第五章-合同法78190-課件

第五章合同法（2019年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過公布，自2019年10月1日起施行）2023/7/282《中華人民共和國合同法》目錄總則第一章一般規(guī)定第二章合同的訂立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六章合同的權(quán)利義務(wù)終止第七章違約責(zé)任第八章其他規(guī)定分則

附則2023/7/283分則第九章買賣合同

第十章供用電、水、氣、熱力合同

第十一章贈與合同

第十二章借款合同

第十三章租賃合同

第十四章融資租賃合同

第十五章承攬合同

第十六章建設(shè)工程合同

第十七章運輸合同

第十八章技術(shù)合同

第十九章保管合同

第二十章倉儲合同

第二十一章委托合同

第二十二章行紀合同

第二十三章居間合同

附則2023/7/284附則第四百二十八條本法自2019年10月1日起施行，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》同時廢止。

2023/7/285合同法主要講授內(nèi)容1、概述；2、合同的訂立；3、合同的效力；4、合同的履行；5、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止；6、合同責(zé)任；7、合同擔(dān)保；8、合同分則2023/7/286第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征1、合同平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定《婚姻法》：夫妻財產(chǎn)約定；養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間權(quán)利義務(wù)約定《未成年人保護法》：監(jiān)護職責(zé)和撫養(yǎng)義務(wù)2023/7/2872、合同的特征（1）合同當事人的法律地位平等；（2）合同是當事人之間自愿達成的協(xié)議，是雙方或者多方的民事法律行為；（3）合同以確立民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的；（4）合同是債權(quán)債務(wù)發(fā)生的依據(jù)。2023/7/288二、合同法的概念及調(diào)整對象1、合同法概念合同法是調(diào)整平等主體間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、合同法的特征合同法是任意法，體現(xiàn)合同自由的精神；合同法是財產(chǎn)法，其調(diào)整的關(guān)系具有財產(chǎn)價值。合同法是交易法，調(diào)整財產(chǎn)流動關(guān)系，為市場經(jīng)濟提供預(yù)定的交易規(guī)則，維護財產(chǎn)的交易安全。2023/7/2893、合同法的調(diào)整對象（1）合同主體：自然人、法人和其他組織。自然人包括中國人、外國人和無國籍人；法人包括企業(yè)、事業(yè)、機關(guān)、團體等法人；其他組織指不具備法人資格的組織或機構(gòu)。（2）合同客體：包括物權(quán)（所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)）、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利的設(shè)立、變更、終止。2023/7/2810（3）關(guān)于政府機關(guān)參與的合同，應(yīng)當區(qū)別不同的情況分別處理政府機關(guān)作為平等主體簽訂的合同適用于合同法；政府的采購活動有專門的采購法來調(diào)整規(guī)范，但是政府采購合同適用于合同法；屬于行政管理關(guān)系的協(xié)議不適用于合同法。（4）以下關(guān)系不適用合同法

企業(yè)、事業(yè)單位內(nèi)部的管理關(guān)系；有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關(guān)系的協(xié)議；勞動關(guān)系2023/7/2811三、合同法的基本原則合同法的基本原則是制定、執(zhí)行、解釋合同法的最高準則和基本依據(jù)；包括：平等原則自愿原則公平原則誠信原則合法原則1.平等原則平等原則當事人的法律地位平等合同的權(quán)利義務(wù)對等充分協(xié)商、互惠互利2.自愿原則當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)訂立或者不訂立與誰訂立合同內(nèi)容合同形式協(xié)議變更或者解除約定違約責(zé)任3.公平原則公平原則公平確定各方的權(quán)利和義務(wù)

公平確定各方的風(fēng)險分擔(dān)公平確定各方的違約責(zé)任4.誠信原則誠信原則應(yīng)正當?shù)匦惺箼?quán)利不得濫用權(quán)利應(yīng)積極地履行義務(wù)禁止欺詐、乘人之危5.合法原則合法原則遵守法律、行政法規(guī)尊重社會公德

不得擾亂社會經(jīng)濟秩序不得損害社會公共利益

第二節(jié)合同的訂立

一、合同的主體、形式與內(nèi)容合同的當事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力自然人

法人

其他組織合同形式——以“不要式”為原則根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同：是指法律、行政法規(guī)規(guī)定，或者當事人約定應(yīng)當采用一定形式和手續(xù)的合同。比如：不動產(chǎn)買賣合同不要式合同：是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式和手續(xù)，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面方式。合同的形式合同形式當事人意思表示的方式書面形式

