國際商法教案

/第一章導(dǎo)論教學(xué)目的：通過本章教學(xué)，使學(xué)生了解國際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢；了解我國的基本法律制度。初步建立法律觀念。教學(xué)內(nèi)容：國際商法的基本概念；兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢。教學(xué)重難點：兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢。教學(xué)時數(shù)：2課時。第一節(jié)國際商法的概念和淵源[案例]一個住所在法國的法國籍男子在19歲時及一個住所在英國年齡已有25歲的英國籍女子結(jié)了婚，他們是在英國按英國方式舉行的結(jié)婚儀式。按《法國民法典》，年齡在21歲以下的人結(jié)婚須征得父母的同意，而且這一點是必要條件。然而，英國法則把父母對未成年人婚姻的同意識別為婚姻形式問題，不影響婚姻效力。問：此案應(yīng)適用哪國法律，結(jié)果應(yīng)如何？一個19歲的西班牙人A在中國締結(jié)一份供應(yīng)鋼材的合同，逾期未交貨，合同的中方當(dāng)事人訴至中國法院，要求A承擔(dān)法律責(zé)任，A以自己19歲未達(dá)到西班牙法律21歲為完全行為能力人的法定條件而抗辯。此案應(yīng)如何判決？一、國際商法的概念國際商法（InternationalCommercialLaw）是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系法律規(guī)范的總和。概念分析：1.國際商法是法律規(guī)范的總合法律規(guī)范即由國家制定或認(rèn)可，依靠國家強制力保障實施的社會行為規(guī)范。法律及道德規(guī)范的不同：（1）起源不同:道德起源于原始社會（2）表現(xiàn)形式不同:道德存在于認(rèn)的思維中（3）具體內(nèi)容不同:法律體現(xiàn)權(quán)利及義務(wù)的一致性,道德強調(diào)義務(wù)。（4）實現(xiàn)方式不同:道德依靠社會輿論（5）調(diào)整的范圍不同:道德更為廣泛,深刻2.國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和。A.國際意為“跨越國界”，國際商事關(guān)系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國家和國家之間的商事關(guān)系，后者由國際公法調(diào)整。B.商事關(guān)系包括:（1）商事組織關(guān)系（2）商事交易關(guān)系：傳統(tǒng)商法僅調(diào)整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調(diào)整有形商品的交易外，還調(diào)整無形商品的交易，如國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際投資、國際融資等。二、國際商法的歷史[國際商法歷史發(fā)展簡圖]古羅馬時期出現(xiàn)了商法規(guī)范（萌芽）11世紀(jì)威尼斯商人習(xí)慣法（成為獨立的法律部門）16世紀(jì)成為國內(nèi)法一部分（喪失了國際性）二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國際商法形成（蓬勃發(fā)展）三、國際商法及鄰近法律部門的關(guān)系（一）國際商法及國際公法（二）國際商法及國際私法（三）國際商法及國際經(jīng)濟(jì)法（四）國際商法及國內(nèi)商法四、國際商法的特點1.國際商法的技術(shù)性2.國際商法的統(tǒng)一性3.國際商法的迅捷性第二節(jié)國際商法的淵源一、國際條約（概念）即兩個或兩個以上的國際法主體依據(jù)國際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示。*國際法主體包括：國家、政府間國際組織、民族解放組織.*影響較大的有：1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》二、國際慣例（概念）即在長期國際商事交往中，反復(fù)運用而逐步確立的行為規(guī)范。*影響較大的有：1990年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》；1983年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》三、國內(nèi)立法*世界主要國家的商事立法:法國1673年<商事條例>--路商1681年<海事條例>--海商1807年<法國商法典>共4編,648條[性質(zhì)]商行為法,即實施商行為者不論是不是商人,都適用商法[內(nèi)容]1.通則2.海商3.破產(chǎn)4.商業(yè)裁判權(quán)四、國內(nèi)判例判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。英國判決由理由和事實兩部分組成，只有理由部分可以構(gòu)成先例。英國的法院組織、英國的先例約束力原則*英國的法院組織高等法院1.高級法院——高級法庭————商事法庭海事法庭樞密大臣法庭——企業(yè)法庭破產(chǎn)法庭親屬法庭2.王冠法院3.上訴法院⊙上議院上訴委員會低等法院1.治安法院2.郡法院*英國的“先例約束力原則”1.上議院的判決是具有約束力的先例，對全國各級審判機關(guān)都有約束力。2.上訴法院的判決可構(gòu)成對下級法院有約束力的先例，而且對其本身也有約束力。3.高級法院每個的判決對一切低級法院有約束力，對其他各庭及王冠法院有說服力。*只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例。美國的法院組織、美國的先例約束力原則*美國的法院組織聯(lián)邦法院最高法院：設(shè)在華盛頓。由首席法官一人，法官八名，有違憲監(jiān)督權(quán)。聯(lián)邦上訴法院：共13所，是第二審法院。由三名法官審理案件聯(lián)邦地區(qū)法院：共94所，分設(shè)在各州境內(nèi)。實行獨任制1.州法院第一審法院（1）有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件（2）普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件2.州的上訴法院3.州的最高法院*美國的先例約束力原則1.在州法方面，州的下級法院須受其上級法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2.在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判決的約束。3.聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時，須受其上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。4.聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。*聯(lián)邦法院和州法院的管轄權(quán)聯(lián)邦法院僅在憲法和國會法律授予審判權(quán)的范圍內(nèi)才有管轄權(quán)。確定聯(lián)邦法院管轄權(quán)的依據(jù)：（1）訴訟的性質(zhì)：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件。（2）當(dāng)事人的狀況：凡涉及屬于兩個州的當(dāng)事人之間的案件且訴訟標(biāo)的在一萬元以上者，聯(lián)邦法院有管轄權(quán)。第三節(jié)兩大法系的結(jié)構(gòu)及其特點一、法系法系即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對世界各國法律所作出的分類。二、西方兩大法系1.大陸法系即以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。2.英美法系即以中世紀(jì)英國法為基礎(chǔ)，以英國法和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。三、羅馬法對大陸法和英美法的影響（一）羅馬法羅馬法是指羅馬奴隸制國家的全部法律，即從公元前六世紀(jì)羅馬國家形成時期起至東羅馬帝國從奴隸制轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ㄖ茣r止的整個歷史時期的法律。其中主要是指從公元前五世紀(jì)羅馬最早的成文法《十二銅表法》開始，到公元六世紀(jì)東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼安編纂的《國法大全》為止這一時期的法律?！秶ù笕芳_馬法之大成，對世界法學(xué)的發(fā)展具有深遠(yuǎn)的影響。《國法大全》由四部法律匯編組成：1.《學(xué)說匯編》它收集了羅馬歷史上著名的法學(xué)家的著作。2.《法學(xué)階梯》是一種法學(xué)教本。3.《優(yōu)士丁尼安法典》是歷代皇帝敕令的匯編。4.《新律》是優(yōu)士丁尼安在編纂上述法典后頒布的敕令，由私人編纂而成。（二）羅馬法對大陸法的影響羅馬法對大陸法的影響是直接的，而且是深刻的。八世紀(jì)隨著羅馬帝國的覆滅，羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在及人們的記憶中。但是到十一世紀(jì)，地中海經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的繁榮使羅馬法從又復(fù)興，意大利成為最早接受羅馬法的國家?！秶ù笕凡粌H在法學(xué)教學(xué)中被認(rèn)為是最理想的法律制度，而且在法院的實踐中也得到了貫徹執(zhí)行。十三世紀(jì)開始法國和德國大規(guī)模的學(xué)習(xí)和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎(chǔ)形成了各自獨立的法律體系。歐洲其他國家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。（三）羅馬法對英美法系的影響英美雖然不象某些大陸法國家那樣直接繼承了羅馬法的傳統(tǒng)，但羅馬法對英美還是有一定影響的。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：1.對教會法的影響。教會法的主要淵源是羅馬法。教會法院主要管轄有關(guān)家庭關(guān)系遺囑繼承和海事方面的案件，在這些領(lǐng)域中，羅馬法對英國普通法的形成有很大影響。2.對商法的影響。英國的商法同歐洲各國的商法基本一致，受羅馬法的影響很大。3.對衡平法的影響。為匡正普通法的不足，十四世紀(jì)英國設(shè)立了獨立的衡平法院，由于其法官多由精通羅馬法的僧侶擔(dān)任，他們可以參酌羅馬法的規(guī)定來處理案件，因此羅馬法就滲入了衡平法。四、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點（一）大陸法的結(jié)構(gòu)1.大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法是及國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法。私法是及個人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭及繼承法等。2.大陸法各國都主張編纂法典。（二）大陸法的淵源1.法律。包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習(xí)慣。法國、意大利等國認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論。3.判例。原則上不承認(rèn)判例的效力，但也有例外。4.學(xué)理。一般來說，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。（三）大陸法各國的法院組織大陸法各國的法院組織雖各有特點，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在：1.法院的層次基本相同。各國法院分為三級：第一審法院；上訴法院；最高法院。2.各國除普通法院以外，都有一些專門法院及普通法院并存。如行政法院等。