中國合同法(講義)

中華人民共和國合同法

6/27/20231

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。1999年10月1日，中國《合同法》生效。在此之前，中國的合同法主要由《民法通則》的相關部分、《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術合同法》等專門法律構成?！逗贤ā凡粌H將《經(jīng)濟合同法》和《涉外經(jīng)濟合同法》以及適用于各種特殊合同的單行法規(guī)合并，同時，其“總則”中包含的合同法的一般規(guī)則，極大地填補了我國合同法的空缺；此外，該法結合我國國情和我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要吸收了許多外國的和國際上的合同法的先進制度，可以說是對大陸法和英美法兼收并蓄的結果。

6/27/20232一、合同法概述

（一）合同合同：契約，協(xié)議。廣義上是指一切以權利義務為內(nèi)容的協(xié)議。包括民事、行政、勞動合同等。合同法中的合同僅指民事合同，即：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（二）合同法合同法是調(diào)整合同主體之間交易關系的法律。是平等主體之間商品交換關系的法律規(guī)范的總稱。合同法中所指的合同僅為債權合同，是民事合同中的一部分。6/27/20233（三）合同法的基本原則平等；自愿；公平；誠實信用；守法等原則。（四）合同的分類有名合同：典型合同，法律中有確定的名稱和調(diào)整規(guī)則。如：買賣合同，供用水、電、氣、熱力合同,贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同直接適用合同法總則及分則中關于該種合同的具體規(guī)定無名合同：非典型合同，適用合同法總則中的一般規(guī)則的同時，參照分則或其他法律中最相類似規(guī)定。

6/27/20234單務合同：如贈與合同雙務合同：如買賣合同有償合同：如買賣合同無償合同：如贈與合同諾成合同：當事人意思表示一致時，合同成立。如倉儲合同。金融機構貸款的借款合同實踐合同：當事人意思表示一致后，須有實際交付標的物的行為合同才成立。如自然人的借款合同要式合同：如金融機構貸款的借款合同須書面形式不要式合同主合同：可獨立存在的合同從合同：必須以其他合同的存在為前提才可存在的合同。如保證合同格式合同：合同條款由當事人事先擬訂并在合同訂立時未與另一方當事人協(xié)商非格式合同：共同協(xié)商擬訂合同條款5二、合同的訂立（一）合同的內(nèi)容和形式1、合同的內(nèi)容:即合同的條款，由當事人約定。主體條款標的條款數(shù)量條款一般包括質(zhì)量條款價款或報酬條款履行期限、地點和方式條款違約責任條款解決爭議的方法條款當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。6格式合同、格式條款具有廣泛性、重復性、被迫性、不公平性的特點.遵循公平原則：確定權利義務提供方應提示義務：以一定方式提請對方注意免除、限制其責任的條款說明義務：應對方要求對免除、限制其責任的條款的內(nèi)容予以說明具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責條款無效的情形，或者提供方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效通常理解解釋發(fā)生理解爭議時按不利于提供方的解釋：有2種以上時非格式條款的解釋：格式、非格式合同或條款同時存在時7下列格式條款無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；（六）造成對方人身傷害免責的條款；（七）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款。82、合同的形式

口頭書面：合同書、信件、電報電傳、傳真、電子郵件等其他形式：如以行為等默認

即只要有證據(jù)證明有合同關系，任何形式都可以

9（二）合同的訂立程序1、主體：要具有主體資格當事人：相應的民事權利能力及民事行為能力民事權利能力從出生時具有到死亡時消滅個人完全民事行為能力民事行為能力限制民事行為能力無民事行為能力法人：民事權利能力與民事行為能力從成立時產(chǎn)生，到終止時消滅（受經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式限制）訂立者：代理人，代表人，負責人等等102、訂立的程序（1）要約一方當事人向另一方當事人發(fā)出的愿按一定條件和他訂立合同的意思表示。建議的內(nèi)容必須具體確定：包括合同成立的各項基本條款，受要約人條件一承諾合同就可按此成立履行必須表明要約人在得到接受時承受約束的意思

