金轉(zhuǎn)化為相應價值的公司股份，然后按照確定的比例向原股東贈送股票作為紅利。這一方式實際上將股東的應分利潤留在公司，通過增加注冊資本增強公司的實力。股東因為公司財富的增長而獲得了自身可期待利益的增加。23投資回報6股利分配請求權23現(xiàn)金紅利：公司以現(xiàn)金的方式分紅，屬于股東直接實現(xiàn)利益的方式，能夠最大限度地滿足股東短期利益目標的實現(xiàn)?！旁诳诖锏牟攀亲约旱?4現(xiàn)金紅利：公司以現(xiàn)金的方式分紅，屬于股東直接實現(xiàn)利益的方式，財產(chǎn)紅利：以現(xiàn)金以外的其它財務形式分紅，主要包括實物和公司持有的非自己發(fā)行的有價證券、債券等。-小規(guī)模公司偶而會有25財產(chǎn)紅利：以現(xiàn)金以外的其它財務形式分紅，主要包括實物和公司持債券股利：將應分配利潤轉(zhuǎn)化為相應價值的公司債券。這一形式實際上是公司向股東借債，股東將應分配利潤借貸給公司，在一定期限內(nèi)由公司償還本息。但是，一定要符合證券法16條1、2款規(guī)定。26債券股利：將應分配利潤轉(zhuǎn)化為相應價值的公司債券。這一形式實際7發(fā)行新股時的新股認購優(yōu)先權指賦予原有的股東以確定的價格按其持股比例優(yōu)先購買公司所發(fā)行新股的權利。277發(fā)行新股時的新股認購優(yōu)先權278提議召開臨時股東（大）會的權利40條2款：有限責任公司中代表1/10以上表決權的股東，可以提議召開臨時股東會會議。101條3款：單獨或合計持有公司10%以上股份的股東有權請求召開臨時股東大會。288提議召開臨時股東（大）會的權利289股東會的召集和主持權內(nèi)容包括決定股東會會議召開的時間、地點、通知股東和相關公告、負責相關議案的提交、主持決議的進行、記錄會議相關情況等。41條、102條299股東會的召集和主持權2910臨時提案權103條3010臨時提案權30三十六計走為上策11異議股東股份收買請求權75條、143條-導致凈資產(chǎn)減少程序：首先，股東應當對股東會的相關決議投反對票；其次，股東應當優(yōu)先啟動與公司的談判程序，并在協(xié)商未果時向人民法院提起訴訟；31三十六計走為上策11異議股東股份收買請求權3112特殊情形下申請法院解散公司的權利183條-公司經(jīng)營管理發(fā)生了嚴重困難；繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失；通過其它途徑不能解決。3212特殊情形下申請法院解散公司的權利3213公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配請求權187條2款3313公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配請求權3314向人民法院提起訴訟的權利22條1款-決議無效之訴22條2款-決議撤銷之訴股東代表訴訟，直接訴訟（153條）3414向人民法院提起訴訟的權利34股東代表訴訟-派生訴訟（152條）指當公司拒絕或怠于通過訴訟追究公司董事、監(jiān)事、高管、控股股東、實際控制人和第三人對公司所負的義務或責任時，具備法定資格的股東有權依據(jù)程序以自己名義，為了公司利益而提起訴訟。35股東代表訴訟-派生訴訟（152條）35股東的義務1遵守公司章程2向公司繳納股款3對公司所負債務承擔責任4不得抽回出資-36、92、201條5填補出資-31條36股東的義務1遵守公司章程36股權的性質(zhì)37股權的性質(zhì)37一概念股權：股東享有的權利，股權法律關系實質(zhì)上是股東基于其地位而與公司之間形成的法律關系。38一概念股權：股東享有的權利，股權法律關系實質(zhì)上是股東基于其二股權的分類（1）自益權與共益權劃分標準-以股權形式的目的和內(nèi)容為標準自益權：股東以自己的利益為目的而行使的權利。-財產(chǎn)權共益權：股東以自己的利益并兼以公司的利益為目的而行使的權利。-管理權39二股權的分類（1）自益權與共益權39（2）固有權和非固有權劃分標準-以股權受法律強制的程度為標準固有權：不可剝奪權，是公司賦予股東的、不得以公司章程或股東（大）會決議予以剝奪或限制的權利。非固有權：可剝奪權，依公司章程或股東會決議可剝奪或可限制的權利。*共益權多屬于固有權、自益權多屬于非固有權。40（2）固有權和非固有權40（3）單獨股東權和少數(shù)股東權劃分標準-股權行使所需的股東人數(shù)為標準（4）財產(chǎn)權、支配與經(jīng)營權、救濟與附屬權劃分標準-權利行使的目的為標準（5）一般股東權與特別股東權劃分標準-權利行使主體為標準41（3）單獨股東權和少數(shù)股東權41三股權的法律性質(zhì)（一）所有權說（1）股權的性質(zhì)屬于物權中的所有權，是股東對其投入公司的財產(chǎn)享有的支配權。（2）在公司中并存著兩個所有權，即股東所有權，公司法人也享有所有權，可稱之為“所有權的二重結(jié)構(gòu)”。（3）公司法人所有權并不是對股東所有權的否定，只是使股東所有權表現(xiàn)為收益權及處分權。42三股權的法律性質(zhì)（一）所有權說42（4）股東認繳出資、持有股份并非喪失所有權，而是為了更好地行使和實現(xiàn)所有權。因為公司是股東共同設立的，股東對公司財產(chǎn)理應享有所有權，而股東會就是股東行使所有權的法定途徑。（5）股權的所有權性質(zhì)可進一步定性為財產(chǎn)所有權中的按份共有（也有人認為是共同共有）。43（4）股東認繳出資、持有股份并非喪失所有權，而是為了更好地行傳統(tǒng)所有權-直接支配權股權-間接支配權（股東授權董事會對財產(chǎn)行使權利）傳統(tǒng)所有權-客體有形物股權客體-公司44傳統(tǒng)所有權-直接支配權44（二）債權說該學說認為從公司取得法人資格時起，公司實質(zhì)上就成了財產(chǎn)所有權的主體。