口頭形式

其他形式

行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式公正形式批準形式登記形式默示合同合同的一般內(nèi)容（即合同雙方約定的規(guī)定雙方權(quán)利義務(wù)的具體條款）：當事人的名稱或者姓名和住所；標的（合同法律關(guān)系客體）；數(shù)量（合同的必備條款）；質(zhì)量（國家強制標準、指導(dǎo)標準或約定標準）；價款或者報酬（明確計算方法）；履行期限、地點和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法。2023/7/2821二、合同的訂立程序合同的訂立表現(xiàn)為當事人協(xié)商確定合同內(nèi)容的過程。合同訂立的一般程序——要約承諾制度：法律上將一方提出訂約提議的行為稱為要約，將另一方最后表示同意的行為稱為承諾。合同訂立的競爭程序——招標與拍賣2023/7/2822（一）要約承諾制度1、要約要約是（當事人一方）希望和他人（一般為特定人）訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人成為“受要約人”。要約的方式既可以是書面的，也可以是口頭等其它不為法律所禁止的方式。2023/7/2823要約的構(gòu)成要件（1）要約是特定合同當事人的意思表示，發(fā)要約的人必須能夠被確定。（2）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出。一般應(yīng)向特定人發(fā)出才有效，但不禁止向不特定人發(fā)出。（3）要約必須表明一經(jīng)承諾即受該意思表示的約束；（4）要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條款。包括標的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式等。2023/7/2824案例1993年3月30日下午，朱晉華在和平電影院看電影，此時李珉與王家平（系往日同學(xué)，公安干警）在其后幾排的座位上同場觀影。散場時，朱晉華將隨身攜帶李紹華（朋友關(guān)系）委托其代辦的內(nèi)裝河南洛陽機電公司價值80多萬元的汽車提貨單及附加費本等物品的公文包遺忘在座位上，李珉發(fā)現(xiàn)后，將公文包拾起，等候片刻后，見無人等包，就將該包帶走并交王家平保管，朱晉華離場之后，發(fā)現(xiàn)公文包丟失，找尋之后沒有找到，便于1993年4月4日、5日在天津《今晚報》、4月7日在《天津日報》上相繼刊登廠尋包啟事，表示“重謝”和“必有重謝”。2023/7/2825案例因為尋包啟事沒有結(jié)果，李紹華自河南到天津，又以其名義于1993年4月12日在大津《今晚報》上刊登內(nèi)容相似的尋包啟事，并將“重謝”變?yōu)椤耙恢苤畠?nèi)有知情送還者酬謝1.5萬元”。當時，李珉看到以李紹華名義刊登的尋包啟事，立刻告訴王家平，并委托王家平與李紹華聯(lián)系。4月13日中午，王家平通過電話與李紹華聯(lián)系，確定了交換公文包與酬金的具體細節(jié)。當日下午，雙方在約定的時間、地點交接時，發(fā)生爭執(zhí)，經(jīng)公安機關(guān)解決未果。李珉向天津市和平區(qū)人民法院起訴，要求朱晉華、李紹華履行在廣告中約定的義務(wù)，兌現(xiàn)報酬1.5萬元。2023/7/2826朱晉華辯稱：丟失公文包后，通過《天津日報》、天津《今晚報》多次刊登尋包啟事，考慮到只有在明確酬金數(shù)目的情況下，才能與拾包者取得聯(lián)系，所以才明確給付酬金1.5萬元。其實并不是出于自己真實的意思，現(xiàn)在不同意支付1.5萬元報酬。李紹華辯稱：因王家平身為公安干警，應(yīng)按照包內(nèi)提單、私人聯(lián)系手冊等物品為線索，尋找失主，或主動將有關(guān)遺失物品交有關(guān)部門處理，不應(yīng)等待酬金，王家平并未履行應(yīng)盡的職責(zé)，故不同意給付李珉酬金之要求。王家平述稱：自己與李珉一起看電影，李珉拾得內(nèi)裝價值80多萬元的汽車提單等票據(jù)的公文包，在自己處保管了10多天，但與本人毫無關(guān)系，故不要求索要報酬。2023/7/2827法院認為，本案中被告的尋包啟事性質(zhì)為懸賞廣告，“酬謝1.5萬元”的表示系向社會不特定人的要約。原告完成了廣告指定的送還公文包的行為，是對廣告人的承諾。因此，原告與被告之間形成了民事法律關(guān)系，即債權(quán)債務(wù)關(guān)系。依照《民法通則》第57條關(guān)于“民事法律行為從成立時起具有法律拘束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除”的規(guī)定，被告應(yīng)當履行廣告中許諾的給付報酬的義務(wù)。其事后反悔、拒付酬金的行為有違《民法通則》第4條規(guī)定的誠實信用原則，是錯誤的。后雙方自愿達成協(xié)議，由朱晉華、李紹華給付李珉人民幣8000元。2023/7/28282、要約邀請：也稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，即行為人邀請他人向其提出要約。要約邀請僅是當事人訂立合同的預(yù)備行為，不具有法律意義，不具有約束力。如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明、商業(yè)廣告等為要約邀請。但是商業(yè)廣告內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