11要約的效力生效：要約于到達受要約人時生效。拒絕要約的通知到達要約人失效要約人撤銷要約有效期已屆滿或未承諾受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更（涉及合同基本條款的變更）12要約的撤回與撤銷撤回:生效前，可隨時撤回。即撤回通知先于或與要約同時到達受要約人。撤銷:生效后，撤銷通知于受要約人發(fā)出接受(承諾)通知之前送達受要約人。例外：有效期內(nèi)(承諾的期限)或以其他方式寫明要約為不可撤銷或對方有理由認為要約是不可撤銷的并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。6/27/202313承諾含義:受要約人作出完全同意要約（對要約無實質(zhì)性變更）的意思表示，有時可用某種行為來表示。條件:受要約人或其代理人向要約人作出，有效期內(nèi)，與要約內(nèi)容一致(酌情：可有非實質(zhì)性變更除非要約人及時表示反對或要約表明承諾不得作任何變更的以外)，以一定方式作出，如：口頭、書面、行為等。6/27/202314承諾的效力效力:承諾一經(jīng)到達要約人，承諾生效，合同即告成立。合同的內(nèi)容以承諾內(nèi)容為準，承諾不可撤銷。承諾應在要約人規(guī)定的承諾期間內(nèi)到達要約人，若要約沒有確定承諾期限的，承諾應按如下期限到達：要約為對話方式：除另有約定的應即時承諾要約為非對話方式：承諾應在合理期限內(nèi)到達其中承諾期限的起點按如下規(guī)定確定：要約為信件或電報：自信件載明的日期或電報交發(fā)之日開始計算；信件未載明日期的，自投寄的郵戳日期開始計算要約為電話或傳真：自要約到達受要約人時開始計算15逾期的承諾遲發(fā)的承諾：承諾期限結束后發(fā)出的承諾或承諾期限內(nèi)發(fā)出但無論如何也不能在承諾期限內(nèi)到達的承諾。法律規(guī)定為無效，除要約人及時通知（受要約人）承認該承諾的效力的情況外?承諾人造成沒有遲發(fā)但遲到的承諾：承諾在承諾期限內(nèi)發(fā)出，正常情況下能夠到達，但由于其他（如第三人）原因，承諾到達時已過承諾期限。法律規(guī)定為有效。除要約人及時通知（受要約人）拒絕該承諾的情況外?非承諾人造成承諾撤回:撤回通知先于或與接受（承諾）通知同時到達要約人。6/27/202316合同訂立要約（具合同基本條款的訂合同的建議）要約人受要約人承諾（對要約無實質(zhì)性變更的同意）或新要約（對要約有實質(zhì)性變更的答復）17特殊締約形式1、招投標程序招標：要約邀請投標：要約定標：承諾2、拍賣程序拍賣公告：要約邀請競買：要約拍定：承諾3、格式合同又稱定型化合同、標準合同、定式合同183、合同成立的時間與地點承諾生效時合同成立，當事人另有約定的除外。承諾生效的地點為合同成立的地點，當事人另有約定的除外。法律、法規(guī)或者當事人約定采用書面形式訂立合同而未采用，或采用合同書形式訂立合同而未簽字蓋章的，當事人一方已履行主要義務，對方接受的，該合同成立。6/27/202319（三）締約過失責任

締約過失責任是指合同當事人在訂立合同過程中，因違反法律規(guī)定、違背誠實信用原則，致使合同未能成立，并給對方造成損失，而應承擔的賠償責任。合同未成立發(fā)生時間合同未生效合同無效情形：惡意磋商，欺瞞，不承擔先（附）合同義務（說明、告知，保密義務）及其他違背誠信原則的行為結果：追究過失方賠償責任20三、合同的效力（一）合同的生效1、合同的成立和合同生效合同成立+合同生效條件=合同生效6/27/2023212、合同效力的要件

有效合同主體合格無效合同：根本缺乏生效要件，違法內(nèi)容合法和違背公共利益的合同→絕對無效意思表示真實可撤銷或可變更合同：缺乏真實意思程序（形式）表示→相對無效合法效力待定合同:不符合生效要件，法律允許補救22（二）有效合同、無效合同、可撤銷或可變更合同和效力待定合同1、有效合同和效力待定合同依法成立的合同：有效合同，成立時生效。須特定程序的合同：有效合同，手續(xù)后生效。附條件的合同：有效合同，條件成就時生效、失效。條件為將來可能發(fā)生的合法事實。附期限的合同：有效合同，期限到時生效、失效。6/27/202323代理人簽訂的合同：有效合同。其中下列人簽訂的：效力待定合同：超出其能力簽訂的合同限制民事行為人法定代理人追認：有效合同法定代理人不追認：無效合同有效合同：純獲利及與其能力相適應合同催告權：知其合同處于效力待定狀態(tài)起1個相對人的月內(nèi)以通知形式行使撤銷權：善意相對人在追認之前行使有效合同：表見代理，對方為善意相對人無權代理人效力待定合同被代理人追認，相對人權利如上：有效合同被代理人不追認：無效合同24代表人簽訂的合同：有效合同，如法人代表，負責人等簽訂的。越權代表的行為人給組織帶來損害的，由組織內(nèi)部處理。例外，對方為惡意相對人。有效合同：經(jīng)權利人追認或訂立后取得處分權的外人處分簽訂的合同效力待定合同無效合同：除上情況外252、無效合同無效合同是指已經(jīng)訂立，但因違反法律、行政法規(guī)規(guī)定的生效條件而不發(fā)生法律效力，不具有法律約束力的合同。自始無效，不履行，不需承擔法律責任（違約責任），即合同的無效對已履行的部分有溯及力。合同中約定的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的26

一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益而訂立的事由以合法形式掩蓋非法目的合同損害社會公共利益的合同違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同全部無效合同分類部分無效合同：部分無效不影響合同其他部分的效力。例定金規(guī)定超過20%則超過部分無效，20%內(nèi)仍然有效

