家族企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范

第第頁(yè)家族企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范一、常見(jiàn)的家族企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)

〔一〕經(jīng)營(yíng)者濫用權(quán)利導(dǎo)致公司經(jīng)濟(jì)萎縮

現(xiàn)實(shí)中，家族企業(yè)基于股東之間信任常將公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)交由某一股東實(shí)際管理，其中包括公章的管理等等，但因缺乏完善管理制度和權(quán)利限制機(jī)制，導(dǎo)致實(shí)際經(jīng)營(yíng)者權(quán)利過(guò)大，加之自身法律意識(shí)不強(qiáng)等，所以簡(jiǎn)單消失權(quán)利毫無(wú)節(jié)制的濫用。其中，包括擅自對(duì)外為他人供應(yīng)擔(dān)保等等。

〔二〕股東之間親情改變影響公司經(jīng)營(yíng)決策

全體股東組成并按照法律的規(guī)定行使職權(quán)的股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東有權(quán)按照公司法的規(guī)定以其所持有的股份行使股東權(quán)，在《公司法》第三十八條中就列舉了共十三種應(yīng)經(jīng)股東會(huì)決議的事項(xiàng)，家族企業(yè)因建于家族關(guān)系之上，情感依靠較大，所以在正常狀況凡事好商議?，相關(guān)事宜能夠最快有效的得出決策，而一旦消失家庭關(guān)系上的變故，之間毫無(wú)感情時(shí)則簡(jiǎn)單消失“凡事沒(méi)得商議?”的尷尬境地，而嚴(yán)峻影響公司經(jīng)營(yíng)策略及相關(guān)打算的貫徹執(zhí)行。

〔三〕經(jīng)營(yíng)者婚姻危機(jī)導(dǎo)致股權(quán)分割

《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)除了法律另有規(guī)定或雙方另有商定外，均歸夫妻共同全部。假如股東之一或股東之間離異勢(shì)將對(duì)正常經(jīng)營(yíng)的公司的股權(quán)進(jìn)行分割，從而引發(fā)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)改變，乃至公司經(jīng)營(yíng)危機(jī)，有時(shí)甚至是致命的一擊。在婚姻危機(jī)中，股東特殊是大股東不得不付出相當(dāng)?shù)臅r(shí)間、精力、財(cái)力來(lái)應(yīng)付婚姻家庭的變故和震蕩。隨之而來(lái)的情感糾葛、金錢(qián)爭(zhēng)奪等壓力將對(duì)公司及企業(yè)家產(chǎn)生極大影響。假如公司系夫妻兩人共同投資設(shè)立的“夫妻店”，婚姻危及對(duì)公司的影響將更為嚴(yán)峻。毋庸置疑，與離婚時(shí)付出的金錢(qián)相比，分割股權(quán)對(duì)企業(yè)的影響更大。

〔四〕擅自處分公司資產(chǎn)侵害債權(quán)人利益

按照《公司法》的規(guī)定，公司一經(jīng)成馬上具有的人格及的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)承當(dāng)責(zé)任，股東則以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承當(dāng)責(zé)任并基于繳納出資享有股東權(quán)，依法享有公司資產(chǎn)收益、參加重大決策和選擇管理者等。但在家族企業(yè)中，經(jīng)營(yíng)者卻常以自己系公司投資者，誤認(rèn)為公司的東西都是自己的而混淆公司與股東之間的法律關(guān)系，消失資產(chǎn)混憐憫形，甚至憑自身主觀意識(shí)處分公司財(cái)產(chǎn)。由此所帶來(lái)的法律后果就是這一處分行為不但無(wú)效，而且簡(jiǎn)單由于公司的人格被否認(rèn)導(dǎo)致股東對(duì)公司債務(wù)承當(dāng)賠償責(zé)任甚至連帶責(zé)任。