如果商店櫥窗陳列的商品是明碼實價且正在出售，包括與此相似的自動售貨機裝置，就屬于要約。如果商品陳列只起招徠顧客、吸引顧客的裝飾作用，就屬于要約邀請。2023/7/2829補充：要約與要約邀請的區(qū)別（1）要約一般情況下是向特定人發(fā)出的，而要約邀請是向非特定人發(fā)出的；（2）要約的內(nèi)容具體而確定；而要約邀請的內(nèi)容沒有這一要求；（3）要約是訂立合同的行為，因此，要約對要約人具有約束力，而要約邀請是訂立合同的預(yù)備行為，對行為人不具約束力。2023/7/2830課后案例6.2某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一傳真說：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電?！鞭r(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織貨物十個車皮給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收。”在果品公司發(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復(fù)電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨我公司不能接收，望能通知承運方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴，后法院判決農(nóng)場敗訴。2023/7/2831案例分析此案雙方發(fā)生糾紛的原因是農(nóng)場沒有搞清楚要約和要約邀請的區(qū)別。果品公司給農(nóng)場的傳真是詢問農(nóng)場是否有貨源，雖然該公司在給農(nóng)場的傳真中提出了具體數(shù)量和品種，但主要是希望農(nóng)場回電通報情況。因此，果品公司的傳真具有要約邀請的特點。農(nóng)場沒有按果品公司的傳真要求通報情況，在直接向果品公司發(fā)貨后，才向果品公司回電的行為，因沒有要約而不具有承諾的性質(zhì)，相反倒具有要約的性質(zhì)。在此情況下如果果品公司將這批貨接下來，這一行為無疑具有承諾性，合同自然成立。但由于果品公司拒絕接收貨物，這批貨物買賣在客觀上就沒有承諾。按合同法的規(guī)定，沒有承諾，合同也自然不成立。合同不成立，違約自然也就成為無稽之談。2023/7/28323、要約的生效與終止（1）要約的生效時間：要約到達受要約人時生效①對話要約，自受要約人了解時生效；②書面要約，于到達受要約人時生效；③數(shù)據(jù)電文形式要約，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為到達時間，即要約生效時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達、生效時間。（2）要約的撤回\撤銷

要約人作出要約要約到達受要約人（生效）

要約可以撤回

要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示撤回要約的通知應(yīng)當與要約同時到達受要約人要約可以撤銷

在要約生效后，要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人

要約不得撤銷要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作

在要約到達受要約人之前

要約到達受要約人之前

2023/7/2834要約撤回與要約撤消的異同點要約撤回要約撤消共性要約人欲使要約喪失法律效力不同點適用條件在要約發(fā)生效力以前在要約生效后生效要件撤回通知在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人撤消通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人2023/7/2835案例：要約的撤回我是一名古畫修理師。上個月20號，何某找到我，請求我為其新購的幾幅古畫進行修理，并給出了修理價格。當時，我并沒有立即答應(yīng)，而是表示必須先對其中一幅畫修補后才能決定是否能夠接下該活，何某答應(yīng)給我七天時間進行研究。之后，我立即開始了其中一幅畫的修補工作。誰料才第四天，何某就要求我停止工作，歸還古畫，說已經(jīng)找到了更好的修理師。請問：我可以要求何某承擔(dān)違約責(zé)任嗎？2023/7/2836律師觀點何某向你發(fā)出的修理古畫的要約不可撤銷，而你對何某作出愿意接活的承諾也是有效承諾，所以你與何某之間的承攬合同已經(jīng)成立，何某不讓你繼續(xù)修理古畫應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)我國《合同法》第十八條的規(guī)定，要約是可以撤銷的，只是撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但該法第十九條接著規(guī)定：“有下列情況之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。”2023/7/2837律師觀點何某允許你在七天之內(nèi)先修理一幅古畫然后再決定是否承諾，實際上是給你確定了一個承諾期限。而你基于此也完全有理由相信其在七天之內(nèi)不會撤銷自己的要約，并為履行修理合同而開始了有關(guān)準備工作，對其中的一幅古畫進行了修理。因此，何某不能在第四天就撤銷自己的要約，該行為不產(chǎn)生撤銷的效力，原要約仍然有效，而你在第四天對其所作出的承諾是對要約的有效承諾。自你作出承諾之日起，雙方當事人之間成立了修理古畫的承攬合同，若何某堅持拿回古畫，不讓你繼續(xù)修理，則屬于違約行為。（3）要約失效

要約喪失其法律效力拒絕要約的通知到達要約人要約人依法撤銷要約承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更