五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點（一）英國法1.英國法的結(jié)構(gòu)及其特點把法律分為普通法和衡平法兩部分。二者的區(qū)別：（1）救濟(jì)方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟(jì)方法,衡平法新增了實際履行和禁令。（2）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團(tuán)，采取口頭詢問方式審理案件,衡平法法院不設(shè)陪審團(tuán)，采書面方式審理案件。（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序,樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序。（4）法律術(shù)語不同2.英國法的淵源A.判例法。B.成文法。只是判例法的補充，要通過判例法才能起作用。C.習(xí)慣。只有1189年前的習(xí)慣才具有約束力。（二）美國法1.美國法的結(jié)構(gòu)A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的補充和匡正。B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。*根據(jù)１７９１年美國憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于州。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等。2.美國法的淵源（1）判例法（2）成文法六、兩大法系的區(qū)別1.法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系強調(diào)成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強調(diào)判例法的作用，實體法和程序法合一。2.訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。3.對法的分類不同。公法及私法。普通法及衡平法。4.法律術(shù)語不同。七、兩大法系的發(fā)展趨勢兩大法系相互取長補短，但不可能徹底融合。課后思考題：1、如何理解跨越國界的商事關(guān)系？2、簡述國際商法的歷史沿革。3、如何理解英國的先例約束力原則？第二章商事組織法教學(xué)目的：通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理及執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹立個人投資的責(zé)任及風(fēng)險意識。掌握公司的形式、設(shè)立及經(jīng)營為從事公司法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。教學(xué)內(nèi)容：合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理及執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范。公司的形式、設(shè)立及經(jīng)營管理規(guī)范內(nèi)容。教學(xué)重難點：合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利及義務(wù)；合伙的內(nèi)部關(guān)系；合伙債務(wù)清償及第三人的關(guān)系；有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立條件極其管理機構(gòu)職權(quán)。教學(xué)時數(shù)：6課時。第一節(jié)合伙法[案例]李某在××郊區(qū)王某家租了4間房子開粉條廠，李某要給王某租金，但王某要利潤的1/4，雙方同意。第一年生意紅火，李某給王某1.8萬元，第二年1萬元。后來李某擴大生產(chǎn)多處開廠，結(jié)果導(dǎo)致供大于求而出現(xiàn)虧損，到第五年李某已欠債5萬元，而且李某自己已無力償債，債主找王某要債。問：王某是否應(yīng)還債？一、合伙企業(yè)的概念及特征（一）合伙的含義及類型1.含義所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。2.種類（1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實行民商分立體例的大陸法系國家，如德國、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱為民事合伙，指各個合伙人提供約定出資，以實現(xiàn)某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱為商事合伙，指兩個或兩個以上的合伙人基于協(xié)議，在一個商號下，以經(jīng)營商事營業(yè)為目的所建立的營利性商事組織。（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙及組織型合伙。契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關(guān)系，不構(gòu)成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動或經(jīng)營，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構(gòu)成一個相對穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動或經(jīng)營，故可取得商事主體資格。我國的合伙適用這種分類。（3）依合伙人的身份的不同，分為個人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。（二）合伙企業(yè)具有以下主要特征1.兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事營利性活動的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；（4）合伙人應(yīng)為自然人，非自然人之間設(shè)立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用《合伙企業(yè)法》，而由其它有關(guān)法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。2.合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理合伙關(guān)系的直接依據(jù)，合伙人應(yīng)依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。合伙人違反合伙協(xié)議的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。3.伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險。其含義是：（1）每個合伙人都有對企業(yè)出資的義務(wù)，不出資則不構(gòu)成合伙人；（2）每個合伙人都有參及企業(yè)經(jīng)營的權(quán)利，且法定的經(jīng)營權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；（3）每個合伙人都有分享企業(yè)經(jīng)營收益的權(quán)利和分擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的義務(wù)，其損益分配依據(jù)合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。[案例]何某及余某合伙經(jīng)營文具批發(fā)業(yè)務(wù)，由于經(jīng)營不善，不到一年時間，兩人欠外債20萬元。債主多次上門催討，因何某資金緊張，余某還清了他及何某的20萬元欠款。此后，余某多次向何某催要其應(yīng)分擔(dān)的10萬元債務(wù)。由于何某連續(xù)幾年做生意虧本，實無支付能力。何、余二人在合伙經(jīng)營前，共同在本市繁華地帶各購了一套住房，當(dāng)時時價9萬元，現(xiàn)已升值為13萬元。住房是何某的主要財產(chǎn)，為了避免將此房抵債，他便有意將自己的住房贈給前妻文某，并辦理了相關(guān)手續(xù)。而文某幾年前及何某離婚后，在某外資企業(yè)工作，收入頗豐。何某和文某離婚后都未再婚，兩人都有意復(fù)婚。此后，何某告訴余某，自己的住房已歸前妻文某所有，已無財產(chǎn)償還10萬元債務(wù)。該案應(yīng)如何處理？4.伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任。其含義是：（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時，對不足的部分，每個合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個人財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無限責(zé)任；（2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對任何一個合伙人主張的債權(quán)超過該合伙人的應(yīng)擔(dān)份額時，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說，任何一個合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。當(dāng)然，一個合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對超過應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。5.伙企業(yè)不能取得法人資格。及個人獨資企業(yè)一樣，因合伙企業(yè)沒有獨立的民事責(zé)任能力，不符合法人應(yīng)具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業(yè)法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。二、特殊合伙1.隱名合伙2.有限合伙一名以上普通合伙人及一名以上有限合伙人組成的合伙形式。三、合伙的設(shè)立（一）設(shè)立條件1.有兩個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者。2.有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實質(zhì)要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠實的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項和可以載明的事項。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第十三條第一款的規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙及退伙；（8）合伙企業(yè)的解散及清算；（9）違約責(zé)任。根據(jù)該條第二款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明的事項為：合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式。在合伙協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)載明的事項是必要事項，是合伙協(xié)議不可缺少的內(nèi)容，任何一項未載明的，則該合伙協(xié)議不能生效；但在其中的第五項“利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法”中未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，適用法律的規(guī)定，即由各合伙人平均分配和分擔(dān)，而不影響該合伙協(xié)議的效力。