〔五〕親情合盟侵害其他股東利益

在家族企業(yè)中，因婚姻家庭關(guān)系的維系，具有親緣等關(guān)系的股東之間更簡(jiǎn)單互相結(jié)盟而形成一個(gè)集體，并由該集體持有公司較大股權(quán)而一手持掌企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)和管理權(quán)、決策權(quán)等。利益集團(tuán)一旦產(chǎn)生，其他非家族成員的股東的權(quán)利往往不能得到有效愛(ài)護(hù)，甚至股東所享有的公司的知情權(quán)都簡(jiǎn)單被剝奪，從而導(dǎo)致公司股東糾紛影響公司正常經(jīng)營(yíng)。

〔六〕公司股東與實(shí)際投資人不全都

實(shí)踐中，真實(shí)的投資者由于特別的緣由，不便利或不能作為股東直接投資，就查找別人替代作為名義上的股東。名義股東與實(shí)際股東之間再來(lái)君子協(xié)定。兩者假如協(xié)作默契，就會(huì)相安無(wú)事甚至公司還能運(yùn)作自如。但一旦二者的關(guān)系或感情消失改變，糾紛就會(huì)消失而嚴(yán)峻影響公司正常經(jīng)營(yíng)及合法權(quán)利。

二、如何防范家族企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)

〔一〕重視公司章程的法律效力

公司章程對(duì)公司的成立及運(yùn)營(yíng)具有非常重要的意義，它既是公司成立的法律要件，也是公司賴(lài)以生存的基礎(chǔ)，是由公司的最高權(quán)力組織的股東會(huì)或股東大會(huì)依法制定的，表達(dá)了股東與公司之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，屬于公司的最高行為規(guī)范，一份完善的公司章程應(yīng)規(guī)定了管理人員的職責(zé)和職權(quán)范圍以及內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置、組成人員、議事規(guī)章、各個(gè)機(jī)構(gòu)的權(quán)限及責(zé)任等公司治理的基本規(guī)章。公司章程可作為約束股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員，規(guī)定他們的職責(zé)范圍，起到互相監(jiān)督的作用的法律文件，成為“公司自己的憲法，公司內(nèi)部的'自治法?！惫菊鲁讨灰鋬?nèi)容不違反法律強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，就可作為解決公司股東之間發(fā)生糾紛，或者董事長(zhǎng)與總經(jīng)理之間發(fā)生職務(wù)沖突，或者其他公司內(nèi)部糾紛的根本根據(jù)。

事實(shí)上，公司章程的作用并沒(méi)有得到家族企業(yè)各股東的重視，本來(lái)應(yīng)當(dāng)各不相同的公司章程卻變得千人一面，許多人都把章程當(dāng)成應(yīng)付工商注冊(cè)的形式文件。《公司法》明確規(guī)定，允許公司自由商定章程的特別的詳細(xì)內(nèi)容。如股東出資比例可以與表決權(quán)行使比例不同、利潤(rùn)分紅比例可以與出資比例不同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有特殊要求等。因此，從法律效力分析，當(dāng)章程與法律發(fā)生沖突，章程中存在的沖突部分將無(wú)效。而假如協(xié)議內(nèi)容違背了章程和法律，協(xié)議也會(huì)無(wú)效。所以，公司章程在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中具有重要作用應(yīng)當(dāng)予以充分重視，做到“親兄弟明算帳”，以免發(fā)生不必要的糾紛或者當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)能做到有據(jù)可依，有章可循。

〔二〕建立公司股東夫妻財(cái)產(chǎn)商定制度

根據(jù)家族的“血親”和“姻親”而建立起的“內(nèi)部權(quán)威”，在很大程度上維系著家族企業(yè)的公司治理。一旦婚姻發(fā)生變故，股權(quán)的分割等緣由引起公司管理的混亂，則近乎是“牽一發(fā)而動(dòng)全身”。削減家族企業(yè)因婚姻變故對(duì)公司的負(fù)面影響的最好方法是未雨綢繆，即在結(jié)婚時(shí)或婚后簽訂夫妻財(cái)產(chǎn)協(xié)議或婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議，商定哪些是共有財(cái)產(chǎn)，哪些是個(gè)人財(cái)產(chǎn)以及財(cái)產(chǎn)如何分割并在公司股東之間予以公示。