反要約2023/7/2839承諾1、承諾的定義及其構(gòu)成要件

承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示。受要約人在承諾之后成為承諾人。2023/7/2840有效的承諾應(yīng)具備以下要件（1）承諾必須是受要約人做出的。（2）承諾必須是由受要約人在承諾期限內(nèi)向要約人做出。（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。（4）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。2023/7/28412、承諾方式（1）明示通知方式：通過口頭或者書面方式明確表示承諾。如果法律或要約中沒有規(guī)定必須以書面形式表示承諾，當事人就可以口頭形式表示承諾。（2）默示方式：按照交易的習(xí)慣或者當事人之間的約定。（3）以行為承諾；通常是指履行的行為，比如預(yù)付價款、裝運貨物或在工地上開始工作等。如果要約人在要約中規(guī)定承諾需用特定方式的，只要不為法律所禁止或者不屬于客觀上不可能，受要約人作出承諾時，必須符合要約人規(guī)定的承諾方式。2023/7/28423、承諾期限承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達；3）要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。2023/7/2843受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的稱為逾期承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，逾期承諾視為新要約，原要約失效。2023/7/28444、承諾的生效（1）承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用于要約的生效時間中有關(guān)的規(guī)定。2023/7/2845（2）承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。承諾不需要通知，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時承諾即發(fā)生效力，此種承諾不能被撤回。（3）承諾傳遞延遲。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的：除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。2023/7/2846【課后案例6．1】某糖廠因在甲縣訂購的甘蔗沒能及時運到，不能向客戶交貨，情急之下，立即向乙縣某農(nóng)場發(fā)出電報，要求立即給自己發(fā)出100噸甘蔗，價錢按過去購買該農(nóng)場的甘蔗的價格計算。農(nóng)場收到電報后，立即回電說：按糖廠的意見辦，立即發(fā)貨，貨到貴廠后請將貨款匯到農(nóng)場賬戶。農(nóng)場發(fā)貨后，甲縣的甘蔗運到糖廠。兩地甘蔗均運到糖廠后，糖廠沒有更多的加工能力，便去電農(nóng)場請求退貨。農(nóng)場不允，糖廠便以雙方?jīng)]有簽訂書面合同為由拒收。雙方成訟，訴至法院。2023/7/2847案例辨析此案中，作為雙方當事人的某縣糖廠和乙縣農(nóng)場均為合格的訂立合同的主體，并且經(jīng)過要約、承諾等法律規(guī)定程序達成雙方當事人一致的意思表示。至于是否采取書面形式并不產(chǎn)生實質(zhì)性的影響。實際上，它們之間的書面合同是雙方往來的電報。糖廠需要甘蔗，發(fā)電報給農(nóng)場，該電報提出了購貨的名稱、數(shù)量、價格、交貨地點等等。很顯然，該電報具有書面要約性質(zhì)。農(nóng)場收到電報后立即回電，表示同意按糖廠的意見辦，這是書面承諾。有要約和承諾，雙方協(xié)商一致，合同成立。且不違反法律規(guī)定和社會利益，符合合同成立和生效的要件，因此應(yīng)當判定雙方之間的合同關(guān)系成立。雙方應(yīng)當認真履行合同，否則要承擔(dān)違約、賠償責(zé)任。此案的關(guān)鍵是糖廠僅僅將合同書認為是書面合同，而不知道信件、數(shù)據(jù)電文包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等均是合同的書面形式，故作出了違約的事。2023/7/2848補充：合同訂立中的競爭程序（一）招標：由多數(shù)競爭人各自提出條件，而由招標人從競爭者中選擇一人與之訂立合同的一種訂約方式。1、招標——指招標人通過一定方式公布一定的標準和條件，招請有關(guān)人參加投標。屬要約邀請。2、投標、出價、報價——是欲與招標人訂立合同的人按照招標人提出的要求，在指定期限內(nèi)向招標人報送標函，提出交易文件，是要約。3、開標——指在規(guī)定的時間和地點，按照規(guī)定的方式公開各投標人標書的內(nèi)容。4、決標——開標后，在對各投標人的投標進行評標的基礎(chǔ)上作出抉擇，確定中標人。具有承諾性質(zhì)。2023/7/2849（二）拍賣：由拍賣人從多數(shù)競爭人中選擇出價最優(yōu)者訂立合同的訂約方式。1、拍賣表示，是要約邀請。先由拍賣人于特定場所向公眾發(fā)出拍賣的意思表示，提出拍賣要求。2、應(yīng)買表示，屬于要約。參加競爭的各應(yīng)買人提出應(yīng)買的條件。每個應(yīng)買人發(fā)出的要約在他人提出更優(yōu)條件時即失去效力。3、拍定，屬于承諾。由拍賣人作出的應(yīng)賣的意思表示，通常以落錘的方式表示。(二)格式條款合同的訂立格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款無效

合同無效情形

無效免責(zé)條款：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的

提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的理解爭議

應(yīng)當按照通常理解予以解釋有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋

格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款2023/7/2851（三）締約過失責(zé)任當事人在訂立合同過程中違背誠信原則或者違反保密義務(wù)的規(guī)定，給對方造成損失時，應(yīng)當承擔(dān)的損害賠償責(zé)任

違背誠信原則違反保密義務(wù)的規(guī)定假借訂立合同，惡意進行磋商

故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況有其他違背誠實信用原則的行為

當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?/p>

締約費用（差旅費、郵寄費）；準備履約所支付的費用（車船租賃費等）；返還費用

2023/7/2852課后案例6.4運達食品公司準備從外地購買一批凍豬肉以供應(yīng)市場。由于該公司自己的凍庫容量有限，便去華發(fā)冷凍廠租用了可儲藏50噸凍肉的凍庫。運達公司與華發(fā)廠簽訂了租賃合同并交付部分租金后，運達公司便去外地提運已購的50噸凍肉。然而，正當運達公司去外地提運凍肉時，卻沒有想到自己租用的凍庫已被長慶公司在先租用，因華發(fā)廠管理混亂，該凍庫被租用的情況沒有與有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)通氣，便又重復(fù)租賃給運達公司。當運達公司拉回凍肉后，該凍庫已經(jīng)被長慶公司使用。因時值盛夏，運達公司在凍肉不能入庫，遍尋其他凍庫未果的情況下，只好大幅度削價將凍肉賣給個體商販，損失巨大。為此，運達公司要求華發(fā)廠賠償全部損失。而華發(fā)廠則只同意退還租金和部分損失。為此，運達公司向法院起訴。2023/7/2853案例分析:此案是典型的締約過錯案件。華發(fā)廠在自己的凍庫已經(jīng)租賃給長慶公司的情況下，已經(jīng)喪失再與運達公司簽訂出租凍庫的締約能力。但由于該廠管理混亂，不知道凍庫已被出租，與運達公司又簽訂了出租同一凍庫的租賃合同。對于簽訂這一不可能履行的合同，華發(fā)廠負有不可推卸的違反誠實信用原則的過失責(zé)任，侵害了運達公司的信賴利益。對因自己行為給運達公司造成的損失，華發(fā)廠應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任，其賠償?shù)膿p失應(yīng)當是運達公司的全部直接損失，而不是部分直接損失。因此，運達公司的主張應(yīng)當支持。2023/7/2854第三節(jié)合同的效力合同的效力是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的一定的法律約束力。依法成立的合同，一旦成立就會自然產(chǎn)生法律約束力。未依法成立的合同，雖已成立，視其欠缺合同生效條件的程度分別按無效合同、可撤銷合同、效力待定合同處理。一、有效合同符合法律規(guī)定條件,能夠產(chǎn)生當事人預(yù)期法律后果的合同當事人合格意思表示真實內(nèi)容不違反法律和社會公共利益形式符合法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定