可以載明的事項是非必要事項，是合伙協(xié)議中可有可無的內(nèi)容，未載明的，并不影響合伙協(xié)議的效力。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以對合伙協(xié)議修改或者補充。3.有各合伙人繳付的出資。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)，即實際繳付財產(chǎn)。合伙人作為出資的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利；經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對貨幣以外的出資需要評估評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)進(jìn)行評估；但對勞務(wù)出資的評估辦法，應(yīng)由全體合伙人協(xié)商確定。對全體合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應(yīng)及所申請的合伙企業(yè)從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)。4.有合伙企業(yè)的名稱。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。合伙企業(yè)使用的名稱中含有這些字樣的，責(zé)令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。關(guān)于合伙企業(yè)名稱的其它要求，及前述關(guān)于個人獨資企業(yè)名稱的規(guī)定相同。5.有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。合伙企業(yè)應(yīng)有固定的營業(yè)場所，該場所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得。“從事合伙經(jīng)營的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的經(jīng)營活動所必需的環(huán)境、設(shè)施等條件。（二）設(shè)立程序1.提出設(shè)立申請。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機關(guān)（工商行政管理機關(guān)）提出書面申請。申請時一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營場所使用權(quán)證明。另外，委托代理人申請設(shè)立登記時，還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請登記時提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。2.核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動。合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。四、合伙的內(nèi)部關(guān)系（一）合伙事務(wù)的執(zhí)行方式所謂合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行，即掌管合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十五條和第二十九條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式，亦即事務(wù)執(zhí)行人的確定方式有三種：1.共同執(zhí)行方式，即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，每個合伙人均為事務(wù)執(zhí)行人，享有同等執(zhí)行權(quán)；2.委托執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)集中委托給受托的一名或者數(shù)名合伙人行使，其它合伙人則不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；3.分別執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行某項或者部分合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，各合伙人只在被委托授權(quán)的單項事務(wù)或部分事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)。（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對外代表權(quán)及其限制負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人即為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對外代表合伙企業(yè)，其以合伙企業(yè)名義實施的行為，歸屬該合伙企業(yè)，由全體合伙人承受其后果：其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人；所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，也由全體合伙人承擔(dān)。為了維護(hù)全體合伙人的利益，對合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)及其對外代表權(quán)，應(yīng)給予一定的限制。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定，合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)的名稱；（3）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其它財產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。合伙事務(wù)執(zhí)行人擅自處理上述事務(wù)，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利及義務(wù)1.權(quán)利（1）同等執(zhí)行權(quán)，這是針對共同執(zhí)行方式下的每個合伙人而言的；（2）對外代表權(quán)，該權(quán)利屬于任何執(zhí)行方式下的有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人；（3）監(jiān)督權(quán)，這是對委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人而言的，他們有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；（4）查閱賬簿權(quán)，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，均有權(quán)查閱企業(yè)的賬簿；（5）異議權(quán)，這是對分別執(zhí)行方式下的各合伙人而言的，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，合伙人可以對其它合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議；提出異議時，應(yīng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行；如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定；（6）撤銷權(quán)，在委托執(zhí)行和分別執(zhí)行方式下，被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其它合伙人可以決定撤銷該委托。2.義務(wù)在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，視不同情況，合伙人分別負(fù)有以下有關(guān)義務(wù)：（1）受托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，應(yīng)當(dāng)依照約定向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況；（2）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營及本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（3）合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易，但合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意者除外；（4）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。另外，執(zhí)行事務(wù)的合伙人應(yīng)代表企業(yè)履行法律賦予合伙企業(yè)的下列義務(wù)：a.合伙企業(yè)從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守職業(yè)道德；b.合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財務(wù)、會計制度；c.合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。（四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法合伙企業(yè)的利潤和虧損，應(yīng)由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人，也不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損；合伙協(xié)議未約定利潤分配和分擔(dān)比例的，應(yīng)由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對合伙企業(yè)的出資，用于擴大經(jīng)營規(guī)?；蛘邚浹a虧損。合伙企業(yè)年度的或者一定時期的利潤分配或者虧損分擔(dān)的具體方案，由全體合伙人協(xié)商決定或者按照合伙協(xié)議約定的辦法決定。合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議時，除法律另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實行一人一票的表決方法。[案例]某合伙企業(yè)欠甲借款2萬元，同時合伙人乙欠甲借款1萬元。某日，甲向該合伙企業(yè)購買貨物一批，應(yīng)付貨款1萬元。甲的這一付款義務(wù)，可因下列哪些原因而消滅？A.甲向該企業(yè)支付1萬元；B.甲以對該企業(yè)享有的2萬元債權(quán)的一半相抵銷；C.乙向該企業(yè)支付1萬元，同時了結(jié)乙對甲的債務(wù)；D.甲以對乙的債權(quán)及該付款義務(wù)相抵銷五、合伙的外部關(guān)系（一）對外代表權(quán)的限制及第三人的關(guān)系合伙事務(wù)的執(zhí)行無論采取哪種方式，執(zhí)行人的對外代表權(quán)都有一定的限制。但是，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表權(quán)的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（二）債務(wù)清償及第三人的關(guān)系1.合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系處理合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：（1）合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，對其不能清償?shù)牟糠謧鶆?wù)，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）各合伙人承擔(dān)無限清償責(zé)任時，原則上應(yīng)按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責(zé)任原則，債權(quán)人可以不按該比例，而可以以其認(rèn)為最有利于實現(xiàn)其債權(quán)的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權(quán)，而合伙人均無權(quán)對其抗辯。