27無效合同的處理不可返還法律上：被第三人合法占有返還（除事實上：商標等無形財產(chǎn)或財物已損）或沒有必要返還或折價補償：無過錯賠償損失：締約過失責任，有過錯追繳財產(chǎn)，收歸國家?雙方過錯（惡意串通）第三人行政、刑事處罰283、可撤銷或可變更合同合同已經(jīng)成立，但是由于存在瑕疵或者欠缺要件，受損害或者處于不利地位的一方當事人有權利向法院或者仲裁機構提出變更、撤銷合同的要求，法院或者仲裁機構應當依照當事人的請求依法予以變更或撤銷。當事人如果在法定期限內(nèi)沒有提出請求，則合同生效，當事人的請求權自動消滅。合同變更和撤銷不影響當事人向對方索取賠償?shù)臋嗬?/27/202329可撤銷和可變更合同的情形誤解人自身過錯：因知識經(jīng)驗不足造成認識上的錯誤，無故意重大誤解誤解重大一方故意，利用優(yōu)勢或對方?jīng)]經(jīng)驗當顯失公正雙務有償合同訂立時已存在嚴重違背公平原則：雙方權利義務嚴重不對等一方欺詐、脅迫、乘人之危，違背另一方真實意思一方有主觀故意：知對方處境另一方有危難：危難處境或緊迫需要乘人之?？量虠l件，獲不當利益：乘人之危之行為受害人因被迫訂立合同而遭受嚴重損失30分則第九章買賣合同一、買賣合同的概念和法律特征1、概念：指出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。2、特征：(1)是轉移標的物所有權的合同(2)是標的物所有權與價款對價轉移的合同(3)是雙務有償合同(4)是諾成合同(5)是不要式合同，特殊規(guī)定的除外。31二、買賣合同的種類1、根據(jù)法律有無特別規(guī)定，可分為一般買賣和特種買賣。（211頁：特種買賣種類）2、根據(jù)標的物性質(zhì)的不同，可分為特定物買賣和種類物買賣。（掌握合同法133條規(guī)定，標的物所有權自標的物交付之日轉移及特殊規(guī)定）3、根據(jù)合同訂立方式的不同，可分為競爭性買賣合同和非競爭性買賣合同。4、根據(jù)合同履行時間的不同，可分為即時買賣和非即時買賣。（訂立同時即履行）5、根據(jù)當事人的買賣是否一次完結，可分為一次性買賣和連續(xù)交易的買賣。32當事人雙方的權利和義務（合同的效力）

一、出賣人的義務：1、交付標的物135條：出賣人應當履行向買受人交付標的物或者提取標的物的單證，并轉移標的物所有權的義務。2、交付提取標的物單證以外的有關單證和資料136條：出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。3、按照約定期限交付標的物138條：出賣人應當按照約定的期限交付標的物，約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付。4、按照約定地點交付標的物141條：出賣人應首先按照合同約定的地點交付標的物。當事人沒有約定交付地點或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，適用下列規(guī)定：（1）標的物需要運輸?shù)?，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人。（2）標的物不需要運輸?shù)?，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。6/27/2023335、按照約定質(zhì)量要求交付標的物153條：出賣人應當按照約定的質(zhì)量要求交付標的物，出賣人提供有關標的物質(zhì)量說明的，交付標的物應當符合該說明的質(zhì)量要求。6、對標的物的瑕疵負擔保責任

權利瑕疵擔保指出賣人保證第三人不能就買賣標的物向買受人主張任何權利。150條：出賣人就交付的標的物，負有保證第三人不得向買受人主張任何權利的義務，但法律另有規(guī)定的除外。同時，151條規(guī)定，買受人訂立合同時知道或者應當知道第三人對買賣標的物享有權利的，出賣人不承擔上述義務。7、按照約定的包裝方式交付標的物156條規(guī)定：出賣人應當按照約定的包裝方式交付標的物。對包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，可以協(xié)商補充；不能達成協(xié)議的，應當按照通用的方式包裝，沒有通用方式的，應當采取足以保護標的物的包裝方式。6/27/202334二、買受人的義務:1、支付價款2、接受標的物（未按規(guī)定方式接受的，毀損、滅失由買受人自負）3、對標的物進行檢驗157條：在約定的期間內(nèi)檢驗，無約定，應及時檢驗158條：約定檢驗期間的，買受人應在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。4、通知責任：（買受人應將拒收部分及時通知對方）6/27/202335買賣合同的標的物一、標的物概念指買賣合同的當事人雙方權利義務共同指向的對象。二、標的物所有權轉移1、民通72條：按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權從財產(chǎn)交付時起轉移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。2、合同法133條：標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外（不動產(chǎn)買賣；所有權保留）三、標的物利益承受合同法163條：標的物在出賣之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有（一般情況）（但134條所有權保留時，孳息也是保留的）6/27/202336風險負擔(142—149條）1、一般原則142條：標的物毀損，滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。2、特殊情況下的風險轉移（四種情況）（1）因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風（自負）(2）出賣人出賣由承運人運輸在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時由買受人承擔；（3）當事人沒有約定交付地點或者約定不明確的，標的物需要運輸?shù)?，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔；（4）出賣人按照約定或者將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔。6/27/