《保險法》

書面形式訂立保險合同《合同法》技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同\融資租賃合同\建設(shè)工程合同\技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當采用書面形式

《商標法

》商標轉(zhuǎn)讓和使用許可合同采用書面形式

（一）合同生效的時間合同生效的時間依法成立的合同，自成立時生效法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第五條申請設(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府審查批準《專利法》第十條轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。條件成就時生效

期限截至?xí)r生效

附條件合同與附期限合同：附生效條件的合同，自條件成就時生效附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效附條件合同__合同的雙方當事人在合同中約定某種事實狀態(tài),并以其將來發(fā)生或者不發(fā)生作為合同生效或者不生效的限制條件的合同附解除條件的合同，自條件成就時失效

附期限合同__附有將來確定到來的期限作為合同的條款,并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或者終止的合同附終止期限的合同，自期限屆滿時失效

2023/7/2858二、無效合同與可變更、可撤銷合同無效合同：是指不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始無效，即合同從訂立時起，就沒有法律約束力?？沙蜂N合同：是指因意思表示不真實，通過有撤銷權(quán)的當事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的合同。（1）可撤銷合同一般是意思表示不真實的合同；（2）可撤銷合同要由撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)；（3）在未被撤銷前，是有效合同；（4）被撤銷的合同自始沒有法律約束力。（一）無效合同與可變更、可撤銷合同情形合同無效一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益

惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益

以合法形式掩蓋非法目的

損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定

可變更、可撤銷合同因重大誤解訂立的

（案例）在訂立合同時顯失公平的

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的（案例3）

免責(zé)條款無效造成對方人身傷害的

因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的2023/7/2860案例：商場錯把電腦低價賣買主少付價款要補齊某商場出售一種電腦品牌機，價格為6800元。但是在一次柜臺調(diào)整過程中，售貨員誤將此品牌的電腦當做另一種價值5800元品牌的電腦貼上了物價標簽。恰巧劉某來商場購買電腦，看到此品牌的電腦價值低廉，遂以5800元購買一臺。第二天，商場在盤貨過程中，發(fā)現(xiàn)資金和貨物不對，經(jīng)查實，才知道由于貼錯標簽少收1000元。商場通過發(fā)票存根找到了劉某，要求劉某補足貨款，而劉某則認為他是按照明碼標價買的電腦，拒不交錢。商場無奈向法院提起訴訟，請求判令劉某補足少付貨款。

——齊魯晚報

2019-06-112023/7/2861案例評析因重大誤解而為的民事行為是指由于行為人在對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失情況下而為的民事行為。本案中，商場由于疏忽，將價值6800元的電腦錯貼了5800元的標簽，造成了電腦買賣合同成立過程中的要約意思表示錯誤，且這種錯誤行為給商場造成了1000元的損失，因此這種行為符合重大誤解的構(gòu)成條件，屬于因重大誤解而為的民事行為?！睹穹ㄍ▌t》第59條規(guī)定，行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷。商場因重大誤解將價值6800元的電腦以5800元的價格賣給劉某，根據(jù)以上規(guī)定，商場有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)變更或者撤銷該行為。2023/7/28622023/7/2864案例：出租方存在欺詐故意承租方可申請撤銷合同齊魯晚報

2019-11-05王先生于2019年5月29日受讓一家位于繁華街道的IP超市，按照合同的約定，王先生交付了轉(zhuǎn)讓費2萬元。哪知當天晚上去店面考慮裝修方案時，跟隔壁店面老板一聊，才發(fā)現(xiàn)該店面前要建圍墻，已定于兩月內(nèi)必須完工。本人剛轉(zhuǎn)讓過來的店面由于位于轉(zhuǎn)角處，店面前一旦建起圍墻，該店面便成了死角，根本就無法再營業(yè)！得知這一情況后，當即找當時簽約方理論，而對方卻不予理睬，王先生有沒有權(quán)利和對方解除合同？2023/7/2865案例辨析《中華人民共和國合同法》：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。依據(jù)該規(guī)定，王先生如主張解除合同，得證明對方行為存在欺詐。所謂“欺詐”是指當事人一方故意隱瞞或告知對方虛假信息，使表意人陷入錯誤認識而作出意思表示的行為。從本案來看，對方對于IP超市前要建圍墻，且圍墻對超市的營業(yè)有重大影響是明知的，其故意隱瞞不告知，構(gòu)成合同欺詐。綜上，王先生可以以欺詐為由，請求人民法院撤銷該轉(zhuǎn)讓合同。（二）無效合同與可變更、可撤銷合同權(quán)力行使與撤銷