（3）合伙人應(yīng)債權(quán)人的要求而承擔(dān)了連帶責(zé)任的，對所清償?shù)臄?shù)額超過其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額部分，有權(quán)向其它合伙人追償。[案例]某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時，擁有全體合伙人的出資額100萬元、留存收益50萬元，負(fù)債額200萬元，則A、B、C、D四個合伙人對合伙財產(chǎn)不足清償?shù)?0萬元債務(wù)應(yīng)按比例承擔(dān)無限清償責(zé)任。但若債權(quán)人只向A、B兩個合伙人分別主張40萬元和10萬元的債權(quán)，A、B滿足債權(quán)人要求后，A因清償數(shù)額超過了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額，則，A有權(quán)就多償?shù)?0萬元，有權(quán)向未足額償債的B和尚未承擔(dān)償債責(zé)任的C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應(yīng)為5萬元、10萬元和5萬元。2.合伙人的債務(wù)清償關(guān)系處理合伙人的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：（1）在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的個人債務(wù)，應(yīng)以其個人財產(chǎn)清償；合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無分取的收益或者分取的收益仍不足清償?shù)?，債?quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。對被執(zhí)行的該合伙人的財產(chǎn)份額，其它合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。（2）合伙人的個人財產(chǎn)不足清償其個人債務(wù)的，其債權(quán)人只能通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序，從執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中應(yīng)分得的收益或者屬于該合伙人的財產(chǎn)份額中受償，而不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的財產(chǎn)份額被執(zhí)行完畢時，該合伙人當(dāng)然退伙。（3）合伙企業(yè)中的某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。例如：假定上例中的合伙企業(yè)無負(fù)債且在存續(xù)期間。若A對E負(fù)有已到期的、以其個人財產(chǎn)未能清償?shù)膫鶆?wù)70萬元；同時，E對該合伙企業(yè)負(fù)債50萬元。E依法不得以其對A的70萬元債權(quán)沖抵其對該合伙企業(yè)所負(fù)的50萬元債務(wù)；E在對A行使債權(quán)時，應(yīng)先就屬于A的20萬元留存收益受償，其余債務(wù)可通過執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于A的財產(chǎn)份額中受償40萬元，而另外10萬元債務(wù)則不能從其它合伙財產(chǎn)中受償，也不能追究其它合伙人的連帶責(zé)任。而當(dāng)E受償了A的20萬元留存收益和40萬元財產(chǎn)份額后，A當(dāng)然退伙，且E并不自然取得A的合伙人資格和代位行使A的權(quán)利。[案例]幾個人合伙干圖書批發(fā)生意，其中一人在外欠債，其對債主說：“下年用圖書批發(fā)的盈利還債”。但下年圖書批發(fā)虧損，合伙解散。此人的債權(quán)人請求法院保全合伙企業(yè)的財產(chǎn)，要求拍賣還債。問：法院能否支持？六、合伙企業(yè)的解散和清算（一）合伙企業(yè)解散的法定原因合伙企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散：1.合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；2.合伙協(xié)議約定的法定事由出現(xiàn)；3.全體合伙人決定解散；4.合伙人已不具備法定人數(shù)；5.合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照；7.出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其它原因。（二）合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定進(jìn)行清算：1.合伙企業(yè)進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。2.合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔(dān)任；未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人；15日內(nèi)未能確定清算人的，合伙人或者其它利害關(guān)系人可以請求人民法院指定清算人。3.清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（1）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和損益表；（2）處理及清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務(wù)；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權(quán)、債務(wù)；（5）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（6）代表企業(yè)參及民事訴訟活動。4.合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款；（3）合伙企業(yè)的債務(wù)；（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的，合伙人按照約定或者法定的損益分配比例進(jìn)行分配；合伙企業(yè)清算時，其全部財產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，由合伙人依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)在清算時未能清償?shù)?，在合伙企業(yè)解散后，原合伙人仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。[練習(xí)]譚某、楊某、李某于1997年9月1日，分別出資5000元，10000元和15000元，設(shè)立合伙企業(yè)通達(dá)商社，約定按出資比例分擔(dān)虧損．1997年10月，三人共分約6000元．3月后三人發(fā)生矛盾，楊某要退出合伙企業(yè)，抽走了自己的10000元資金。譚、李二人經(jīng)清賬目，發(fā)現(xiàn)此時已虧損3000元。到1998年4月份共虧損5000元，譚、李二人宣告合伙企業(yè)解散，二人分別得到4000元和2000元的商品，對債務(wù)未做處理．合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司得知合伙企業(yè)已解散的消息，便找楊某索取5000元債款，楊說早已退出合伙企業(yè)，對債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任．A公司又找到譚某，譚說我們是按比例分擔(dān)債務(wù)的，反正我僅占1／6股，我只負(fù)責(zé)賠償800元。A公司又找到李某，李認(rèn)為還債三個人都有份，他們不還，我也不還，要還，我也只抵押我的貨物。A公司只好向法院起訴。試問：(1)合伙人退出合伙企業(yè)應(yīng)遵守何種規(guī)定(2)楊某的想法對嗎為什么(3)譚某、李某的想法對嗎為什么(4)通達(dá)商社的債務(wù)應(yīng)如何處理(5)A公司可如何追償其債務(wù)第二節(jié)公司法一、公司的概念及法律特征（一）概念公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團(tuán)法人。英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營利的社團(tuán)法人。如英國的《伯爾門公司法》一書中說：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織體”。《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營利公司?！蔽覈痉ǖ?條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！保ǘ┕揪哂幸韵路商卣鳎?）公司是法人，具有獨立性。（2）公司是社團(tuán)法人，具有集合性。（3）公司是企業(yè)，具有營利性。（4）公司是依照專門法律設(shè)立的，具有合法性。二、公司的分類（一）公司的法律分類1.依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為五種。2.按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分。3.按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開招股公司和非公開招股公司之分。4.按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司。5.按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。（二）公司的學(xué)理分類1.按公司的信用基礎(chǔ)的不同，分為資合公司、人合公司、人合兼資合公司（1）資合公司是指以資本的結(jié)合作為公司信用基礎(chǔ)的公司。這種公司在市場交往中，是以資本的實力取信于人，使他人相信其具有足夠的交易能力和償債能力，而愿意及之發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來；至于股東個人是否有能力或信譽，他人可以不必過問。因此，資合公司通常具有比較健全的制度，依賴制度化的管理，有較強的獨立性，其經(jīng)營和公司的存續(xù)及個別股東沒有直接聯(lián)系，因而也是現(xiàn)代典型的公司法人形式。資合公司以制度化的股份公司為典型，有限公司也可能在一定程度上具有資合公司的特點。在我國《公司法》中，對股份公司和有限公司均有最低注冊資本、設(shè)立時驗資和法定公積金等一系列規(guī)定，目的就是為了維持其資信基礎(chǔ)。（2）人合公司這是指以股東的能力、財力、聲望和信譽等作為公司信用基礎(chǔ)的公司。人合公司在市場交往中，不以資本為信用的基礎(chǔ)，法律上也不強調(diào)公司的最低資本額；在公司內(nèi)部，股東加入公司，可以用勞務(wù)、信用和其它權(quán)利入股，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)一般也不分離。所以，他人及人合公司交往，必然依賴于股東個人的信用。人合公司的人格及其股東的人格沒有完全分離，是一種較低級的公司，其典型形式為無限公司。（3）人合兼資合的公司是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。在這兩種公司中，有限責(zé)任股東的出資或股本為公司提供了較穩(wěn)定的資本，無限責(zé)任股東則以其能力和信用從事經(jīng)營活動，從而將資本信用和入的信用結(jié)合在一起。