認為股東認繳出資、持有股份，只是為了獲取股利分配。股權的實質(zhì)為債權，以請求股利分配為目的的債權或附條件的債權。45（二）債權說45債權說的問題點：債權是純粹的財產(chǎn)權，基于當事人約定或法律規(guī)定而產(chǎn)生，反映財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)關系；而股權還包括管理權，基于投資行為而產(chǎn)生，反映財產(chǎn)的支配與歸屬關系。46債權說的問題點：46松田二郎松田將田中的社員自益權直接解釋為利益分配請求權以及金錢借貸等私權，另一方面將股東的共益權解釋為是如同國家參政權般的一種公權。松田認為表決權就如田中教授指出的不是權限而是權利，應該為公司而行使，持有股份當然地擁有被賦予人格權的權利。就如同人到了二十歲自然具有參政權是一個道理，取得股份自然就能得到表決權。一般論國民權的時候，不會將像財產(chǎn)權這種私權和像參政權這種公權相提并論，所以將共益權和私益權合起來稱為社員權是沒有意義的，這就是有名的“股份債權論”（昭和三年（1928年））。戰(zhàn)后，將民法推向最高境界的我妻榮教授也認為作為企業(yè)的所有者被剝奪企業(yè)經(jīng)營職權后，剩下的只是收益權，對于收益者與其說給予他企業(yè)所有者的名稱不如將他視為債權者。

47松田二郎松田將田中的社員自益權直接解釋為利益分配請求權以及金（三）社員權說股權是股東基于其在營利性社團中的社員身份而享有的權利，屬于社員權的一種，包括財產(chǎn)權和管理參與權。48（三）社員權說48社員權否認說田中認為，以表決權為中心的共益權只是公司機構(gòu)的權限而已，因此不能認為所有權就是表決權。機構(gòu)的權限就如同董事在董事會行使表決權，意味著在公司執(zhí)行職務或承擔責任，這是反對固有權利性學說的概念。認為排除作為機構(gòu)權限的共益權之后的權利（利益分配請求權）是社員應具有的股權（包括利益分配請求權），在此包括自益權和共益權的社員權的概念遭到否定，所以該學說被稱為“社員權否認論”。

49社員權否認說田中認為，以表決權為中心的共益權只是公司機構(gòu)的權（四）股東地位說公司是由股東組成的企業(yè)法人，股東按自己認繳的出資或持有的股份享有一定的權利和承擔一定的義務，股權是股東因擁有股份或出資而在公司取得的成為各種權利基礎的法律地位。50（四）股東地位說50（五）獨立民事權利說認為股權是自成一體的獨立權利類型。作為獨立民事權利的股權具有目的權利和手段權利有機結(jié)合、團體權利和個人權利辯證統(tǒng)一的特征，兼有請求權和支配權的屬性。51（五）獨立民事權利說51股份公司財團論股份公司財團論認為股份公司是股份資本（基金或機構(gòu)）被賦予法律人格之后，通過進行某一事業(yè)，將得到的利益分配給出資者為目的的營利財團法人。它們認為股份公司是管理出資者提供的資產(chǎn)的團體，這一性質(zhì)決定了股份公司的本質(zhì)。社員權論認為認股是加入社團的行為，但是對于財團論而言，認股只是出資行為，是捐錢，之后由第三人對此進行管理運作，并分配所得到的利益，也就是說認股只是一個投資合同而已。原本持有股份只是意味著參與企業(yè)利潤分配，回收投資資本的金錢債權。問題是以表決權為主的共益權，該權利是為了保護股東（投資者）的利益而由法律所認可的政策性權利。也就是說，股東大會是為保護投資者而進行的集會，原本就不是公司所有者的集會。52股份公司財團論股份公司財團論認為股份公司是股份資本（基金或機四股權轉(zhuǎn)讓內(nèi)部轉(zhuǎn)讓-股東間外部轉(zhuǎn)讓-向公司外第三人轉(zhuǎn)讓公司回購53四股權轉(zhuǎn)讓內(nèi)部轉(zhuǎn)讓-股東間53（一）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓公司法一般不限制出資的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，理由是內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不影響有限公司的封閉性和股東的穩(wěn)定性。但內(nèi)部轉(zhuǎn)讓會引起股東持股比例與股權結(jié)構(gòu)的改變，甚至導致控制權的轉(zhuǎn)移。54（一）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓54（二）關于外部轉(zhuǎn)讓引起股東持股比例與股權結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變，以及控制權的移轉(zhuǎn)，而且因吸收新股東加入公司而打破了公司的封閉性。受公司法和章程雙重限制。55（二）關于外部轉(zhuǎn)讓55公司法72條1款：自由轉(zhuǎn)讓2款：書面通知義務、過半數(shù)同意、同意同意含義：明示同意、默示同意、推定同意4款：公司章程的限制3款：優(yōu)先購買權（73條）56公司法72條1款：自由轉(zhuǎn)讓56優(yōu)先購買權探討1優(yōu)先購買權的后果：使外部轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。2優(yōu)先購買權是期待權：只有在出資的外部轉(zhuǎn)讓場合，才有股東優(yōu)先購買權；如果沒有出資轉(zhuǎn)讓的發(fā)生或者只發(fā)生內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，則不存在優(yōu)先購買權。57優(yōu)先購