合同違法當事人意思表示不真實無效合同可變更、可撤銷合同當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷訴訟

行使撤銷權(quán)自始沒有法律約束力

具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)

撤銷權(quán)消滅

（三）合同無效與被撤銷的法律后果合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力

效力否定：沒有法律約束力

當事人之間對非當事人因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人2023/7/2868三、效力待定合同1、概念效力待定合同是已經(jīng)成立的合同，但欠缺合同成立的有效要件，其效力處于不確定狀態(tài)，既可以因補正而有效，也可因撤銷而無效的合同。2023/7/28692、效力待定合同的種類（1）限制行為能力人訂立的合同①限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效；②但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。2023/7/2870（2）無權(quán)代理合同無權(quán)代理合同：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。2023/7/2871（3）表見代理(略)（4）越權(quán)代表法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（5）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或與無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。2023/7/2872課后案例6.5某炒貨廠為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)；聘請某果品公司招待所干部馬某當業(yè)務(wù)顧問并支付津貼。馬某背著公司領(lǐng)導(dǎo)私自以公司的名義，與炒貨廠簽訂一份購銷傻子瓜子合同，并采取欺騙手段偷蓋了公司的印章。合同簽訂后，馬某又拿著合同到公司下屬單位，要求各下屬單位按合同接受炒貨廠的貨。其中有幾家綜合經(jīng)營部在接受貨物后，還直接向炒貨廠付了款。不久，果品公司的領(lǐng)導(dǎo)知道了馬某同炒貨廠簽訂購銷瓜子合同的真相后，指令果品公司及下屬單位拒絕收貨。為此雙方發(fā)生糾紛，炒貨廠以對方不履行合同為由起訴到人民法院，要求對方履行合同義務(wù)并賠償損失。2023/7/2873案例分析：此案馬某雖是某果品公司招待所干部，但他不是果品公司的主要負責(zé)人，在這種情況下，他以果品公司名義與他人簽訂合同時，必須由果品公司的法定代表人授予代理權(quán)。但馬某在沒有取得代理權(quán)的情況下，卻代表果品公司與炒貨廠簽訂合同，該行為顯然是無權(quán)代理行為。對該代理行為，果品公司事后又不予以追認。因此，馬某以果品公司名義與炒貨廠簽訂的購銷合同，對果品公司不發(fā)生法律效力。炒貨廠要求果品公司履行合同的要求不能支持。至于炒貨廠的損失，因是馬某行為所致，果品公司不能承擔(dān)賠償責(zé)任。炒貨廠要求果品公司賠償損失的主張不能成立。2023/7/2874第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則1、全面履行原則（正確履行或適當履行原則）是指當事人應(yīng)按照規(guī)定的標的、數(shù)量、質(zhì)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點、以適當?shù)穆男蟹绞?，全面履行合同義務(wù)的原則。2、誠實信用原則是指當事人履行合同時應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)的原則。2023/7/2875二、合同條款存在缺陷時的履行規(guī)則合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以：協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，適用下列規(guī)定：2023/7/2876（1）質(zhì)量要求不明確的按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（2）價款或者報酬不明確的按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。（3）履行地點不明確給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。2023/7/2877（4）履行期限不明確的債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。（5）履行方式不明確的按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費用的負擔(dān)不明確的由履行義務(wù)一方負擔(dān)2023/7/2878三、執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價合同的履行下列商品和服務(wù)價格，政府在必要時可以實行政府指導(dǎo)價或者政府定價：（1）與國民經(jīng)濟發(fā)展和人民生活關(guān)系重大的極少數(shù)商品價格；（2）資源稀缺的少數(shù)商品價格；（3）自然壟斷經(jīng)營的商品價格；（4）重要的公用事業(yè)價格；（5）重要的公益性服務(wù)價格。最高限價一般適用零售、進口商品等；最低保護價一般用在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品；還可以規(guī)定基準價和上下浮動幅度等。2023/7/2879執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。2023/7/2880四、合同履行的特殊方式——代為履行1、概念代為履行是指合同以外的第三人代替合同當事人履行合同。代為履行并未改變合同的權(quán)利義務(wù)主體，只是改變了履行主體。代為履行中，第三人成為接受合同的履行人，應(yīng)當由合同當事人約定。2023/7/28812、代為履行的兩種情形1）當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

（債務(wù)人第三人）2）當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

（第三人債權(quán)人）2023/7/2882五、合同履行中的抗辯權(quán)1.同時履行抗辯權(quán)

當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。2.后履行抗辯權(quán)

當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求指阻止對方當事人請求權(quán)的對抗權(quán)2023/7/2883五、合同履行中的抗辯權(quán)（3）不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）