一般認(rèn)為，現(xiàn)代的有限公司作為法人，應(yīng)屬于資合公司的范疇，而這種公司、尤其是家族性或規(guī)模較小的有限公司，也兼有人合甚至完全屬于人合的性質(zhì)。一般而盲，有限公司除了股東可以依法承擔(dān)有限責(zé)任外，其余在公司的經(jīng)營依賴股東間的相互信任關(guān)系、所有權(quán)及經(jīng)營權(quán)一般不分離、公司資本或出資的流動性較小、小的有限公司在對外交往尤其在獲得銀行貸款時要靠股東個人的信用等方面，及合伙和無限公司很相像。在允許自然人一人設(shè)立有限公司的國家或地區(qū)，其人合性質(zhì)就更為顯著。2.依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以下五種（1）無限責(zé)任公司。簡稱無限公司，它是由對公司債務(wù)負(fù)無限連帶清償責(zé)任的股東所組成的公司。當(dāng)公司的資本不足以清償債務(wù)時，公司的債權(quán)人可以通過公司對公司的全體股東或任何一個股東要求清償債務(wù)。而股東不論出資多少都對公司債務(wù)負(fù)無限清償責(zé)任。（2）有限責(zé)任公司。簡稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成的，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。（3）兩合公司。它是由承擔(dān)無限責(zé)任的股東和承擔(dān)有限責(zé)任的股東混合組成的公司。這種公司的股東中必須依約至少有一人承擔(dān)無限責(zé)任，同時也必須至少有一人承擔(dān)有限責(zé)任。（4）股份有限公司。簡稱股份公司。是指由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起成立的，全部資本被劃分為若干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所有股份對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（5）股份兩合公司。它是由承擔(dān)無限責(zé)任的股東和承擔(dān)股份有限責(zé)任的股東共同組成的公司。及兩合公司的不同之處主要是，股份兩合公司中承擔(dān)有限責(zé)任的資本部分被劃分成了股份，而且是用發(fā)行股票的方式籌集而來的。3.按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分（1）普通有限公司的股東對公司的債務(wù)以其所認(rèn)占的股份為限承擔(dān)責(zé)任；如果認(rèn)占的股款業(yè)已繳足，則不再承擔(dān)其它財產(chǎn)責(zé)任。（2）保證有限公司的股東則應(yīng)在公司歇業(yè)時負(fù)責(zé)依其所保證的金額向公司出資，以清償公司債務(wù)；但超出保證金額的，則不再承擔(dān)其它財產(chǎn)責(zé)任。保證有限公司又有兩種形態(tài)：一種為股本保證的有限責(zé)任公司，其股東在公司成立時或其后應(yīng)按其所認(rèn)占的股份承擔(dān)向公司繳足股款的義務(wù)；在公司歇業(yè)時應(yīng)首先繳清尚未繳足的股款，然后再按所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。另一種為無股本保證的有限公司，公司既不存在股本，其股東也不需認(rèn)股和繳付股款，惟在公司歇業(yè)時依所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。無股本保證的有限公司主要適用于開展慈善活動、組織俱樂部等非營利性事業(yè)。4.按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開招股公司和非公開招股公司之分。（1）公開招股公司(英：Publiccompany；美：Publiccorporation)又稱上市公司或股份上市公司或公公司。該種公司必須在公司名稱中標(biāo)明上市有限公司字樣或以P．L.C．結(jié)尾；必須經(jīng)過注冊登；必須有最低限度的發(fā)行資本(英國為5萬英鎊)且應(yīng)繳清一定比例以上的股金。（2）非公開招股公司(英：Privatecompany；美：Closecorporation)又稱私公司、不上市公司或股份不上市公司。是指公司章程中作出如下限制的公司：①限制股東轉(zhuǎn)讓股份；②股東人數(shù)有最低和最高的雙重限制；③禁止向公眾募集股份和債款5.按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司跨國公司，又稱“多國公司”、“國際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個或幾個國家為基地或母國，制訂并服從統(tǒng)一的經(jīng)營方針或戰(zhàn)略，在兩個或兩個以上的國家設(shè)有分支機構(gòu)、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)。6.按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司（1）母公司和子公司這是《公司法》涉及的按公司外部組織關(guān)系——控制、依附關(guān)系的分類。在不同公司之間的控制及被控制、依附及被依附的關(guān)系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司及子公司或附屬公司之間雖然有控制及被控制的組織關(guān)系，但依國際慣例和我國的《公司法》，它們在參及外部的交易和管理關(guān)系時，都具有法人資格?！豆痉ā返?3條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨立的名稱、章程和組織機構(gòu)，有法定的資本，可以自己的名義對外交往，并以公司的資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。子公司再設(shè)立或控制的更低層次的公司相對于母公司來說，則為孫公司、曾孫公司等。所以，更準(zhǔn)確地說，母公司和子公司的關(guān)系應(yīng)為“控制公司”和“附屬(或‘從屬’)公司”的關(guān)系。母公司或控制公司為于公司或附屬公司規(guī)定經(jīng)營方針，甚至對其具體的經(jīng)營和交易活動作出指示，子公司或附屬公司鑒于其組織上的隸屬關(guān)系必須遵守或服從。母公司或控制公司控制其子公司或附屬公司，可以采取獨資設(shè)立、全資控股、控制多數(shù)股份、掌握實際得以控制子公司或附屬公司的股份等方法。對于股份公司來說，視其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半數(shù)、甚至只有5％—lO％的股份，即可對其加以控制。在實踐中，企業(yè)集團(tuán)中的上級公司及下級公司、跨國公司及其設(shè)立在世界各地的公司、控股公司及被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者說控制公司及附屬公司的關(guān)系。母公司或控制公司及控股公司是不同的概念。母公司或控制公司的概念只說明公司間的組織關(guān)系，而不反映公司的經(jīng)營性質(zhì)；控股公司的概念則著重反映公司的性質(zhì)和目的是控股、而非從事或主要不是從事具體的業(yè)務(wù)活動，有時也在“控股的公司”的意義上使用這一概念。所以，控股公司應(yīng)屬于母公司或控制公司的范疇。母子公司涉及更大的關(guān)聯(lián)企業(yè)概念。同屬于一個母公司的各個層次的公司及母公司之間及其相互之間，或者連鎖控制的若干公司之間，都屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)的范疇。由于母公司、子公司和關(guān)聯(lián)企業(yè)都是法人，為了防止這些公司利用其法人資格，相互勾結(jié)從事不當(dāng)交易、不當(dāng)經(jīng)營行為或不當(dāng)輸送利益，損害他人利益及社會經(jīng)濟(jì)秩序，法律上須對其相互間的關(guān)系加以控制和調(diào)整，即形成有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)暨關(guān)聯(lián)交易制度。（2）總公司和分公司這是從公司內(nèi)部組織關(guān)系——管轄、隸屬關(guān)系上進(jìn)行劃分，分“公司”其實只是公司的分支機構(gòu)，并非真正意義上的公司。《公司法》第13條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人賢格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”總公司又稱“本公司”，是相對于其分支機構(gòu)而言，有權(quán)管轄公司的全部內(nèi)部組織如各個分部門、分公司、科室、工廠、門市部等的總機構(gòu)。分公司也需依法設(shè)立及登記，但其作為公司的一種分支機構(gòu)，不具有法人資格，設(shè)立比較方便，程序簡單。其特征是：第一，分公司沒有獨立的名稱，須以總公司的名義進(jìn)行活動；第二，分公司沒有自己的章程和獨立于總公司的組織機構(gòu)，它代表或代理總公司在一定的范圍內(nèi)開展活動；第三，分公司沒有獨立的財產(chǎn)，其從事活動的財產(chǎn)是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；第四，分公司在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公司以其全部財產(chǎn)對該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。分公司的這些特點，使之可以依托總公司的實力和信用進(jìn)行活動，從而易于獲得交易相對人和社會的信任。銀行和保險公司等社會對其信用度要求較高的企業(yè)，通常即采取設(shè)立分公司、而非設(shè)立于公司的方式來拓展業(yè)務(wù)和活動空間。第三節(jié)有限責(zé)任公司和股份有限公司一、公司的設(shè)立（一）公司設(shè)立的立法原則自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義、準(zhǔn)則主義。我國實行準(zhǔn)則及核準(zhǔn)相結(jié)合的原則（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立1.限責(zé)任公司的概念及特征有限責(zé)任公司簡稱“有限公司”，是指由法定數(shù)目股東共同出資組成的，股東以其出資額對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的主要法律特征是：（1）股東人數(shù)既有最低限，又有最高限，我國公司法要求一般為兩人以上50人以下；（2）股東僅以其出資額為限對公司負(fù)責(zé)，即股東的出資額就是股東為公司經(jīng)營失敗而承擔(dān)責(zé)任的界限，股東無義務(wù)在其出資額以外承擔(dān)公司債務(wù)；（3）股東之間聯(lián)系密切，股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓其出資受法律及公司章程的限制，因此，在學(xué)理上往往認(rèn)為該類公司具有“資合兼人合”的性質(zhì)；（4）公司行為具有非公開性，即不能向社會募集自有資本，不能發(fā)行股票，其財務(wù)和經(jīng)營狀況也不必對外界公開，因而屬于“封閉式”公司。[提問]假設(shè)你是一名投資者，現(xiàn)在想成立一個有限責(zé)任公司，你認(rèn)為你應(yīng)該做好哪些方面的準(zhǔn)備？2.有限責(zé)任公司的設(shè)立條件A.股東符合法定人數(shù)。有限責(zé)任公司應(yīng)由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立，即股東人數(shù)不得少于2人，也不得超過50人。但國有獨資的有限責(zé)任公司（即“國有獨資公司”）例外，其股東人數(shù)可以僅為一人。一般有限責(zé)任公司的股東可以為法人，也可以為自然人，還可以是國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門；但國有獨資公司的唯一股東則只能是國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門。