IPO研究 工會及職工持股會清理

IPO研究工會及職工持股會清理上個世紀(jì)80、90年代，我國的公司法以及整個法律體系不夠健全，公司運行的類型和模式也是一直在摸索著前進，從而在這個過程中曾經(jīng)存在過很多種類型的公司形式以及股東形式，工會和職工持股會作為股東就是當(dāng)時比擬典型的歷史產(chǎn)物。職工持股會對我國的國企改革起到一定的促進作用，但隨著國企改制的完成，職工持股會的歷史任務(wù)和作用也已經(jīng)完成，其繼續(xù)存在下去的弊端越來越突出，比方：于法無據(jù)、糾紛復(fù)雜、企業(yè)決策低效和工會維權(quán)難等問題?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理方法》第十三條規(guī)定“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”。2000年中國證監(jiān)會法律部24號文規(guī)定“中國證監(jiān)會暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股股票的申請”。證監(jiān)會xx年法協(xié)115號文規(guī)定“對擬上市公司而言受理其發(fā)行申請時，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會及工會持股”；“對已上市公司而言，在受理其再融資申請時，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不存在職工持股會及工會”。《公司法》第七十八條規(guī)定，“設(shè)立股份，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”。根據(jù)這些規(guī)定，擬上市公司中如存在職工持股會和工會持股，股份代持以及發(fā)行前實際股東人數(shù)超200人的情況，都會構(gòu)成公司發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙。以下兩種情形不構(gòu)成發(fā)行障礙，但應(yīng)該充分披露：原來以定向募集方式設(shè)立的股份，由于超范圍、超比例發(fā)行內(nèi)部職工股，導(dǎo)致持股職工眾多，成為發(fā)行上市的法律障礙，尤其是新《公司法》、《證券法》實施以來，這個問題就更為突出。根據(jù)目前審核標(biāo)準(zhǔn)，對于在發(fā)行人股東及其以上層次套多家公司或單純以持股為目的設(shè)立的公司，股東人數(shù)應(yīng)合并計算，因此設(shè)立殼公司持股、采用委托、信托持股等方式都不能解決問題。發(fā)行人必須做到股權(quán)明晰，股權(quán)需直接量化到實際持有人，量化后不能出現(xiàn)股東人數(shù)超過200人的情形。在實踐中，關(guān)于清理工會和職工持股會持股的問題，一般會有以下幾種方法可參考：重復(fù)征稅從形式上來說，都是因為“代持股”問題導(dǎo)致的。xx年曾引起過熱議的平安“稅務(wù)門”事件，員工轉(zhuǎn)讓限售股取得的所得，先繳納企業(yè)所得稅25%，分配給個人時再繳納個人所得稅20%，涉及重復(fù)征稅的問題，這個問題該如何解決？目前實務(wù)中也有兩種觀點：1、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中職工應(yīng)當(dāng)承當(dāng)納稅義務(wù)，以職工名義繳納個人所得稅，并由工會或持股會代扣代繳。這種方案的出發(fā)點是認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不是工會或職工持股會的行為而是職工自身的行為，職工轉(zhuǎn)讓股權(quán)收取價款并交稅。這種方式稅費負擔(dān)較輕，不過是否能夠順利得到稅務(wù)部門的認可并不明朗。2、通過將股權(quán)直接量化給職工的方式，然后再由職工自己來轉(zhuǎn)讓，以防止重復(fù)交稅。在某些案例中職工通過確權(quán)之訴先將股權(quán)量化至職工名下，但是這樣能夠解決的前提是：（1）需要稅務(wù)部門認可；（2）確權(quán)之后股東人數(shù)不得超過法定人數(shù)。在按照上述方式解決職工持股會及工會持股問題的時候，一定要注意法律程序的完備和合規(guī)，簡要總結(jié)涉及的程序主要包括以下幾個方面：1、詳細介紹職工持股會或工會持股的形成背景和過程，給出清理的合理性判斷；2、由當(dāng)?shù)刂鞴懿块T批復(fù)同意撤銷職工持股會或工會持股；3、召開全體職工大會或職工代表大會就處理方案進行表決；4、簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或其他處理協(xié)議；5、國有性質(zhì)的，取得當(dāng)?shù)刂鞴懿块T同意調(diào)整的批復(fù)；6、股權(quán)受讓方支付股權(quán)對價然后按照持股比例分配給職工，定價依據(jù)一般為每股凈資產(chǎn)或者有少量的溢價，如果這個股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于凈資產(chǎn)，那么需要高度關(guān)注。（參見前期所述“股份支付”）盡管工會和職工持股問題的解決思路并不復(fù)雜，但在實務(wù)解決過程中涉及人數(shù)眾多，如果處理不好，就有可能為后面的工作帶來不可的損失，持股人是眾多職工及其所代表的家庭，如果處理不好，就有可能為后面的工作帶來不可的損失，因此，在工作中要格外細致認真。早期監(jiān)管部門在具體執(zhí)行中，對于因歷史遺留問題造成的股東人數(shù)超過200人的局部個案有所放松，如南京銀行、寧波銀行、北京銀行、山東如意等公司均存在上述問題且已順利通過IPO審核。但均僅屬個案，歷史不能復(fù)制。相關(guān)法律法規(guī)：民政部辦公廳《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記的函》［民辦函（2