應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的，可以中止履行;中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。經(jīng)營狀況嚴重惡化抽逃資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)喪失商業(yè)信譽喪失（或可能喪失）履行債務(wù)能力的其他情形2023/7/2884后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)條件主體雙務(wù)合同并且有先后履行順序雙務(wù)合同沒有先后履行順序后給付義務(wù)的人履行能力明顯降低并且未提供適當擔(dān)保先履行一方未履行的或者不符合約定一方在對方履行之前或者對方履行債務(wù)不符合約定負有先履行義務(wù)的一方后履行一方任何一方當事人雙務(wù)合同并且有先后履行順序比較2023/7/2885六、合同履行的保全措施合同保全：指債權(quán)人為防止債務(wù)人以積極或消極方式減少財產(chǎn)從而給債權(quán)人造成危害，保全其債權(quán)實現(xiàn)而依法采取的措施。1、代位權(quán)制度：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)而危害到債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外；代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限；債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。2023/7/2886補充：專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)

專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

法律出于對債務(wù)人人道主義的關(guān)懷，對這類債權(quán)予以豁免。2023/7/28872、撤銷權(quán)制度因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。2023/7/2888代位權(quán)案例2019年4月1日，A企業(yè)與B企業(yè)簽定了單價為4.50元、合同標的額為200萬元的買賣合同。根據(jù)合同約定，A企業(yè)在2019年7月1日—5日期間向B企業(yè)提供全部貨物，B企業(yè)收到貨物的10天內(nèi)對貨物進行檢驗，并于8月1日前向A企業(yè)支付全部貨款200萬元。2019年7月5日，A企業(yè)按照合同約定將全部貨物交給B企業(yè)，B企業(yè)與7月7日對貨物進行檢驗時，發(fā)現(xiàn)部分貨物質(zhì)量有問題，但未通知A企業(yè)。8月2日，A企業(yè)要求B企業(yè)支付200萬元的貨款，B企業(yè)以部分貨物質(zhì)量有問題為由表示拒絕。2023/7/2889代位權(quán)案例A企業(yè)在對B企業(yè)的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，B企業(yè)拒絕付款的真正原因是B企業(yè)已喪失支付能力，B企業(yè)同時欠C企業(yè)到期債務(wù)200萬元。但B企業(yè)享有對D企業(yè)的到期債權(quán)200萬元，由于B企業(yè)管理混亂，B企業(yè)一直沒有對D企業(yè)主張其債權(quán)。2019年8月20日，A企業(yè)向人民法院請求以自己的名義代為行使B企業(yè)對D企業(yè)的到期債權(quán)200萬元。人民法院經(jīng)審理后認定代位權(quán)成立，A企業(yè)勝訴。裁定由D企業(yè)向A企業(yè)履行清償義務(wù)，同時A與B、B與D的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。C企業(yè)得知人民法院的裁定后，向A企業(yè)主張應(yīng)由A、C平均分配D企業(yè)償還的200萬元，A企業(yè)表示拒絕。2023/7/2890第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更1、合同變更的含義是指合同成立后，當事人對原合同的內(nèi)容進行修改或者補充，以及其它一切涉及合同的變化。2023/7/28912、合同變更的主要方式（1）合同主體名稱的變更合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。（2）企業(yè)合并分立當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。2023/7/2892（3）合同義務(wù)履行人發(fā)生變化。（代為履行）（4）合同內(nèi)容發(fā)生變化。當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。2023/7/28933、合同變更后的效力（1）變更后原有的合同內(nèi)容失去效力，當事人按照變更后的合同內(nèi)容履行。（2）合同的變更只對合同未履行的部分有效，不對已經(jīng)履行的內(nèi)容發(fā)生效力。（3）合同的變更不影響當事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利。2023/7/2894二、合同的轉(zhuǎn)讓1、合同轉(zhuǎn)讓的含義合同轉(zhuǎn)讓是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，合同當事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。合同的轉(zhuǎn)讓是合同主體的變更。2023/7/2895合同的轉(zhuǎn)讓(1)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓(2)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人

債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人根據(jù)合同性質(zhì)、按照當事人約定、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的除外

應(yīng)當通知債務(wù)人應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意

未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力

（3）合同的概括轉(zhuǎn)移：當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人債權(quán)讓與人債權(quán)受讓人達成協(xié)議債務(wù)讓與人債務(wù)受讓人達成協(xié)議2023/7/2896三、合同的終止（一）合同終止的含義合同終止又稱為合同的消滅，指當事人之間的債權(quán)債務(wù)的消滅，當事人不再受合同關(guān)系的約束，合同效力完全終結(jié)。合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。2023/7/2897（二）合同終止的原因1、有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（2）合同解除；（3）債務(wù)相互抵銷；（4）債務(wù)人依法將標的物提存；（5）債權(quán)人免除債務(wù)；（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（企業(yè)合并；繼承關(guān)系）；（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。2023/7/2898債務(wù)人依法將標的物提存提存：是債務(wù)人向債權(quán)人以外的特定機關(guān)交付合同標的物的行為，它能產(chǎn)生與合同履行一樣的使合同關(guān)系消滅的法律效力。有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標的物提存：（1）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；（2）債權(quán)人下落不明；（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；（4）法律規(guī)定的其他情形。2023/7/2899提存的其他相關(guān)規(guī)定（1）標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。（2）標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。（3）標的物提存后，提存物所有權(quán)轉(zhuǎn)歸債權(quán)人。提存物毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔(dān)。2023/7/28100（4）債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當拒絕其領(lǐng)取提存物。（5）債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。第六節(jié)合同擔(dān)保