B.股東出資達(dá)到法定資本最低限額。有限責(zé)任公司的法定資本即注冊資本，其最低限額依公司行業(yè)性質(zhì)的不同而異：①以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司為人民幣50萬元；②以商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬元；③以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元；④科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司，如金融（包括銀行、證券、保險、信托投資等）、電信、航空運輸?shù)刃袠I(yè)，其注冊資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。C.股東共同制定公司章程。公司章程是關(guān)于公司內(nèi)部組織及其活動的基本準(zhǔn)則，對公司股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。制定公司章程既為公司內(nèi)部經(jīng)營管理所必虛，也為外界了解公司的重要途徑和有關(guān)國家機關(guān)監(jiān)督、管理公司的重要依據(jù)，因而為公司所必備。D.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)。公司應(yīng)依照法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定選用特定的、規(guī)范的公司名稱，有限責(zé)任公司必須在其名稱中標(biāo)明“有限”或“有限責(zé)任”字樣。公司名稱經(jīng)登記后，即受法律保護(hù)，公司享有對其名稱專用權(quán)。同時，有限責(zé)任公司作為法人，必須設(shè)有健全的組織機構(gòu)，包括股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事及經(jīng)理。E.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。公司應(yīng)有明確而固定的住所和生產(chǎn)經(jīng)營場所，這既為公司的行政管理和法律管轄所必需，也為公司開展生產(chǎn)經(jīng)營活動的所必不可少；同時，公司還須具有及其經(jīng)營范圍和經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)營環(huán)境和條件，如能源、原材料、交通等。這些均為公司生存的客觀基礎(chǔ)。3.有限責(zé)任公司的設(shè)立程序A.制定公司章程。（1）形式要件：公司章程由股東共同制定，每個股東均應(yīng)在章程上簽名、蓋章。（2）實質(zhì)要件：有限責(zé)任公司的章程應(yīng)當(dāng)載明下列法定事項：①公司名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司的注冊資本；④股東的姓名或名稱；⑤股東的權(quán)利和義務(wù)；⑥股東的出資方式和出資額；⑦股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；⑧公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑨公司的法定代表人；⑩公司的解散事由及清算辦法；⑾股東認(rèn)為需要規(guī)定的其它事項。B.報經(jīng)審批。審批是指政府主管部門對設(shè)立公司施以行政許可，審批的形式是簽發(fā)批準(zhǔn)文件。對于一般有限責(zé)任公司來說，報經(jīng)審批并非必經(jīng)的法律程序，我國《公司法》第八條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。”目前，我國法律、行政法規(guī)規(guī)定在登記前須報經(jīng)審批的公司有三種：一是特定類型的公司，即股份有限公司；二是特定性質(zhì)的公司，即涉外公司，包括采取公司組織形式的外商投資企業(yè)及外國公司的分支機構(gòu)；三是特定行業(yè)的公司，如金融、交通、郵電、醫(yī)藥等及國計民生關(guān)系重大的行業(yè)的公司C.股東出資。（1）出資方式：股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對貨幣以外的出資，必須進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或低估作價。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%，但國家對采取高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外（以高新技術(shù)成果作價出資的金額，不得超過公司注冊資本的35%）。（2）出資的繳付：股東出資應(yīng)實繳，以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將作為出資的貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶；以非貨幣財產(chǎn)作價出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)資并出具證明。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為同資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補交其差額，公司設(shè)立時的其它股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。D.辦理公司設(shè)立登記。股東的全部出資繳足并經(jīng)驗資后，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司成立日期。設(shè)立有限責(zé)任公司的同時設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就所設(shè)分公司向登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；公司成立。E.向股東簽發(fā)“出資證明書”（股單）3.一人有限責(zé)任公司和普通有限責(zé)任公司的區(qū)別（1）股東人數(shù)的區(qū)別：一人有限公司故名思義，一個股東成立的有限公司。普通有限公司，股東為2-50人。（2）注冊資本最低限額區(qū)別：一人有限公司注冊資本金最低10萬元，普通有限公司注冊資本金最低3萬元。（3）出資方式的區(qū)別：一人有限公司不能采用分期到位方式成立，股東必須一次繳足認(rèn)繳出資額。普通有限公司可采用分期到位方式成立，首次出資不低于注冊資本的20%，余額2年內(nèi)繳足。（4）年檢的區(qū)別：一人有限公司每年年檢必須委托會計師事務(wù)所出具審計報告，普通有限公司每年年檢無特別規(guī)定無須出具審計報告。（5）設(shè)立個數(shù)的區(qū)別：一人有限公司規(guī)定：一個自然人只能成立一個一人有限公司。普通有限公司，股東可成立多個有限公司。最好不設(shè)立一人有限公司，因為一人有限公司經(jīng)營起來費用大些（如：年檢審計報告），另外最重要一點：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。意思就是說，當(dāng)公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)不能區(qū)分時，個人對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（三）股份有限公司的設(shè)立1.股份有限公司的概念及特征股份有限公司簡稱“股份公司”，是指由法定數(shù)目以上的發(fā)起人組織設(shè)立的，其全部資本劃分為若干等額股份并以股票形式向股東發(fā)行，股東以其所持股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司的主要法律特征是：（1）發(fā)起人人數(shù)有最低限，一般要求不得少于2人，但對發(fā)起人及股東人數(shù)均無最高限，因而公司規(guī)模相對較大；（2）股東以所持股份為限對公司負(fù)責(zé)，而不限于其用以認(rèn)購股份的出資額；（3）一般股東可依法自由轉(zhuǎn)讓其股份，公司不得以章程或者協(xié)議等形式予以限制；（4）公司行為具有公開性，公司可以在發(fā)起人內(nèi)部發(fā)行股份而籌集資本，也可以以發(fā)行股票的方式向社會公開募集股份而籌集資本；而且，向社會公開募股的公司必須依法將公司的財務(wù)、經(jīng)營狀況向社會公眾公開，因而屬于“開放式”公司。2.股份有限公司的設(shè)立條件A.發(fā)起人符合法定人數(shù)。所謂發(fā)起人，是指股份有限公司的籌建人和法定認(rèn)股人。股份有限公司必須有發(fā)起人，其因該類公司的法定規(guī)模較大，籌建事務(wù)和程序也較為繁雜，故其發(fā)起人不能太少，一般應(yīng)為2人以上200人以下，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，以便實際履行發(fā)起人的職責(zé)和落實發(fā)起人的責(zé)任。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)當(dāng)采到募集設(shè)立方式。股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)有最低限但無最高限；因為發(fā)起人負(fù)有法定的認(rèn)股義務(wù)，在公司成立后當(dāng)然具有股東資格，所以，對發(fā)起人規(guī)定的最低限其實也是股東人數(shù)的最低限，股東人數(shù)也無最高限。B.發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司的股本，是指其通過發(fā)行股份籌集的以股份面值計算的資本額，不包括超面值發(fā)行股份取得的溢價款。公司法第78條規(guī)定，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元；特殊行業(yè)的股份有限公司注冊資本最低限額需高于該限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。C.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。指股份有限公司在股份發(fā)行條件、程序、辦法以及其它籌建手續(xù)方面均應(yīng)合法，不僅要符合《公司法》，同時還要符合《證券法》以及其它有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。D.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。股份有限公司也須有章程，但其只須由發(fā)起人制定而不須由全體股東共同制定，其生效條件是經(jīng)設(shè)立程序中的創(chuàng)立大會以決議的方式通過。E.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。股份有限公司的名稱中必須標(biāo)明“股份有限公司”的字樣，其它規(guī)定及關(guān)于有限責(zé)任公司名稱的規(guī)定相同。股份有限公司應(yīng)依法設(shè)置股東大會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會為其組織機構(gòu)。F.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件3.股份有限公司的設(shè)立方式（1）發(fā)起設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司；（2）募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)行的股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。股份有限公司的重要特性及固有職能是化小資本單位，廣泛籌集資本。