此外，股東與配偶、公司、其他股東等可簽署相關(guān)協(xié)議，以保障公司及相關(guān)利益主體的權(quán)益，規(guī)避由于企業(yè)家婚姻變局而帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)隱患，甚至可在公司章程中寫(xiě)明對(duì)這種股東婚姻風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)付對(duì)策，給予股東會(huì)或董事會(huì)在處理這類(lèi)大事上的一些權(quán)利，以最終愛(ài)護(hù)公司以及其他股東的利益。同時(shí)亦能防止屆時(shí)“清官難斷家務(wù)事”。由于事實(shí)證明婚姻牽涉到的將不僅僅是個(gè)人財(cái)寶多寡，更多的是企業(yè)的安危成敗，離婚和接下來(lái)的財(cái)產(chǎn)分割，已經(jīng)成為不少企業(yè)進(jìn)展的攔路虎。

〔三〕建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范制度

家族企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)之所以層出不窮，肯定程度上是由于家族企業(yè)中“人情味”太重，而法律意識(shí)淡薄，缺乏法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)及法律風(fēng)險(xiǎn)防范力量，由于家族企業(yè)的“一切好說(shuō)話”致使忽視了對(duì)規(guī)章的制定，正由于家族企業(yè)的“一切盡在不言中”導(dǎo)致了家族企業(yè)治理較非家族企業(yè)更冗雜。

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)與自然風(fēng)險(xiǎn)不同，雖然如因政策等改變導(dǎo)致的外部環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)，不是企業(yè)所能夠掌握，但是由企業(yè)內(nèi)部環(huán)境引起的法律風(fēng)險(xiǎn)更為可控可防。此時(shí)，企業(yè)制度的建立與完善就至關(guān)重要，如通過(guò)建立由企業(yè)決策層、各管理部門(mén)和全體員工共同參加的，在企業(yè)生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)管理的各個(gè)環(huán)節(jié)中，通過(guò)識(shí)別、評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)，確定法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范、掌握和化解的一整套制度和流程之后，則可將該法律風(fēng)險(xiǎn)防范于未然。

家族企業(yè)應(yīng)當(dāng)將建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范制度作為企業(yè)內(nèi)控體系中不行缺少的組成部分，并予以充分重視。對(duì)此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在內(nèi)部設(shè)立特地的法律服務(wù)部門(mén)，聘請(qǐng)?zhí)氐胤扇藛T特地處理涉及法律的一切實(shí)務(wù)或建立企業(yè)法律顧問(wèn)制度，聘請(qǐng)律師做企業(yè)法律顧問(wèn)并有效主動(dòng)使用，不行將法律顧問(wèn)當(dāng)成擺設(shè)，真正表達(dá)出法律顧問(wèn)的效能，讓法律顧問(wèn)成為企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的“防火墻”而不僅僅是“消防員”。

〔四〕公司股東全部權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分別

家族企業(yè)在創(chuàng)業(yè)之初，幾個(gè)兄弟姐妹或者父子共同投資，權(quán)利高度集中于一個(gè)人，即董事長(zhǎng)擔(dān)當(dāng)總經(jīng)理，股東亦可通過(guò)掌握全部權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。由于家族成員集全部者、經(jīng)營(yíng)者等多種身份為一體，所以家庭與企業(yè)的界限不是很清楚，企業(yè)財(cái)產(chǎn)與家庭財(cái)產(chǎn)無(wú)形中混為一起。同時(shí)，家族企業(yè)的全部權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)合二為一的經(jīng)營(yíng)模式，即全部者親自經(jīng)