擔(dān)保法（2019年6月30日八屆全國人大常委會第十四次會議通過，自2019年10月1日起施行）2023/7/28102一、擔(dān)保概述1、擔(dān)保的概念：

是為使債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)，通過法定或者約定的方式，用特定人的信用或者財產(chǎn)，保障債務(wù)人履行債務(wù)的法律制度。圖解2023/7/28103擔(dān)保擔(dān)保擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的法律制度為保障債權(quán)的實現(xiàn),

以債務(wù)人的財產(chǎn)

或者第三人的信用或財產(chǎn)

第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保的，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金

書面約定(留置除外)2023/7/281042、擔(dān)保的效力（1）債權(quán)人取得擔(dān)保權(quán)，同時也要履行相關(guān)的擔(dān)保義務(wù)。及時督促主債務(wù)人履行義務(wù)；妥善保管或返還擔(dān)保物或有關(guān)權(quán)利證書的義務(wù)；擔(dān)保權(quán)可以為債權(quán)或者物權(quán)（2）擔(dān)保人負有擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)，承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向被擔(dān)保人追償；被擔(dān)保人破產(chǎn)的，保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，優(yōu)先行使追償權(quán)；2023/7/281052、擔(dān)保的效力（3）被擔(dān)保人應(yīng)當積極履行債務(wù)。擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種

物權(quán)法與擔(dān)保法擔(dān)保法規(guī)范擔(dān)保關(guān)系的法律規(guī)范的總稱《中華人民共和國擔(dān)保法》（2019年6月30日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議通過；2019年6月30日中華人民共和國主席令第五十號公布；自2019年10月1日起施行）《中華人民共和國物權(quán)法

》（2019年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過；2019年3月16日中華人民共和國主席令第六十二號公布；自2019年10月1日起施行）

《中華人民共和國物權(quán)法

》第一百七十八條擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。

2023/7/28107二、保證（一）保證的概念：1、含義：保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。2、保證擔(dān)保的范圍：包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。主債權(quán)：是指訂立合同的雙方依照合同約定，交貨方在交付了符合合同約定的數(shù)量及質(zhì)量標準的貨物后，向收貨方主張付款即收回應(yīng)收賬款的權(quán)利。從債權(quán)：它具體又主要包括保證債權(quán)、抵押債權(quán)、質(zhì)押債權(quán)三種

。所謂保證債權(quán)，是指設(shè)定了保證擔(dān)保，債權(quán)人可依法向保證人主張權(quán)利的一種債權(quán)。

2023/7/28108（二）保證人的資格具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。不能做保證人的情形：（1）國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。（2）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。（3）企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。2023/7/28109（三）保證責(zé)任的方式保證人與債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。1、一般保證：當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。2023/7/28110有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。2023/7/281112、連帶責(zé)任保證：當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。3、當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。2023/7/28112（四）保證期間（1）一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。（2）連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在前款規(guī)定或（合同約定）的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。2023/7/28113（五）保證人的抗辯權(quán)債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯。保證人可就以下事由提出抗辯，免除承擔(dān)保證責(zé)任：1）保證人對未經(jīng)其書面同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。2）債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同而未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。2023/7/28114（五）保證人的抗辯權(quán)3）在一般保證中，在約定或法定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。已提起訴訟或申請仲裁的，在未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，保證人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。4）同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。2023/7/28115（五）保證人的抗辯權(quán)5）企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或超出授權(quán)范圍的部分無效。6）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的，保證人不承擔(dān)責(zé)任。7）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，保證人不承擔(dān)責(zé)任。2023/7/28116三、抵押（一）抵押的概念：1、含義：抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔(dān)保法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、以變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。2、抵押擔(dān)保的范圍：包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。（二）可抵押財產(chǎn)的范圍債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押建筑物和其他土地附著物

建設(shè)用地使用權(quán)

以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)

生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品

正在建造的建筑物、船舶、航空器

交通運輸工具

法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)

鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押。以建筑物抵押的一并抵押

抵押權(quán)自登記時設(shè)立

經(jīng)當事人書面協(xié)議抵押；抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立（三）不可抵押財產(chǎn)不得抵押財產(chǎn)土地所有權(quán)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)

依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)

2023/7/28119（四）抵押合同抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立抵押合同。屬于自愿登記的抵押物，自簽訂之日起生效。屬于強制登記的抵押物，自抵押物登記之日起生效。2023/7/28120（五）抵押的效力（1）抵押期間，已辦登記的抵押物轉(zhuǎn)讓，無須得到抵押權(quán)人同意（除非抵押物的轉(zhuǎn)讓價款明顯低于其價值），但應(yīng)通知抵押權(quán)人，并告知受讓人抵押的情況。未通知抵押權(quán)人或未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。（2）抵押物的轉(zhuǎn)讓價款明顯低于其價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押物價值減少時，抵押權(quán)人可以要求抵押人恢復(fù)抵押物的價值或提供相應(yīng)的擔(dān)保。2023/7/28121（3）抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。（4）抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，抵押權(quán)和債權(quán)不可分割。債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。抵押權(quán)人不可單獨轉(zhuǎn)讓抵押權(quán)或債權(quán)。2023/7/28122四、質(zhì)押（一）質(zhì)押的概念：1、含義：質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其