為了嚴(yán)格發(fā)起人的責(zé)任，防止發(fā)起人濫發(fā)股份集資、輕率組建公司，凡以募集方式設(shè)立股份有限公司的，要求發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，且認(rèn)繳的股本額不得少于人民幣3000萬元，其余向社會公開募集。4.股份有限公司的設(shè)立程序A.確定發(fā)起人并由其制訂公司章程。設(shè)立股份公司必須首先確定發(fā)起人，發(fā)起人確定的方式是簽署發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程，其章程應(yīng)載明下列事項：①公司名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司設(shè)立方式；④公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；⑤發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)；⑥股東的權(quán)利和義務(wù)；⑦董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；⑧公司法定代表人；⑨監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；⑩公司利潤分配辦法；⑾公司的解散事由及清算辦法；⑿公司的通知和公告辦法：⒀股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其它事項。B.報經(jīng)審批。設(shè)立股份有限公司必須辦理審批手續(xù)，即須報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)。采取募集設(shè)立方式設(shè)立、向社會公開發(fā)行股份的，還須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)。C.認(rèn)股、募股及繳股。以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的全部股份后，應(yīng)即繳納全部股款，并由銀行按協(xié)議代收和保存；以募集方式設(shè)立股份有限公司的，則應(yīng)先由發(fā)起人以書面認(rèn)足法律和公司章程規(guī)定的應(yīng)該認(rèn)購的部分股份，然后就其余部分股份向社會公開招募。發(fā)起人向社會公開募集股份必須履行下列手續(xù)：①向國務(wù)院證券管理部門（即中國證券監(jiān)督管理委員會）遞交募股申請，經(jīng)其審查核準(zhǔn)，未經(jīng)其核準(zhǔn)或者未獲核準(zhǔn)的，發(fā)起人不得擅自向社會公眾募股；②制作并公告招股說明書；③及依法設(shè)立的證券經(jīng)營機構(gòu)（即綜合類證券公司）簽訂承銷協(xié)議，由承銷機構(gòu)以包銷或者代銷的方式承銷其向社會公開募集的股份。發(fā)起人和公眾認(rèn)股人應(yīng)分別在規(guī)定的期限內(nèi)按書面認(rèn)股協(xié)議和認(rèn)股書中所認(rèn)股數(shù)足額繳納股款。發(fā)起人可以用貨幣繳納，也可以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價繳股；而公眾認(rèn)股人一般則應(yīng)以貨幣方式繳股。對以非貨幣方式繳股的，必須進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合股份，不得高估或者低估作價。國有企業(yè)改建為股份有限公司時，嚴(yán)禁將國有資產(chǎn)低價折股、低價出售或者無償分給個人。有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司的，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)?shù)扔诠緝糍Y產(chǎn)額。公司所發(fā)行的股份的股款繳足后，須經(jīng)法定的機構(gòu)驗資并出具證明。D.召開創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會是由認(rèn)股人組成，在股份有限公司設(shè)立過程代表全體認(rèn)股人意志和利益的臨時機構(gòu)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足后30日內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會，并應(yīng)當(dāng)在會議召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者公告；有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席，創(chuàng)立大會方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：①審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦事項的報告；②通過公司章程；③選舉董事會成員；④選舉監(jiān)事會成員；⑤對公司的設(shè)立費用進(jìn)行審核；⑥對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)進(jìn)行審核；⑦發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司決議。創(chuàng)立大會對上述事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。E.辦理設(shè)立登記。創(chuàng)立大會選舉產(chǎn)生的董事會，應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。公司以營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為成立日期。股份有限公司設(shè)立分公司的程序，及有限責(zé)任公司的規(guī)定相同。F.公告及備案。股份有限公司成立后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。采取募集方式設(shè)立的，應(yīng)當(dāng)將募集股份情況報國務(wù)院證券管理部門備案。5.發(fā)起人的設(shè)立責(zé)任設(shè)立股份有限公司，直接表現(xiàn)為發(fā)起人實施的法律行為，為防止發(fā)起人盲目募股，濫設(shè)公司，我國《公司法》明確規(guī)定了發(fā)起人對設(shè)立公司應(yīng)負(fù)的責(zé)任：（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用承擔(dān)連帶責(zé)任；（2）公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。二、公司的機關(guān)（組織機構(gòu)）（一）公司機關(guān)的含義及意義公司作為社團(tuán)法人組織，具有權(quán)利能力和行為能力，必須設(shè)置一定的機構(gòu)形成法人的意志、對公司實行內(nèi)部管理并對外代表公司，執(zhí)行這些職能的專門機構(gòu)就是公司機關(guān)，我國公司法稱之為公司組織機構(gòu)。公司應(yīng)設(shè)置權(quán)力、執(zhí)行、監(jiān)督三種性質(zhì)的機關(guān)，形成相互分工、相互制約的內(nèi)在關(guān)系。（二）有限責(zé)任公司的機關(guān)1.股東會（1）股東及股東權(quán)。股東泛指公司的出資人，是公司設(shè)立的基礎(chǔ)。股東一般無身份及資格的限制，一切自然人、法人均有成為股東權(quán)利能力（但不一定有行為能力）。股東對公司依法享有和行使股東權(quán)（簡稱股權(quán)）。股東權(quán)是物權(quán)的衍生形態(tài)它包括物權(quán)但不僅僅限于物權(quán)。股東權(quán)的內(nèi)容可分為自益權(quán)和共益權(quán)：自益權(quán)是股東基于自身的利益而形式的權(quán)利，包括獲利權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)、優(yōu)先受讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等；共益權(quán)包括表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)、訴訟權(quán)等。（2）股東會的性質(zhì)及組成。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，決定公司的一切重大事項。股東會由全體股東組成，嚴(yán)格體現(xiàn)“誰投資，誰決策”。（3）股東會依法行使下列職權(quán)：①決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；②選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項；④審議批準(zhǔn)董事會的報告；⑤審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；⑥審議批準(zhǔn)公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑦審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑧對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑨對發(fā)行公司債券作出決議；⑩對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；（11）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；（12）修改公司章程。（4）股東會的會議制度及議事規(guī)則。股東會分為定期會議和臨時會議。定期會議按公司章程的規(guī)定按時召開，一般每年至少召開一次；臨時會議可在代表1/4以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事或者監(jiān)事的提議下召開。召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東。股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持；其后的股東會會議，由董事會召集，董事長主持。股東出席股東會，按出資比例行使表決權(quán)。股東會對公司增加或者減少注冊資本、合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議以及修改公司章程，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股東的議事方式和表決程序，在符合上述規(guī)定的前提下，由公司章程具體規(guī)定。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。2.董事會或執(zhí)行董事（1）性質(zhì)及組成：董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu)，執(zhí)行公司業(yè)務(wù)并對股東會負(fù)責(zé)。董事會一般由3~13名董事組成；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事而不設(shè)董事會。董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長1~2人，其產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事長為公司的法定代表人。不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事會為公司的法定代表人。（2）任免及任期：董事一般應(yīng)由自然人擔(dān)任，由股東會選舉產(chǎn)生。兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有由公司職工民主選舉產(chǎn)生的公司職工代表。董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆不得超過3年；任期屆滿的，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務(wù)。（3）職權(quán)：有限責(zé)任公司的董事會行使下列職權(quán)：（a）負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；（b）執(zhí)行股東會的決議；（c）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（d）制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（e）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（f）制定公司的增加或者減少注冊資本的方案；（g）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（h）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（i）聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項；（j）制定公司的基本管理制度。執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照董事會的職權(quán)，由公司章程規(guī)定。（4）會議制度：召開董事會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。董事會會議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由其指定副董事長或者其它董事召集和主持。1/3以上董事可以提議召開董事會會議。董事會的議事方式和表決程序，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。3.經(jīng)理（1）性質(zhì)：經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營管理機構(gòu)（也稱輔助執(zhí)行機構(gòu)），具體處理公司的日常事務(wù)并對董事會負(fù)責(zé)。經(jīng)理及董事會都屬于業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)，二者的區(qū)別在于，董事會宏觀執(zhí)業(yè)，即負(fù)責(zé)公司經(jīng)營事項的宏觀決策；經(jīng)理微觀執(zhí)業(yè)，即負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)的管理。（2）任免及法律地位：經(jīng)理由公司董事會聘任或解聘，連聘可以連任。董事會的成員、小公司的執(zhí)行董事可以兼任經(jīng)理。在法律地位上，經(jīng)理不是公司的法定代表人，而是董事會的代理人。（3）構(gòu)成：經(jīng)理作為一種公司機關(guān)，其人數(shù)可視公司的規(guī)模而定：小公司可只設(shè)一名經(jīng)理（president）；大公司則可設(shè)若干名，其中總經(jīng)理（也稱“總裁”、“執(zhí)行主管”，president&chiefexecutiveofficer簡稱CEO）一名，副總經(jīng)理（也稱“副總裁”vice-president）若干名。副總裁又可分為“執(zhí)行副總裁”（executivevice-president）、“深資副總裁”（seniorvice-president）等職務(wù)順序。另外，有些大公司還設(shè)有“營業(yè)主管”（chiefoperatingofficer簡稱COO）、“財務(wù)主管”（chieffinancialofficer簡稱CFO），這些職務(wù)相當(dāng)于“副總裁”。（4）職權(quán)：公司的經(jīng)理依法行使下列職權(quán)：（a）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（b）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（c）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；（d）擬訂公司的基本管理制度；（e）制定公司的具體規(guī)章；（f）提請聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；（g）聘任或解聘應(yīng)由董事會聘任或解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（h）公司章程和董事會授予的其它職權(quán)。另外，經(jīng)理可列席董事會會議。4.監(jiān)事會（1）性質(zhì)及組成：監(jiān)事會也稱“監(jiān)察委員會”(supervisorycommittee)，是公司的內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)。有些國家（如美國）的公司內(nèi)部監(jiān)督不采用監(jiān)事會形式，而是由會計師（publicaccoutant）負(fù)責(zé)稽核公司財務(wù)；大陸法系國家大多實行監(jiān)事會制度。我國有限責(zé)任公司一般均應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會，且由不少于3名的監(jiān)事(也稱監(jiān)察員)supervisor)組成，并在其中推選1名召集人；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1~2名監(jiān)事而不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會成員由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。股東代表由股東會選舉產(chǎn)生，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生，但公司的董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。（2）任期：監(jiān)事的任期每屆為3年，任期屆滿的，連選可以連任（3）職權(quán)：監(jiān)事會或者監(jiān)事依法行使下列職權(quán)：（a）檢查公司財務(wù)；（b）對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；（c）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；（d）提議召開臨時股東會；（e）公司章程規(guī)定的其它職權(quán)。另外，監(jiān)事可以列席董事會會議。（三）股份有限公司的機關(guān)股東大會1.性質(zhì)及組成：股東大會是股份有限公司的權(quán)力機構(gòu)，由股東組成。2.股東大會行使下列職權(quán)：①決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；②選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項；④審議批準(zhǔn)董事會的報告；⑤審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告；⑥審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案決算方案；⑦審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑧對公司增加或者減少注冊資本作用決議；⑨對發(fā)行公司債券作出決議；⑩對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議；⑾修改公司章程。3.會議制度及議事規(guī)則：股東大會分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)每年召開1次，故稱年會(annulmeeting)；臨時會議在有下列情形之一時的2個月內(nèi)召開：①董事人數(shù)不足法定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；②公司未彌補的虧損達(dá)股本總額的1/3時；③持有公司股份10%以上的股東請求時；④董事會認(rèn)為必要時；⑤監(jiān)事會提議召開時。股東大會由董事會負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。董事會應(yīng)當(dāng)將會議審議事項于會議召開30日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開45日前就上述通知事項作出公告。無記名股票持有人出席股東大會的，應(yīng)當(dāng)于會議召開5日前至股東大會閉會時止將股票交存于公司。股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。股東出席股東大會，所持有的每一股有一表決權(quán)，即實行“一股一票”表決權(quán)制。股東大會會議分為普通決議和特別決議。作出普通決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過；作出特別決議，則須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，特別決議的事項包括公司合并、分立、解散及修改公司章程（上市公司例外，見《上市公司章程指引》第112條）。股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，由出席會議的董事簽名。股東大會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。董事會1.性質(zhì)及組成：股份有限公司設(shè)立董事會作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)，其成員為5--19人。董事由股東大會選舉產(chǎn)生，其任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年；任期屆滿，連選可以連任。董事會設(shè)董事會一人，可以設(shè)副董事長1--2人，其人選由董事會的全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長為公司的法定代表人，行使下列職權(quán)：①主持股東大會和如今主持董事會會議；②檢查董事會決議的實施情況；③簽署公司股票、公司債券。另外，公司根據(jù)需要，可以由董事會授權(quán)董事長在董事會團(tuán)會期間行使董事會的部分職權(quán)。2.職權(quán)：股份有限公司董事會的職權(quán)及有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)基本相同。3.會議制度及議事規(guī)則：董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。董事會會議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會會議應(yīng)由董事本人出席，因故不能出席的，可以書面委托其它董事代為出席，并應(yīng)在委托書中載明授權(quán)范圍。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參及決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。經(jīng)理股份有限公司設(shè)經(jīng)理，作為公司的日常經(jīng)營管理機構(gòu)。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。關(guān)于經(jīng)理的其它規(guī)定，及有限責(zé)任公司的經(jīng)理基本相同。監(jiān)事會股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，作為公司的內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)，其成員不得少于3人。關(guān)于監(jiān)事會的其它